勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的區(qū)別

1、外服派遣與務(wù)包區(qū)別的務(wù)勞日，中華人民共和國勞動合同法（修訂）正式月年 201371實(shí)施。全國人大常委會的此次修法，針對勞務(wù)派遣企業(yè)過多過濫、 勞務(wù)派遣勞動者合法權(quán)益得不到有效保護(hù)、同工不同酬等問題，對勞務(wù)派遣用工形式進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)范與限制。由于修訂后的法律對勞務(wù)派遣用工崗位、用工比例、同工同酬、法律責(zé)任等問題作出了新的規(guī)定， 大量使用勞務(wù)派遣制職工的企業(yè)將面臨用工成本增加、 法律風(fēng)險(xiǎn)加大的現(xiàn)實(shí)狀況。 如何依法對勞務(wù)派遣用工形式進(jìn)行調(diào)整，保證人力資源管理工作的法律合規(guī)？如何重新籌劃用工形式，用其它合法的用工形式代替勞務(wù)派遣？如何保證用工形式轉(zhuǎn)換的平穩(wěn)過渡？這些問題已經(jīng)成為很多企業(yè)需在上述背景下，

2、服務(wù)外包日益成為多方關(guān)注要面臨和思考的重要問題。的焦點(diǎn)。很多主要經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的人力資源管理公司紛紛開發(fā)或者強(qiáng)化服務(wù)外包業(yè)務(wù)， 并將之作為勞務(wù)派遣的最佳替代用工形式積極向大量使用勞務(wù)派遣制職工的企業(yè)進(jìn)行推銷。 很多企業(yè)也準(zhǔn)備或者正在進(jìn)行年 2008 勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)服務(wù)外包的用工模式調(diào)整工作。 業(yè)內(nèi)諸多人士認(rèn)為，實(shí)施的 勞動合同法對標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的嚴(yán)格規(guī)范直接導(dǎo)致了勞務(wù)派遣用年實(shí)施的勞動合同法（修訂） 對勞務(wù)派遣用工工形式的繁榮； 2013 形式的嚴(yán)格規(guī)范與限制，將會導(dǎo)致服務(wù)外包的繁榮。然而，服務(wù)外包真的是企業(yè)規(guī)避勞務(wù)派遣法律風(fēng)險(xiǎn)的一劑良方，勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)為服務(wù)外包就萬事大吉了嗎？本文將結(jié)合勞務(wù)派遣和服

3、務(wù)外包的相關(guān)法律規(guī)定、典型案例、實(shí)踐操作對兩者的區(qū)別進(jìn)行解析， 以期能夠幫助企業(yè)管理者準(zhǔn)確 區(qū)分兩者的差別，合理規(guī)劃用工形式。 一、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的基本概念比較勞務(wù)派遣，是指由勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣勞動者訂 1 、勞務(wù)派遣立勞動合同，勞務(wù)派遣公司根據(jù)與實(shí)際用工單位之間簽訂的協(xié)議， 將勞務(wù)派遣勞動者派至實(shí)際用工單位處工作的一種用工形式。 在三方關(guān)系中，勞務(wù)派遣公司與勞務(wù)派遣勞動者是法律上的勞動合同關(guān)系； 勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位之間是民事關(guān)系， 雙方通過簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議明確雙方權(quán)利與義務(wù)； 實(shí)際用工單位與勞務(wù)派遣勞動者之間是勞務(wù)用工關(guān)系，勞務(wù)派遣勞動者直接向?qū)嶋H用工單位提供勞務(wù)， 實(shí)際用工

4、單位對勞 務(wù)派遣勞動者直接進(jìn)行工作安排和指揮監(jiān)督。從企業(yè)管理角度來看， 服務(wù)外包是指企業(yè)為了將有限 2 、服務(wù)外包資源專注于其核心競爭力， 以信息技術(shù)為依托， 利用外部專業(yè)服務(wù)商的知識勞動力，來完成原來由企業(yè)內(nèi)部完成的工作， 從而達(dá)到降低成本、提高效率、提升企業(yè)對市場環(huán)境迅速應(yīng)變能力并優(yōu)化企業(yè)核心競爭力的一種服務(wù)模式。 服務(wù)外包的三方法律關(guān)系中， 承包單位與服務(wù)人員之間是勞動合同關(guān)系或其他雇傭關(guān)系； 承包單位與發(fā)包單位是民事合同關(guān)系；發(fā)包單位與服務(wù)人員之間無直接關(guān)系， 在具體的外包業(yè)務(wù)完成過程中發(fā)包單位只是根據(jù)服務(wù)項(xiàng)目的具體工作要求， 通過承包單位對服務(wù)人 員進(jìn)行間接的指揮。從前述分析可以看出

5、，勞務(wù)派遣關(guān)系中，企業(yè)注重的、基本區(qū)別 3 是對勞動過程的管理，用工單位直接對勞務(wù)派遣勞動者進(jìn)行指揮監(jiān)督、工作安排；勞務(wù)派遣公司在派出勞務(wù)派遣勞動者后， 并不參與勞動過程。而服務(wù)外包關(guān)系中，企業(yè)注重的是對工作結(jié)果的管理，服務(wù)人員為承包單位提供勞動； 用工單位并不參與勞動過程， 甚至無需關(guān)心或者干預(yù)承包單位用什么人、 用多少人，只結(jié)合外包服務(wù)項(xiàng)目的完成情況，根 據(jù)與承包單位簽訂的外包協(xié)議行使權(quán)利、履行義務(wù)。 二、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的深入比較在勞動派遣關(guān)系中，勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位之 、合同名稱 1 間應(yīng)當(dāng)按照勞動合同法 的相關(guān)規(guī)定簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議；在服務(wù)外包關(guān)系中，對于合同名稱并無法律特殊要

6、求， 其名稱可以是服務(wù)外包協(xié)議， 也可以是承攬合同、委托加工合同、技術(shù)開發(fā)合同等。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，實(shí)際用工單位與 2、與勞務(wù)提供方的關(guān)系不同勞務(wù)派遣勞動者之間存在勞務(wù)用工關(guān)系； 在服務(wù)外包關(guān)系中， 發(fā)包方與 服務(wù)人員無直接關(guān)系。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，實(shí)際用工單3 、對勞務(wù)提供方的管理權(quán)限不同位直接給勞務(wù)派遣勞動者分配工作任務(wù)， 并監(jiān)督指揮其完成工作任務(wù)；在服務(wù)外包關(guān)系中， 發(fā)包方對服務(wù)人員無直接管理權(quán)限， 服務(wù)人員接受 承包方的工作安排和監(jiān)督指揮。實(shí)踐中，服務(wù)外包一般應(yīng)用于企業(yè)的非核、應(yīng)用的業(yè)務(wù)領(lǐng)域不同4心業(yè)務(wù)領(lǐng)域，如行政后勤、運(yùn)輸物流、日?？蛻舴?wù)、基礎(chǔ)性生產(chǎn)制造等，這些業(yè)務(wù)領(lǐng)域無需發(fā)包方對工

7、作過程進(jìn)行直接管理和監(jiān)控，使用專業(yè)化的外包服務(wù)提供商， 能夠在降低自行運(yùn)營的成本的同時提高工作效率；勞務(wù)派遣的業(yè)務(wù)領(lǐng)域可以是企業(yè)的非核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域也可以是核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域，這些業(yè)務(wù)由于各種原因需要企業(yè)直接對工作人員進(jìn)行工作安排和工作過程中的指揮監(jiān)督， 而不能或不便有第三方代為行使。 如商業(yè)銀行的日常儲蓄業(yè)務(wù)屬銀行的核心業(yè)務(wù)， 由于銀行柜員的工作性質(zhì)較為特殊，一般不適合進(jìn)行服務(wù)外包，須由銀行直接進(jìn)行管理，因此只能選擇 勞務(wù)派遣的用工形式。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，如勞務(wù)派遣 、對外損害賠償?shù)呢?zé)任承擔(dān)不同 5 勞動者在工作中給第三方造成損害，實(shí)際用工單位作為實(shí)際用工方，需向第三方承擔(dān)賠償責(zé)任； 在服務(wù)外包關(guān)系中

8、， 如服務(wù)人員在工作中給第三方造成損害， 承包單位作為實(shí)際用工方， 需向第三方承擔(dān)賠償責(zé)任， 發(fā)包方無需承擔(dān)任何責(zé)任。在勞務(wù)派遣關(guān)系中， 如實(shí)際用工單位或者勞 6 、勞動爭議風(fēng)險(xiǎn)不同務(wù)派遣公司侵害勞務(wù)派遣勞動者的合法權(quán)益， 實(shí)際用工單位均可能需要承擔(dān)勞動爭議的法律風(fēng)險(xiǎn)； 在服務(wù)外包關(guān)系中， 由于發(fā)包方和服務(wù)人員無勞動合同關(guān)系也無實(shí)際的勞務(wù)用工關(guān)系， 因此發(fā)包方不承擔(dān)任何勞動 爭議風(fēng)險(xiǎn)。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，實(shí)際用工單位根 7 、工作成果的衡量標(biāo)準(zhǔn)不同據(jù)勞務(wù)派遣公司派遣的勞動者數(shù)量、 工作時間，向勞務(wù)派遣公司支付管理費(fèi)；在服務(wù)外包關(guān)系中， 發(fā)包方根據(jù)外包業(yè)務(wù)的完成情況向承包方支付外包服務(wù)費(fèi)， 至于承

9、包方使用服務(wù)人員的數(shù)量和時間一般和發(fā)包方支 付的外包服務(wù)費(fèi)數(shù)額并無直接關(guān)系。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，按照修訂后的勞動合、經(jīng)營資質(zhì)要求不同 8 同法要求，勞務(wù)派遣公司經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)必須經(jīng)勞動行政部門行政許可，取得勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證 ；在服務(wù)外包關(guān)系中，對于承包方除國 家有特殊資質(zhì)要求外，承包方不需國家機(jī)關(guān)特別的行政許可。從前面的分析可以看出，勞務(wù)派遣與服務(wù)外包具有 三、典型案例諸多不同，企業(yè)在籌劃用工形式時應(yīng)當(dāng)了解兩者之間的差別， 合理合規(guī)的進(jìn)行選用。在工作實(shí)踐中，如果企業(yè)以規(guī)避法律為目的，借服務(wù)外包之名行勞務(wù)派遣用工之實(shí)， 或者雖確為服務(wù)外包但外包服務(wù)商選取不當(dāng)、管理不嚴(yán)，均可能產(chǎn)生極大法律風(fēng)險(xiǎn)。

10、以下這個案例雖然發(fā)生在修訂后的勞動合同法實(shí)施之前，但其對于如何區(qū)分勞務(wù)派遣與服務(wù)外包 具有很強(qiáng)的借鑒和參考意義。深圳某銀行和廣州某人力資源公司簽訂電話銀行業(yè)、基本案情1約定人力資源公司承包某銀行的部分電話銀行業(yè)務(wù)呼叫服務(wù)外包協(xié)議書, 提供服務(wù)呼叫客戶服務(wù) ; 某銀行按協(xié)議向人力資源公司支付業(yè)務(wù)外包費(fèi)用 ,承擔(dān)工作場地水電費(fèi)、電話費(fèi)、清潔費(fèi)、保安費(fèi)等 , 務(wù)場地、設(shè)備、設(shè)施這些人力資源公司安排服務(wù)人員到某銀行提供的場地工作日常運(yùn)行費(fèi)用 ;, 一切用工手續(xù)、工資發(fā)放、服務(wù)人員與某銀行之間不存在勞動合同關(guān)系 ,社會保險(xiǎn)繳納、人事檔案及黨團(tuán)組織關(guān)系的管理等均由人力資源公司負(fù)某銀行有權(quán)對人力資源公司的電

11、話銀行業(yè)務(wù)呼叫客戶服務(wù)工作情況進(jìn)責(zé) ; 包括出勤率、 呼行監(jiān)督管理 ,并對服務(wù)人員設(shè)置績效考核指標(biāo)并進(jìn)行考核 ,人力資源公司未與部 由于內(nèi)部管理不規(guī)范 ,叫數(shù)、業(yè)務(wù)計(jì)劃完成情況等。與部分員工解除勞動合同時也未支付解除勞動合同,分員工簽訂勞動合同人力資源, 月 6 年2008月工資。 5 月至 1 年 2008拖欠員工 , 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金要求人力資源公司 ,公司員工苑某等 40 人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁 和某銀行支付補(bǔ)償金 17.58 萬元。由于人力資源公司勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理認(rèn)為、 審理結(jié)果,2, 經(jīng)營范圍內(nèi)沒有金融業(yè)務(wù),某銀行將電話銀行業(yè)務(wù)呼叫服務(wù)外包給該公司實(shí)質(zhì)上屬于, 進(jìn)行人員考勤

12、和工作完成情況的考核,并提供工作場地、設(shè)備人仲裁裁決苑某等 40, 勞務(wù)派遣關(guān)系應(yīng)當(dāng)與人力資源公司承擔(dān)連帶責(zé)任, 人解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 40, 的主張成立人力資源公司應(yīng)當(dāng)支付苑某等某銀, 金、拖欠工資補(bǔ)償金、未能簽訂合同勞動補(bǔ)償金等共計(jì)13.88萬元人力資源 , 行承擔(dān)連帶責(zé)任。仲裁裁決后雙方當(dāng)事人均未向法院提起訴訟,公司履行了仲裁裁決 , 某銀行沒有產(chǎn)生實(shí)際損失。本案中勞動仲裁委員會之所以認(rèn)為員工與銀行實(shí)為勞務(wù)派3 、分析）銀行在服務(wù)外包 1 遣關(guān)系，要求銀行承擔(dān)連帶責(zé)任， 其原因如下：（中，對承包方的員工直接設(shè)置了出勤率、 呼叫數(shù)、業(yè)務(wù)計(jì)劃完成情況等績效考核指標(biāo)并進(jìn)行考核， 也就是說對服

13、務(wù)人員進(jìn)行了直接的管理和監(jiān)）人力資源公司管理不規(guī)范， 未與部分員工簽訂勞動合同， 員工督；（2又實(shí)際上未在其指揮監(jiān)督下工作， 因此員工可以要求認(rèn)定其與銀行之間）按照國家相關(guān)規(guī)定，經(jīng)營電話為勞務(wù)派遣關(guān)系甚至事實(shí)勞動關(guān)系；3 （銀行業(yè)務(wù)屬于金融業(yè)務(wù)，須受國家金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管并需具備專業(yè)資）人力資 （4 質(zhì)，而人力資源管理公司的業(yè)務(wù)范圍中并無電話銀行業(yè)務(wù)；源公司的員工與銀行自己的員工在同一工作場地工作，銀行承擔(dān)工作場 四、企業(yè)在服務(wù)外包工作實(shí)踐中應(yīng) 地的日常費(fèi)用并提供相關(guān)工作設(shè)備。 當(dāng)注意的問題外包業(yè)務(wù)的合理確定對于后續(xù)法律風(fēng)險(xiǎn)的高 1 、合理確定外包業(yè)務(wù)低具有極為重要的作用。 如外包業(yè)務(wù)確實(shí)屬于

14、以工作完成情況作為工作成果衡量標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)無需對提供服務(wù)的人員進(jìn)行直接的指揮監(jiān)督及工作安排，無需更多的參與工作過程， 則無被認(rèn)定為與服務(wù)人員存在勞務(wù)派遣關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)。 如外包業(yè)務(wù)不能完全以工作完成情況作為工作成果衡量標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)需要直接對服務(wù)人員進(jìn)行指揮監(jiān)督和工作安排， 則即使形式上簽訂的是服務(wù)外包協(xié)議， 也會存在被認(rèn)定為與服務(wù)人員存在勞務(wù)派遣 關(guān)系甚至事實(shí)勞動關(guān)系的法律風(fēng)險(xiǎn)。 對于外包服務(wù)提供商的選擇可遵循以、謹(jǐn)慎選擇外包服務(wù)提供商 2）國家或者地方政府部門對服務(wù)資質(zhì)有特別要求的，應(yīng)當(dāng)選（1 下原則：）如無特別服務(wù)資質(zhì)要求， 2 用具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)外包服務(wù)提供商； （則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選用經(jīng)營相應(yīng)外包業(yè)務(wù)的規(guī)模較大的非人力資源類專業(yè)公）如外包業(yè)務(wù)領(lǐng)域無相應(yīng)專業(yè)公司或者公司規(guī)模不大、管理不夠司； （3 規(guī)范；則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選用規(guī)模大、信譽(yù)高的經(jīng)營服務(wù)外包的人力資源類公企業(yè)在與外