國(guó)際商法課件專題三、合同法要點(diǎn)

1、專題三（專題三（第三章第三章 ） 合同法合同法第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的成立第三節(jié)合同的履行第四節(jié)合同的讓與以及為第三人利益簽訂的合同第五節(jié)合同的消滅三、當(dāng)事人訂立合同的能力三、當(dāng)事人訂立合同的能力 自然人訂立合同的能力自然人訂立合同的能力1.中國(guó)法的規(guī)定中國(guó)法的規(guī)定 2.德國(guó)法的規(guī)定德國(guó)法的規(guī)定 3.法國(guó)法的規(guī)定法國(guó)法的規(guī)定 4.英美法的規(guī)定英美法的規(guī)定 法人的行為能力法人的行為能力法人是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名法人是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。義享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。最常見的經(jīng)濟(jì)法人組織是公司，公司的締約能最常見的經(jīng)濟(jì)法

2、人組織是公司，公司的締約能力取決于公司章程的規(guī)定。力取決于公司章程的規(guī)定。 1.中國(guó)法的規(guī)定中國(guó)法的規(guī)定(1)無行為能力人：A.10歲以下的兒童B.完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人（2）限制行為能力人：A.10歲以上的未成年人B.不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。中華人民共和國(guó)合同法第四十七條中華人民共和國(guó)合同法第四十七條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)

3、以通知的方式作出。（3）完全行為能力人。A.18周歲以上的公民B.已滿16歲未滿18歲以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的人2.德國(guó)法的規(guī)定德國(guó)法的規(guī)定（1）無行為能力人：A.未滿7歲的兒童B.處于精神錯(cuò)亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質(zhì)此種狀態(tài)并非暫時(shí)C.因患精神病被宣告為禁治產(chǎn)者無行為能力人訂立的合同一律無效（2）限制行為能力人：7歲以上18歲以下的未成年人。此類人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意的須經(jīng)追認(rèn)，或未成年人成年后自己追認(rèn) （3）完全行為能力人。3法國(guó)法的規(guī)定法國(guó)法的規(guī)定 法國(guó)民法典1124條規(guī)定，無訂立合同能力的人包括：A未解除親權(quán)的未成年人（18歲成年）B受法律保護(hù)的成年人（

4、包括官能衰退者和因揮霍浪費(fèi)、游手好閑以至陷入貧困者）他們訂立的合同必須取得其監(jiān)護(hù)人或管理人的同意，否則無效。但須經(jīng)法院宣告無效。未成年人解除親權(quán)有兩種情況：A因結(jié)婚而解除親權(quán)B年滿16歲以后，由其父母或其中一方向監(jiān)護(hù)法官提出申請(qǐng)，宣告解除。解除親權(quán)的未成年人有處理一切民事行為的能力，但不得經(jīng)營(yíng)商業(yè)。4英美法的規(guī)定英美法的規(guī)定英美法規(guī)定，未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，對(duì)他們訂立的合同，根據(jù)不同情況可能產(chǎn)生三種結(jié)果：具有約束力、可以撤銷、無效（）未成年人。原則上未成年人沒有訂立合同的能力，未成年人對(duì)其訂立的合同，在其成年后可以予以追認(rèn)，也可以要求撤銷。但屬于必需品的合同除外。（

5、）精神病人。A.精神病人在被宣告神經(jīng)錯(cuò)亂以后訂立的合同一律無效B.精神病人在被宣告神經(jīng)錯(cuò)亂之前訂立的合同可以要求撤銷。（）酗酒的人。酗酒者訂立的合同原則上有強(qiáng)制力，但如果酗酒者在訂立合同時(shí)，由于酗酒而失去行為能力，則可以要求撤銷合同。四、合同的形式四、合同的形式 從訂立的形式角度看，合同可以分為要式合同和不要式合同兩種。 要式合同是必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同。 不要式合同是法律上不要求按特定形式訂立的合同。各國(guó)對(duì)合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同 （一）（一）中國(guó)法的規(guī)定中國(guó)法的規(guī)定 （二）（二）法國(guó)法的規(guī)定法國(guó)法的規(guī)定 （三）（三）聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約的規(guī)定聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同

6、公約的規(guī)定 （四）（四）英美法的規(guī)定英美法的規(guī)定（一）（一）中國(guó)法的規(guī)定中國(guó)法的規(guī)定 合同法第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 合同法第十一條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。（二）（二）法國(guó)法的規(guī)定法國(guó)法的規(guī)定 法國(guó)法把要式合同分為兩種情況：以法定形式作為合同有效的要件。如贈(zèng)與合同、夫妻財(cái)產(chǎn)合同、設(shè)立抵押權(quán)的合同都以公證人的文書作為合同有效成立的形式要件，沒有公證書，這些合同不能成立。把某種法定

7、形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國(guó)民法典條規(guī)定“一切物件的金額或價(jià)額超過新法郎者，即使是自愿的寄存，均須于公證人前作成公證書，或雙方簽名作成私證書”沒有證書,合同有效，但不能得到強(qiáng)制執(zhí)行。（三）（三）聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約的規(guī)定聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約的規(guī)定公約第11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。我國(guó)于1986年成為公約締約國(guó)，對(duì)該條款提出了保留，堅(jiān)持必須采用書面形式。但1999年頒布的合同法第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”保留沒有意義。英美法把合同分為簽字臘封合同和簡(jiǎn)式合同兩類1簽字臘封合同。簽字臘封合

8、同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書面作成，有當(dāng)事人的簽名，加蓋印戳，并須把它交給合同的對(duì)方當(dāng)事人?，F(xiàn)在只需在合同上加一條Seal或“L.S.”字樣的標(biāo)簽，然后由允諾人把合同文本交給對(duì)方當(dāng)事人即告完成。按照英國(guó)的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式 簡(jiǎn)式合同。簡(jiǎn)式合同是指必須有對(duì)價(jià)的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書面形式作成，否則合同無效或不能強(qiáng)制執(zhí)行。這樣的簡(jiǎn)式合同主要有以下兩種：按照英國(guó)的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式：(1).轉(zhuǎn)讓船舶的合同(2).轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)權(quán)益的合同,包括租賃房屋超過三年的合同(3).沒有對(duì)價(jià)的合同這樣的簡(jiǎn)式合同主要有以下兩種：（1）要求以書面形式作為

9、合同有效成立要件的合同。（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。該類合同若沒有書面文件或備忘錄，合同依然有效，但一般得不到強(qiáng)制執(zhí)行。除非原告證明自己確已履行了合同的義務(wù)，以此證明合同的存在，法院可視情發(fā)布強(qiáng)制執(zhí)行命令。（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。 英國(guó)法規(guī)定下列合同必須以書面形式，否則無效：A匯票、本票和支票B海事保險(xiǎn)合同（須以保險(xiǎn)單形式）C債務(wù)承認(rèn)D賣方繼續(xù)保持占有的動(dòng)產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓合同要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同 英國(guó)法規(guī)定下列合同須有書面證據(jù)：A保證合同B有關(guān)地產(chǎn)買賣或處分土地權(quán)益的合同C金錢借貸合同 美國(guó)法規(guī)定下列合同需有書面證據(jù)：A不動(dòng)產(chǎn)買賣合同B從訂約時(shí)

10、起不能在一年內(nèi)履行的合同C為他人擔(dān)保債務(wù)的合同D價(jià)金超過500美金的貨物買賣合同五合同的內(nèi)容五合同的內(nèi)容 （一）合同的內(nèi)容構(gòu)成 合同內(nèi)容即合同條款。合同的內(nèi)容是由明示條款和未能及不能用明示條款排除的暗示條款或默示義務(wù)共同構(gòu)成。寫進(jìn)合同的條款為明示條款，未寫進(jìn)合同但約束合同的條款為暗示條款。暗示條款主要三種： 1、當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣 2、民商事慣例 3、法定的暗示條款（二）合同內(nèi)容的合法性 大陸法： 法國(guó)民法典在總則中原則性的規(guī)定,任何個(gè)人都不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序與善良風(fēng)俗的法律。 德國(guó)法不具體規(guī)定是合同的標(biāo)的違法還是合同的約因違法,而是著重于法律行為與整個(gè)合同的內(nèi)容是否違法的情況。

11、英美法： 英美法認(rèn)為,一項(xiàng)有效的合同必須具有合法的目標(biāo)或目的。凡是沒有合法目標(biāo)的合同就是非法,因而是無效的。以下三種合同屬于非法:1、違反公共政策的合同是指損害公眾利益,違背某些成文法所規(guī)定的政策或目標(biāo),或旨在妨害公眾健康、安全、道德以及一般社會(huì)福利的合同。 2、不道德的合同是指那些違反社會(huì)公認(rèn)的道德標(biāo)準(zhǔn),如果法院予以承認(rèn)將會(huì)引起正常人憤慨的合同.3、違法的合同比如,差使他人做犯罪行為的合同,以詐騙為目的的合同,與敵人進(jìn)行貿(mào)易的合同以及賭博合同等,都是違法的,因而是無效的. 合同違法的后果既不產(chǎn)生權(quán)利,也不產(chǎn)生義務(wù)。 例如：A與妹妹B約定，若B在圣誕節(jié)期間不回去看望A所痛恨的父親，A即會(huì)付給B

12、1000法郎，B如果按此約定未回去看望父親，B是否可以要求法院強(qiáng)迫A支付1000法郎？ X與Y達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，Y同意不與B結(jié)婚，Y因此得到了X支付的10000美元，一年后，Y與B結(jié)了婚，在此情況下，X是不能向法院指控Y違約的。因?yàn)閄與Y達(dá)成的違反婚姻自由公共政策是無效的。（三）各國(guó)關(guān)于合同內(nèi)容的規(guī)定：1中華人民共和國(guó)合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：2英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。 3 3大陸法對(duì)合同條款只有明示和暗示之分，當(dāng)事人違反任何條款時(shí)，均視其程度承擔(dān)違約責(zé)任。 4聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約之規(guī)定與大陸法相同。 免責(zé)條款免責(zé)條款 中華人民共和

13、國(guó)合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（二）標(biāo)的（三）數(shù)量（四）質(zhì)量（五）價(jià)款或報(bào)酬（六）履行期限、地點(diǎn)和方式（七）違約責(zé)任（八）解決爭(zhēng)議的方法當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 2英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。條件，即合同中的重要條款。保證，即合同中的次要條款。如果一方當(dāng)事人違反了條件，對(duì)方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。如果一方當(dāng)事人違反了保證，對(duì)方不能解除合同，只能要求損害賠償。例：國(guó)際墻面裝飾公司訴市場(chǎng)營(yíng)銷公司案國(guó)際墻面裝飾公司訴市場(chǎng)營(yíng)銷公司案4聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約的規(guī)定聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約的規(guī)

14、定（1）根本違反合同根本違反合同 公約25條規(guī)定“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。除非違反合同的一方并不預(yù)知而同樣一個(gè)通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。” 一方根本違反合同的，另一方可以解除合同并要求損害賠償。（2）非根本違反合同非根本違反合同（3）提前違約提前違約（3）提前違約 A在訂立合同后，當(dāng)事人一方鑒于對(duì)方履行合同的能力或信用有嚴(yán)重缺陷、或者從對(duì)方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同的行為中看出對(duì)方顯然顯然將不履行其大部分重要義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人一方可以中止履行其義務(wù)。B如果在履行合同日期之前，明

15、顯看出一方當(dāng)事人根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以撤銷合同，但是，當(dāng)事人在撤銷合同時(shí)，應(yīng)謹(jǐn)慎行事。如果到了履行期的時(shí)候，原來預(yù)計(jì)對(duì)方顯然會(huì)發(fā)生根本違反合同的情事實(shí)際上并沒有發(fā)生，則撤銷合同的一方當(dāng)事人就會(huì)因?yàn)樽约簺]有履行合同義務(wù)而構(gòu)成違約，必須承擔(dān)由此造成的違約的后果。（四）違約的救濟(jì)方法（四）違約的救濟(jì)方法 違約救濟(jì)是指一個(gè)人的合法合同權(quán)利被他人侵害時(shí)，法律授予受損害一方的一定補(bǔ)償違約救濟(jì)的目的是保護(hù)非違約方的合同利益。這種利益有三種形式：期待利益、信賴?yán)婧突謴?fù)原狀利益。 損害賠償 實(shí)際履行:英美普通法沒有實(shí)際履行這種救濟(jì)方法，但在衡平法中有相關(guān)規(guī)定. 禁令 解除合同 5. 違約金 損害賠償（

16、）損害賠償責(zé)任的成立（）損害賠償?shù)姆椒ǎǎp害賠償?shù)姆秶ǎp害賠償責(zé)任的成立 大陸法認(rèn)為大陸法認(rèn)為，損害賠償責(zé)任的成立，必須滿足以下三個(gè)條件： A 必須有損害的事實(shí) B 必須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因C 損害發(fā)生的原因與損害事實(shí)之間有 因果關(guān)系 英美法認(rèn)為英美法認(rèn)為，只要當(dāng)事人一方違反合同，對(duì)方就可以要求損害賠償，而不以違約一方有無過失為條件，也不以是否發(fā)生實(shí)際損害為前提。 Surry郡議會(huì)訴Bredero居家公司案（英國(guó)） 原告Surry郡議會(huì)將一塊地皮賣給了Bredero居家公司，合同規(guī)定被告在該地皮上不得建造超過72處房屋。被告故意違約，建造了77處房屋。原告便向被告索要多建房屋賺取的利潤(rùn)。

17、英國(guó)上訴法院認(rèn)為，被告的行為確實(shí)構(gòu)成違約，但是原告未遭受任何損失，因此只能獲得名義上的賠償。（）損害賠償?shù)姆椒ˋ回復(fù)原狀B金錢賠償對(duì)損害賠償以回復(fù)原狀為原則，以金錢賠償為例外。債權(quán)人僅在下列情況下才能要求金錢賠償：a人身傷害或損壞物件b債權(quán)人對(duì)債務(wù)人規(guī)定一個(gè)相當(dāng)?shù)臅r(shí)間，令其回復(fù)原狀，并聲明如逾此時(shí)間未能恢回復(fù)原狀，債權(quán)人即可于期限屆滿后請(qǐng)求金錢賠償c如所受損害不能回復(fù)原狀或回復(fù)原狀不足以賠償債權(quán)人的損失時(shí)，債權(quán)人可以要求金錢賠償d如債務(wù)人須付出過高的費(fèi)用才能回復(fù)原狀時(shí)，債務(wù)人也可以用金錢來賠償債權(quán)人的損失以金錢賠償為原則，以回復(fù)原狀為例外一般都判令債務(wù)人支付金錢賠償 某公司與某買主違約糾紛案（

18、德國(guó)） 被告（某公司）與原告（某買主）訂約時(shí)保證：其所出售的膠粘劑適合于粘貼裝飾天花板用的花磚。但在原告按被告的說明書用膠粘劑為原告的顧客裝修房屋后不久，天花板上的花磚全部脫落，原告只得進(jìn)行費(fèi)用高昂的修復(fù)工作，共多花去5000馬克。德國(guó)法院法官不僅允許原告解除合同并索回全部?jī)r(jià)款，而且判令被告向原告支付另外5000馬克的賠償金。此賠償金的數(shù)額超過了合同價(jià)款的幾倍，包括了買方的間接損失。（）損害賠償?shù)姆秶鲊?guó)法律都認(rèn)為，損害賠償應(yīng)當(dāng)包括實(shí)際損失和所失利益亦即間接損失。中華人民共和國(guó)合同法條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)