談民法中的意思表示

1、論民法中的意思表示關(guān)鍵字：民法 意思 表示     一、意思表示的涵義     對于意思表示，在制定法中很難找到明確的概念表述，其僅僅被作為一個(gè)特定的法律用語，只能在學(xué)理解釋中發(fā)現(xiàn)。德國學(xué)理上通常認(rèn)為，意思表示是實(shí)現(xiàn)旨在使某種法律效果產(chǎn)生的意思的行為。臺灣學(xué)者王澤鑒認(rèn)為，意思表示指將企圖發(fā)生一定私法上效果的意思表示于外部的行為。鄭玉波則表述為：“意思表示者，乃表意人將欲成立法律行為之意思，表示于外部之行為也?！痹诖箨憣W(xué)者中，佟柔先生認(rèn)為，所謂意思表示，就是把行為人進(jìn)行某一民事法律行為的內(nèi)心意愿，以一定方式表達(dá)于外部

2、的行為。所以意思表示就是民事主體為了引起特定的法律效果而將其內(nèi)心意思向外表示的行為。梁慧星認(rèn)為，所謂意思表示，指向外部表明意欲發(fā)生一定私法上法律效果之意思的行為。張俊浩認(rèn)為，意思表示是行為能力適格者發(fā)表其自由形成的私法效果目的的行為。     從以上的各種表述中，我們可以發(fā)現(xiàn)共同的地方是：意思表示首先是一種行為，其次該行為指向的是一種內(nèi)心意思；也就是說意思表示由兩個(gè)要素構(gòu)成：一為內(nèi)心意思，一為此項(xiàng)內(nèi)心意思的外部表示行為。內(nèi)心意思是意思表示的主觀要件，外在表示是意思表示的客觀方面，意思表示這一概念直接反映了主觀與客觀的連接，在這里主觀與客觀是相互規(guī)定的。意

3、思，不是一般的普通的意思，而是一種具有法律意義的意思，是特定的，是指追求特定法律效果的意思，而表示同樣的也是指向該特定意思的特定行為，正是由于兩者的相互規(guī)定性，才使其“區(qū)別于停留在意思階段而尚未表達(dá)的狀態(tài)、不含任何法效意思的表達(dá)、只含事實(shí)效果意思的表達(dá)和不含任何效果意思的表達(dá)”。     二、意思表示的構(gòu)成要素     關(guān)于意思表示構(gòu)成要素的學(xué)理研究中，不論我國大陸還是臺灣學(xué)者，主要的都是以德國法為資料來源，而且該種理論也成了主導(dǎo)性話語。其一般認(rèn)為，意思表示由內(nèi)心意思與該意思的外部表示兩個(gè)要素構(gòu)成，該兩個(gè)要素在構(gòu)成

4、上又分為客觀要件，即表示行為；主觀要件，包括行為意思、表示意識、效果意思。此種觀點(diǎn)以臺灣王澤鑒教授為代表。     行為意思，即表意人自覺地從事某項(xiàng)行為，例如少女含羞點(diǎn)頭答應(yīng)男友之求婚，路人舉手招呼計(jì)程車。行為意思要求行為人的動作必須出于行為人有意識的身體動作，而非僅有行為外觀。此要件強(qiáng)調(diào)的是行為人的意思自由，其強(qiáng)調(diào)的是“表示行為是否是表意人自愿實(shí)施的，亦即是否出于表意人的意思，只有具有行為意思的表示行為，方符合意思自治要求，才可能被認(rèn)定為意思表示”。     效果意思，即行為人欲依其表示發(fā)生特定法律效果的意思，這

5、是意思表示構(gòu)成的核心。主體的內(nèi)心意思是意思表示以及法律行為制度的起點(diǎn)和效力根源。效果意思所關(guān)注的是行為人的內(nèi)心追求，是行為人內(nèi)心所想達(dá)到的法律效果，其不是指對法律效果的意識，而“需要達(dá)到意欲程度，即具有追求的意志”。例如，承租人具有以一定數(shù)量的租金承租某物的法效意思；出賣人具有以一定價(jià)金出賣自己物品的法效意思。     表示意識，就是行為人認(rèn)識其行為具有某種法律行為上意義，例如以郵件訂貨、電話表示解約等。這里主要強(qiáng)調(diào)的是行為人不僅希望產(chǎn)生自己追求的法律效果，而且基于該目的的外在行為的法律意義其必須理解清楚，實(shí)際是對一個(gè)“理性人”的基本要求。  

6、   表示行為，指外在的行為（作為或不作為）而言，即在客觀上可以認(rèn)為其在表示某種效果意思。其以書面或口頭形式將意思外部化。表示行為須為自由自覺的行動，如遺失的信函，雖然偶然落到收信人手中，但是也并不具有遺失者的真正意思表示。表示行為是內(nèi)心意思被外在感知的途徑，只有經(jīng)過表示行為，表意人的意愿（目的意思、效果意思）才能實(shí)現(xiàn)。     另外，還有幾種不同的見解，如鄭玉波教授認(rèn)為，意思表示的成立分為兩大階段，即意思與表示，而意思又由效力意思（又稱目的意思、基礎(chǔ)意思）和表示意思兩個(gè)要素構(gòu)成。胡長清認(rèn)為，意思表示由目的意思（又稱為行為意

7、思、基礎(chǔ)意思）、法效意思、表示意思、表示行為構(gòu)成，等等，但實(shí)際上都只是幾個(gè)不同要素的不同組合而已，無須一一列數(shù)。     其實(shí)，從以上各種觀點(diǎn)來看，一般都認(rèn)為意思表示是由內(nèi)部主觀意思與外部客觀表示兩部分構(gòu)成，而分歧主要是對于行為人內(nèi)部主觀意思的構(gòu)成分析不同。對于各種不同的劃分，究竟該如何取舍呢？是否具有一定的取舍標(biāo)準(zhǔn)呢？理論上有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對于內(nèi)部意思的要素劃分要以是否具有實(shí)踐作用為準(zhǔn)，即如果缺少某種要素應(yīng)該會傷及意思表示或法律行為的效力。例如，認(rèn)為缺少行為意思，行為人在催眠狀態(tài)下的語言表達(dá)和動作，由于缺乏必要的意識而不能成立。   

8、;  三、意思表示與法律行為區(qū)別     法律行為是民事主體實(shí)施的有意志的行為，它以發(fā)生一定的法律后果為目的。法律行為既然是有目的、有意志的行為，那么意思表示就必然構(gòu)成法律行為的核心，或者說是法律行為的本質(zhì)要素。人們要想取得預(yù)期的民事法律后果，就必須依照法律的規(guī)定，將自己要求設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的內(nèi)在意思通過一定的方式表示出來，使之獲得外在的客觀表現(xiàn)，內(nèi)心意思才有可能獲得法律上的意義，形成法律行為。例如，某人想到超市購買一臺電腦，目的在于建立買賣關(guān)系，以追求與超市之間的買賣關(guān)系，這是預(yù)期的法律后果。這一內(nèi)心的意思或愿望在表現(xiàn)于

9、外部之前，他人無法知曉，買賣電腦的行為亦無從產(chǎn)生。因此，某人到超市后，必須先將自己想買電腦的想法以口頭的、書面的或其他方式表示出來，這一內(nèi)心意愿表示于外部后，售貨員才能知道你要買什么，這件買賣電腦的法律行為才有可能產(chǎn)生，預(yù)期的法律后果才有可能實(shí)現(xiàn)。那種當(dāng)事人僅僅存于內(nèi)心而尚未表示于外部的意思，并不能讓他人知道或了解，在法律上一般是沒有意義的。故意思表示是法律行為的本質(zhì)要素，沒有意思表示，就沒有法律行為。法律行為必須以意思表示為必備要素這一特點(diǎn)，是它有別于其它法律事實(shí)的根本標(biāo)志之一。如無因管理行為、拾得遺失物的行為、使用自己財(cái)產(chǎn)的行為、消費(fèi)生活品的行為等等，雖然也都產(chǎn)生一定的法律后果，但該法律后

10、果的發(fā)生，并非基于當(dāng)事人的意思表示，而是基于法律的直接規(guī)定。因而，法律行為與非意思表示的行為是不同的。     意思表示雖然與法律行為關(guān)系密切，但意思表示只是法律行為的構(gòu)成要素，意思表示并不等于法律行為。例如，有的情況下一個(gè)意思表示即可成立法律行為，并產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果，意思表示即為法律行為，如所有權(quán)之拋棄、放棄繼承、免除債務(wù)等。但大多數(shù)情況下，僅有一個(gè)意思表示并不能成立法律行為，需要兩個(gè)或多個(gè)意思表示，而且兩個(gè)以上的意思表示必須一致，即達(dá)成協(xié)議，法律行為方能成立，例如契約。再如，有些法律行為，除雙方當(dāng)事人意思表示一致外，還必須交付實(shí)物，才能成立，

11、如贈與合同、借用合同等；有些法律行為，除當(dāng)事人雙方意思表示一致，還得履行某種特殊行為才能生效（抵押合同須經(jīng)登記后生效）。由此區(qū)分了意思表示與法律行為，使之成為法律行為制度中的兩個(gè)基本概念?？梢姡尚袨榕c意思表示，兩者既存在密切的聯(lián)系，同時(shí)又相互區(qū)別，各有其不同的內(nèi)涵與外延。     四、意思表示瑕疵兼論意思與表示的關(guān)系     意思表示作為法律行為制度的核心，負(fù)載著法律行為制度價(jià)值實(shí)踐化的意義。意思表示直接決定和影響著法律行為的效力，而效力實(shí)際上涉及的是法律對當(dāng)事人之間行為的評價(jià)后果。在傳統(tǒng)民法理論和實(shí)踐中，對于

12、法律行為的效力，包括合同的成立與生效，但這都是以意思與表示是否一致為判斷前提的。而且，意思表示健全是我們追求和期待的，是保證當(dāng)事人具有足夠自主決定性的條件，是意思與表示之間的自然一致與和諧，然而，意思表示健全的反面就是意思表示瑕疵。從后果來看，意思表示瑕疵實(shí)際就是指意思與表示之間的不一致，兩者之間發(fā)生了分歧，這對于意思表示來說是“致命”的。為此，法律在該方面以意思與表示之間的分離為對象進(jìn)行了細(xì)致的評價(jià)，也就是我們一般所說的“意思表示瑕疵制度”。由于社會生活的復(fù)雜性，意思表示可以因各種各樣的原因而成為“有瑕疵的”表示。     （一）意思表示瑕疵的類型 &

13、#160;   德國民法典在其成熟的意思表示理論基礎(chǔ)上，通過意思表示內(nèi)部結(jié)構(gòu)分析以及必要的法律政策考量，區(qū)分了健全的意思表示和瑕疵意思表示。德國民法典以及其繼受者都對意思表示瑕疵進(jìn)行了深入的理論透視，為利于實(shí)踐操作對瑕疵進(jìn)行了類型化歸納，一般包括：真意保留游戲表示、虛假（意思）表示、表示錯(cuò)誤、（受）欺詐（的意思表示）、（受）脅迫（的意思表示）以及重要性質(zhì)錯(cuò)誤。     對于以上各類意思表示瑕疵，我們可以從不同的角度進(jìn)行分類和歸納，從意思表示的過程性來看，其可以分為意思瑕疵和表示瑕疵。    &#

14、160;1、意思瑕疵     又稱為意思（表示）不自由，包括欺詐、脅迫和重要性質(zhì)錯(cuò)誤。在表示行為之前的意思形成階段，瑕疵就可能已經(jīng)存在。對于意思瑕疵，由于其涉及人的主觀狀態(tài)和內(nèi)心世界，所以，在推崇個(gè)人自由的觀念下，傳統(tǒng)民法對待意思瑕疵是很謹(jǐn)慎的，原則上認(rèn)為法律不宜涉入該領(lǐng)域，以避免恣意評判。但是，法律也沒有完全退回，而是嘗試著在存在一些明顯的外在干擾因素時(shí)，確定瑕疵的存在，同時(shí)也賦予行為人以一定的自主權(quán)，即認(rèn)為法律行為是可撤消的，而非絕對無效。     2、表示瑕疵     

15、表示瑕疵，主要的發(fā)生在意思與表示的連接上，主要包括真意保留、游戲表示、虛假（意思）表示、表示錯(cuò)誤，在某種程度上也可以理解為表示行為上的瑕疵，又稱為意思與表示不一致。此項(xiàng)瑕疵又可以分為兩種情形，一是表意人知道自己的真意與表示不一致而為的意思之表示，即虛偽表示、真意保留和游戲表示，實(shí)際上出現(xiàn)的是表意人主觀意思的分離。二是表意人不知其表示所傳達(dá)的意思與自己真意不符，即表示錯(cuò)誤。     虛偽表示、真意保留和游戲表示，實(shí)際上都是行為人故意利用意思與表示的分離追求特定的法律效果，都沒有真正的內(nèi)在意思。表示錯(cuò)誤則是由于表意人欠缺合理思考，而使所進(jìn)行的行為不符合其內(nèi)心

16、的真實(shí)意思，從而造成了分離。     （二）意思表示瑕疵的背后意思與表示的關(guān)系     通過上面的分析，我們可以看出，傳統(tǒng)理論中對于意思表示瑕疵制度的設(shè)計(jì)是以意思與表示的“對立性”為出發(fā)點(diǎn)的。將意思表示看做是一個(gè)由內(nèi)心意思到達(dá)外觀表示行為的一個(gè)過程，那么在這個(gè)過程中，有時(shí)難免會發(fā)生一些“阻斷”，對此“阻斷”加以規(guī)范和確定其效力，使其恢復(fù)暢通的“手段”是不同的。這些不同“手段”運(yùn)用的依據(jù)就是對意思與表示關(guān)系的不同學(xué)說。在此，主要有三種學(xué)說：（1）意思說，主要以表意人的內(nèi)心意思為準(zhǔn)，強(qiáng)調(diào)意思表示的成立必須有內(nèi)心的效果意思為基礎(chǔ)，外部表示僅僅是內(nèi)心意思的公開、傳達(dá)手段或證明方法。如果沒有內(nèi)心的效果意思，則外部的表示也就喪失了依據(jù)，不能發(fā)生法律效力。（2）表示說，認(rèn)為應(yīng)以外部表示為準(zhǔn)，無論表意人的內(nèi)心意思如何，都是無法如實(shí)確定的，應(yīng)該就行為人的外部行為來推知表示意思和效果意思，并最終賦予法律效力，保護(hù)相對人的信賴?yán)婧徒灰装踩＃?）折中說，以為意思說與表示說都過于極端，應(yīng)予以調(diào)和，或者以意思為原則以表示為例外，或者以表示為原則而以意思為例外，方能夠調(diào)和表意人及其相對人的共同利益。