審核合同要點(diǎn)

1、審核合同要點(diǎn)合同審核“八大要點(diǎn)一、審主體簽約過程中，公司往往更重視合同內(nèi)容，而無視了對合同主體資格的審查，有時甚至為了促成合作或礙于情面將對主體的審查變成“走過場，這樣的做法簡單導(dǎo)致主體缺陷而使合同歸于無效或難于履行，達(dá)不到簽訂合同目的。因此，對簽約主體的資格要嚴(yán)格審查：1、要審查對方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的狀況，以理解其主體的合法性(如是否合法注冊、是否存在未年檢導(dǎo)致被撤消營業(yè)執(zhí)照等)和經(jīng)營范圍，必要時應(yīng)當(dāng)?shù)较嚓P(guān)部門調(diào)查資產(chǎn)情況、工商登記以及不動產(chǎn)登記等;2、對法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應(yīng)資質(zhì)條件的合同工程，要依據(jù)合同內(nèi)容審查對方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關(guān)資質(zhì)及目前效力狀況(有的資質(zhì)可能失效)，如經(jīng)營

2、與電信相關(guān)的業(yè)務(wù)應(yīng)獲得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營資格答應(yīng)證，通信建立工程需要相應(yīng)資質(zhì)等級等;3、要對對方的履約力量進(jìn)展必要評估，以保證簽約后可以順當(dāng)履行合同。二、審內(nèi)容1、看合同的內(nèi)容是否合法：如有無違背國家法律法規(guī)的強(qiáng)迫性規(guī)定;是否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形;是否存在重誤會或顯失公正等等。2、看合同主要條款是否完備、明確：雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，特殊是合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、合同的解除、違約責(zé)任的擔(dān)當(dāng)?shù)鹊戎饕獥l款。3、最限度地為公司爭取利益：要站在有利于公司的角度上，對我方權(quán)利和義務(wù)進(jìn)展全面衡量，當(dāng)然是爭取更多權(quán)利而盡可能地削減義務(wù)，并且，對我方可能出現(xiàn)的違約要

3、規(guī)定相對較輕的違約責(zé)任;對對方條款的審查，那么恰恰相反，不過，凡事都要有個限度，合同條款還是要建立在相對公正合理的根底上的，否那么，顯失公正的合同也可能導(dǎo)致被撤銷的。詳述合同重要條款的要求如標(biāo)的、付款方式、數(shù)量、簽訂地、工期、交貨時間及地點(diǎn)、上線、初驗、終驗等1合同清單總額與合同總金額不全都。合同清單的單項金額不等于清單總金額必需更改；2工期、交貨時間、地點(diǎn)/目的地及接收人聯(lián)絡(luò)方式/簽訂日期等空白不得空白，必需填全，并且不得有誤。iso9000要求3合同內(nèi)未商定驗收期限、驗收標(biāo)準(zhǔn)必需增加。如未增加存在的法律風(fēng)險：工程完成后局方始終不驗收，或者以未驗收為理由不支付相應(yīng)款項。4驗收標(biāo)準(zhǔn)建議在合同中

4、明確商定按什么標(biāo)準(zhǔn)來驗收，如商定為雙方按合同及需求說明書要求來驗收。5合同內(nèi)的簽訂日期、簽字日期與合同中的相關(guān)聯(lián)日期產(chǎn)生沖突如合同簽訂日期為10-9-21，交貨日期為10-8-16，交貨日期早于合同簽訂日期，沖突必需更改iso9000要求6清單無單價、數(shù)量；我方必需更改。如未更改存在的法律風(fēng)險：供貨時無法確認(rèn)供貨是否符合要求，簡單出現(xiàn)糾紛，且出現(xiàn)糾紛時無明確斷定標(biāo)準(zhǔn)，對我方不利。三、審權(quán)限許多狀況下，合同是由一方或者雙方受權(quán)代表簽署的，此時應(yīng)當(dāng)審查代理人的資格和權(quán)限。/搜集/對于初次合作的單位，這項工作特別重要，即要對對方代理人身份、有無代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等等進(jìn)展必要審查，否那么可能會

5、發(fā)生沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)而導(dǎo)致合同效力受到置疑。理論中，主要是看簽約代表是否為單位負(fù)責(zé)人或是否有托付受權(quán)書。需要留意的是，單位的部門或辦事處是沒有對外簽約權(quán)的，而企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)簽訂合同時也需由法人受權(quán)。四、審手續(xù)和形式1、審查合同是否需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記，如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記，是否履行了批準(zhǔn)或登記手續(xù)。2、假如合同中商定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證。3、假如合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至。4、假如合同商定第三人為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽名或蓋章;采納抵押方式擔(dān)保的，假如法律規(guī)定或合同商定必需辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù);采納質(zhì)押擔(dān)保

6、方式的，應(yīng)根據(jù)合同中商定的質(zhì)物交付時間，審查當(dāng)事人是否按時履行了質(zhì)物交付的法定手續(xù)。5、審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上的名稱、簽字或蓋章。1合同中的稱呼前后不全都如有時是甲乙方，有時又是買賣方等等需統(tǒng)一必需更改；2合同附件上寫的名稱與合同中提到的附件名稱不全都必需更改；3合同中甲、乙雙方單位名稱與所加蓋的印章單位名稱不全都必需更改；4合同簽訂單位非獨(dú)立法人必需更改；5合同內(nèi)有手動修改處如有修改必需雙方在修改處蓋章確認(rèn)合同的金額、付款方式、數(shù)量、簽訂地等處不行以手改6合同內(nèi)雙方未簽字，對方單位蓋章不清楚合同內(nèi)甲乙雙方均須簽字，對方單位蓋章必需清楚iso9000要求7工程經(jīng)理及合同簽署人非同方員工

7、必需更改；工程經(jīng)理及合同簽署人必需為同方員工；五、審文字審查合同時，應(yīng)對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標(biāo)點(diǎn)符合都認(rèn)真推敲、反復(fù)斟酌。確定合同中是否存在前后意思沖突、詞義模糊不清的文字表述，并準(zhǔn)時訂正簡單引起誤會、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述精確無誤。六、審意思審意思，看意思表示是否真實(shí)，是否因為信息的傳遞發(fā)生扭曲或衰竭，要理解合同當(dāng)事人的最真實(shí)的想法，看合同主體的意思表示是否失真。七、審效力合同的效力問題是審核合同中的重點(diǎn)，具體分析如下：1、涉及到合同無效的法律條款：合同法第52條規(guī)定了合同無效的五種情形，第五十二條有以下情形之一的，合同無效：一一方以欺詐、脅迫的手段訂

8、立合同，損害國家利益；二惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；三以合法形式掩蓋非法目的；四損害社會公共利益；五違背法律、行政法規(guī)的強(qiáng)迫性規(guī)定。民法第五十八條【無效民事行為】以下民事行為無效：一無民事行為力量人施行的；二限制民事行為力量人依法不能獨(dú)立施行的；三一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違反真實(shí)意思的狀況下所為的；四惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；五違背法律或者社會公共利益的；六經(jīng)濟(jì)合同違背國家指令性方案的；七以合法形式掩蓋非法目的的。以上無效的民事行為，從行為開頭起就沒有法律約束力。在審查合同時，應(yīng)仔細(xì)分析合同所涉及的法律關(guān)系，推斷是否存在導(dǎo)致合同被認(rèn)定為無效的情形

9、，并仔細(xì)分析合同無效狀況下產(chǎn)生的法律后果。2、留意審查合同的主體。主體的行為力量可以打算合同的效力。對于特別行業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項下行為的資格，假如合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的資格的，可能導(dǎo)致合同無效，因此對主體的審查也是合同審查的重點(diǎn)。審主體3、對于無權(quán)代理、無權(quán)處分的主體簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)在審查看法中明確可能導(dǎo)致合同被變更、被撤銷的法律后果。審權(quán)限4、留意合同是否附條件或附期限。5、留意合同中是否存在無效的條款，包括無效的免責(zé)條款和無效的仲裁條款。無效的免責(zé)條款即合同法第53條的規(guī)定：造成對方人身損害的和因有意和重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款。八、審履行和中止1、合

10、同法第62條明確規(guī)定了合同中局部條款商定不明、沒有商定的情形下的履行方法，因此對這局部條款需認(rèn)真審查，包括質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、價款或酬勞、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、履行費(fèi)用等條款。第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容商定不明確，按照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用以下規(guī)定：一質(zhì)量要求不明確的，根據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，根據(jù)通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。二價款或者酬勞不明確的，根據(jù)訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，根據(jù)規(guī)定履行。三履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在承受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在

11、履行義務(wù)一方所在地履行。四履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的預(yù)備時間。五履行方式不明確的，根據(jù)有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。六履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。2、合同法規(guī)定了雙務(wù)合同中的擔(dān)心履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和同時履行抗辯權(quán)，因此在審查合同時，應(yīng)結(jié)合違約責(zé)任的商定留意審查雙方義務(wù)的履行挨次問題。3、合同的終止和解除合同的終止和解除是兩個并不完全等同的法律概念，合同解除是合同終止的情形之一，合同審查時應(yīng)把握合同法第六章關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止的相關(guān)規(guī)定。3.1合同的終止合同終止是指合同權(quán)利義務(wù)的終止，其法律后果只發(fā)生一個向后的效力，

12、即合同不再履行。合同法第91條規(guī)定了合同終止的假設(shè)干狀況：債務(wù)已根據(jù)商定履行;合同解除;債務(wù)互相抵銷;債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;債權(quán)人免除債務(wù);債權(quán)債務(wù)同歸于一人;及法律規(guī)定或當(dāng)事人商定終止的其他情形。依據(jù)上述91條最終一款的受權(quán)，很多合同文本都有特地條款商定合同終止的狀況，但有些商定往往是對違約責(zé)任的重復(fù)，而違約的情形是可根據(jù)合同中關(guān)于違約責(zé)任的商定擔(dān)當(dāng)責(zé)任，這種責(zé)任的擔(dān)當(dāng)與合同終止的法律后果往往是不同的，因此，應(yīng)結(jié)合關(guān)于違約責(zé)任的商定分析對合同終止的商定是否屬于可以且必要的情形。3.2合同的解除合同法第九十三條當(dāng)事人協(xié)商全都，可以解除合同。當(dāng)事人可以商定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就

13、時，解除權(quán)人可以解除合同。上述條款規(guī)定了當(dāng)事人雙方可以在合同中商定解除合同的條件，這些條件的設(shè)置往往與一方違約相聯(lián)絡(luò)，這是在合同審查時需留意的問題。合同法第九十四條有以下情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：一因不行抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；二在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行主要債務(wù)；三當(dāng)事人一方拖延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；四當(dāng)事人一方拖延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；五法律規(guī)定的其他情形。合同法第94條規(guī)定了單方解除合同的情形，但應(yīng)當(dāng)留意這種解除權(quán)是一種單方任意解除權(quán)而非法定解除權(quán)，對該條的適用仍需當(dāng)事人的商定。同時，這種解除需

14、要提出解除的一方通知對方，且在通知到達(dá)對方時發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時需要留意的問題之一。特殊是在一方拖延履行時，只有這種拖延到達(dá)根本違約的程度時，另一方才享有單方解除權(quán)，否那么應(yīng)賜予違約方合理期限令其履行合同義務(wù)而不能解除合同。審查時還要留意的一個重要問題是是否商定了行使解除權(quán)的期限。依據(jù)合同法第95條的規(guī)定，雙方可以商定行使解除權(quán)的期限，沒有商定的適用法律規(guī)定，法律也沒有規(guī)定的，那么在對方催告后的合理期限內(nèi)必需行使，否那么會導(dǎo)致該權(quán)利的丟失。合同法分那么很多條款都有關(guān)于法定解除的特殊規(guī)定，如贈與合同、不定期租賃合同、承攬合同、托付合同、貨運(yùn)合同、保險合同等，這要求審查時把握合同法分

15、那么對各類合同的詳細(xì)規(guī)定。合同解除的效力較合同終止更為冗雜。首先它產(chǎn)生一個向后的效力，即對將來發(fā)生的效力未履行的終止履行;其次，對于合同解除的溯及力問題合同法并沒有做一刀切的規(guī)定，而是依據(jù)履行狀況和合同性質(zhì)，可以要求復(fù)原原狀(互相返還);最終，也是最為重要的一點(diǎn)，多數(shù)合同在違約責(zé)任條款中會商定一方有權(quán)解除合同，并要求對方擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任，這種商定事實(shí)上是錯誤的，正確的表述是：解除權(quán)人有損失的，可要求違約方賠償損失?？梢陨潭ㄔ撡r償金的計算方法(合同法第114條)。？3.3合同的爭議解決條款：主要涉及仲裁條款的效力問題。目前對于商定兩個仲裁機(jī)構(gòu)的已被認(rèn)定為有效的仲裁條款。應(yīng)當(dāng)寫明仲裁機(jī)構(gòu)的名稱、仲裁事項。對于訴訟的條款，應(yīng)留意選擇的法院是否有利。注、常見合同的審查工程1、留意審查對合同項下標(biāo)的的描繪，應(yīng)當(dāng)有品名、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價(或總價)。2、交貨條款：交貨時間、地點(diǎn)。3、付款方式：應(yīng)留意審查付款條件。4、驗收：應(yīng)留意驗收與付款的連接問題。5、運(yùn)輸條款：應(yīng)留意審查運(yùn)輸費(fèi)用的擔(dān)當(dāng)、運(yùn)輸和交貨條款的連接。6、包裝：留意審查是否有特