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文檔簡介
1、法律沖突與沖突規(guī)范法律沖突沖突規(guī)范法律沖突沖突規(guī)范含義類型國際民事法律沖突連接點系屬公式一、法律沖突的含義一、法律沖突的含義第一節(jié)第一節(jié) 法律沖突法律沖突1 1、英國學者法律沖突只是在法官頭腦中的一個、英國學者法律沖突只是在法官頭腦中的一個矛盾的反映,這個矛盾就是法官應該選擇哪一個法矛盾的反映,這個矛盾就是法官應該選擇哪一個法域的法律,簡而言之,法律沖突就是域的法律,簡而言之,法律沖突就是法律選擇上的法律選擇上的矛盾矛盾。主觀主觀2 2、日本學者認為法律沖突是指兩個以上不同的、日本學者認為法律沖突是指兩個以上不同的法表面上似乎同時支配一個法律關系的情況。其主法表面上似乎同時支配一個法律關系的情
2、況。其主要的形式是場所的沖突,即因要的形式是場所的沖突,即因場所不同而形成兩種場所不同而形成兩種以上法律秩序并存以上法律秩序并存的情況。的情況。法律規(guī)范上的矛盾法律規(guī)范上的矛盾客觀客觀法律沖突法律沖突是指兩個或兩個以上不同的法律規(guī)范同時是指兩個或兩個以上不同的法律規(guī)范同時調整某一相同的社會關系,從而產生法律之間的矛調整某一相同的社會關系,從而產生法律之間的矛盾和沖突,并由此導致法院或者仲裁機構適用不同盾和沖突,并由此導致法院或者仲裁機構適用不同的法律、作出不同的判決或裁定的社會現(xiàn)象。的法律、作出不同的判決或裁定的社會現(xiàn)象。法律選擇的矛盾法律選擇的矛盾結果結果法律規(guī)范的矛盾法律規(guī)范的矛盾前提前提
3、3 3、我國學者認為調整、我國學者認為調整法律關系的矛盾法律關系的矛盾返回返回劃分標準:法律沖突的發(fā)生領域劃分標準:法律沖突的發(fā)生領域e.g e.g 某中國船舶在日本港口停泊期間,在船舶上發(fā)某中國船舶在日本港口停泊期間,在船舶上發(fā)生了一起犯罪事件。(中國刑法與日本刑法沖突)生了一起犯罪事件。(中國刑法與日本刑法沖突)解決辦法:公法沖突解決辦法:公法沖突原則上適用國內法。原則上適用國內法。二、法律沖突的種類二、法律沖突的種類(一)(一)公法沖突公法沖突 VS VS 私法沖突私法沖突(二)(二)消極沖突消極沖突 VS VS 積極沖突積極沖突劃分標準:法律沖突的內容劃分標準:法律沖突的內容積極沖突:
4、不同法律規(guī)定,調整同一社會關系。積極沖突:不同法律規(guī)定,調整同一社會關系。消極沖突消極沖突:法律規(guī)定不同,均不調整這一社會關系。法律規(guī)定不同,均不調整這一社會關系。法律漏洞法律漏洞(三)(三)立法沖突立法沖突 VS VS 司法沖突司法沖突 VS VS 守法沖突守法沖突劃分標準:法律沖突的發(fā)生階段劃分標準:法律沖突的發(fā)生階段司法沖突的表現(xiàn)司法沖突的表現(xiàn):(1 1)國際上:司法管轄權的規(guī)定不同而引起的沖突;)國際上:司法管轄權的規(guī)定不同而引起的沖突;(2 2)國)國 內:不同法律部門的不同規(guī)定、對法律的不內:不同法律部門的不同規(guī)定、對法律的不同理解引起的沖突。同理解引起的沖突。守法沖突:指法律關系
5、的當事人因立法沖突而導致其守法沖突:指法律關系的當事人因立法沖突而導致其法律義務的不一致的矛盾。法律義務的不一致的矛盾。(四)(四)平面的法律沖突平面的法律沖突 VS VS 垂直的法律沖突垂直的法律沖突劃分標準:法律沖突的效力劃分標準:法律沖突的效力平面的法律沖突:同一層次的法律沖突。平面的法律沖突:同一層次的法律沖突。(1 1)國與國之間;)國與國之間;(2 2)普通法與衡平法之間。)普通法與衡平法之間。垂直的法律沖突:上位法與下位法、中央立法與地方垂直的法律沖突:上位法與下位法、中央立法與地方立法、國際法與國內法。立法、國際法與國內法。特定國家內部的法律沖突特定國家內部的法律沖突如何解決?
6、(五)時間上(五)時間上 VS VS 空間上空間上 VS VS 人際法律沖突人際法律沖突劃分標準:法律沖突的性質。劃分標準:法律沖突的性質。1 1、時間上的法律沖突、時間上的法律沖突時間上的法律沖突,又稱時間上的法律沖突,又稱。它是指可。它是指可能影響能影響同一社會關系同一社會關系的的、之之間的沖突。間的沖突。以以“婚姻奇案婚姻奇案”為例為例【主要的案件事實主要的案件事實】陸氏與張老先生于陸氏與張老先生于19371937年在古年在古鎮(zhèn)結婚、鎮(zhèn)結婚、19451945年購買大宅;年購買大宅;19491949年張老先生在上海年張老先生在上海與王氏結婚。張老先生于與王氏結婚。張老先生于19651965
7、年去世。年去世。20042004年,老年,老宅拆遷;王氏和女兒要求分割拆遷款。宅拆遷;王氏和女兒要求分割拆遷款?;橐鲐敭a糾紛婚姻財產糾紛張老先生張老先生陸氏陸氏王氏王氏顯然,適用不同的法律會導致不同的審判結果。顯然,適用不同的法律會導致不同的審判結果。(1 1)建國以來主要的婚姻法主要包括:)建國以來主要的婚姻法主要包括:19501950年婚年婚姻法、姻法、19801980年婚姻法、年婚姻法、20012001年婚姻法。年婚姻法?!舅伎妓伎肌勘景高m用什么時期的本案適用什么時期的婚姻法婚姻法?該房屋屬于張老先生和陸老太的夫妻共同財產還是該房屋屬于張老先生和陸老太的夫妻共同財產還是張老先生、陸氏、王
8、氏一夫多妻家庭的家庭財產?張老先生、陸氏、王氏一夫多妻家庭的家庭財產?王氏享有什么樣的權利?是僅僅享有張老先生遺產王氏享有什么樣的權利?是僅僅享有張老先生遺產的繼承權、還是家庭成員對家庭財產的共有權利?的繼承權、還是家庭成員對家庭財產的共有權利?(2 2)三部)三部婚姻法婚姻法對婚姻財產制規(guī)定如下:對婚姻財產制規(guī)定如下:19501950年年婚姻法婚姻法規(guī)定:夫妻雙方對各自規(guī)定:夫妻雙方對各自婚前財產和婚婚前財產和婚后所得財產共同行使后所得財產共同行使所有權。所有權。19801980年年婚姻法婚姻法規(guī)定:夫妻在規(guī)定:夫妻在婚姻關系存續(xù)期間婚姻關系存續(xù)期間所得所得的財產歸的財產歸夫妻共同所有夫妻共
9、同所有,雙方另有約定的除外。,雙方另有約定的除外。20012001年年婚姻法婚姻法規(guī)定:夫妻規(guī)定:夫妻可以約定可以約定婚姻關系存續(xù)婚姻關系存續(xù)期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。第十八條的規(guī)定。(3 3)觀點一:)觀點一:宅子應由張老先生和他的兩位妻子共同宅子應由張老先生和他的兩位妻子共同所有:首先,張老先生和兩位妻子的婚姻關系合法;其所
10、有:首先,張老先生和兩位妻子的婚姻關系合法;其次,根據(jù)次,根據(jù)19501950年婚姻法及相關解釋:家庭財產包括夫妻年婚姻法及相關解釋:家庭財產包括夫妻在結婚之前和之后所取得的財產。在結婚之前和之后所取得的財產。 (4 4)觀點二:)觀點二:不是張先生和王氏的夫妻共同財產:首不是張先生和王氏的夫妻共同財產:首先,先,19501950年婚姻法僅規(guī)定了什么是夫妻共同財產,但并年婚姻法僅規(guī)定了什么是夫妻共同財產,但并未規(guī)定如何分割;其次,未規(guī)定如何分割;其次,19861986年年民法通則民法通則司法解釋司法解釋規(guī)定:對于規(guī)定:對于民法通則民法通則實行前已經有法律調整的,適實行前已經有法律調整的,適用當
11、時的法律;如果當時沒有法律規(guī)定的,則適用現(xiàn)在用當時的法律;如果當時沒有法律規(guī)定的,則適用現(xiàn)在的法律。的法律。 (5 5)法院的判決:)法院的判決:大宅是張、陸兩人的共同財產;王氏對張的個人財大宅是張、陸兩人的共同財產;王氏對張的個人財產部分按照法律規(guī)定的份額享有繼承權。也就是說產部分按照法律規(guī)定的份額享有繼承權。也就是說張老先生占張老先生占50%50%,他的繼承人只能對這,他的繼承人只能對這50%50%享有主張享有主張分割的權利。分割的權利。 返回返回2 2、空間上的法律沖突、空間上的法律沖突空間上的法律沖突是指不同國家或者法域之間的法空間上的法律沖突是指不同國家或者法域之間的法律沖突。包括:
12、國際的法律沖突不同國家間;律沖突。包括:國際的法律沖突不同國家間;區(qū)際的法律沖突一個國家不同法域間。區(qū)際的法律沖突一個國家不同法域間。(1 1)國際法律沖突及其產生原因)國際法律沖突及其產生原因p 各國民商事立法的規(guī)定不同;各國民商事立法的規(guī)定不同;p 各國的主權和司法權平等;各國的主權和司法權平等;p 各國承認外國人在內國享有與內國人平等的民各國承認外國人在內國享有與內國人平等的民商事法律地位;商事法律地位;p 各國平等地對待內外國的法律,并在一定條件各國平等地對待內外國的法律,并在一定條件下承認外國民商事法律的域外效力(屬人優(yōu)越權)。下承認外國民商事法律的域外效力(屬人優(yōu)越權)。(2 2)
13、國內法律沖突及其產生原因)國內法律沖突及其產生原因p立法權歸屬不同部門會導致法律沖突;立法權歸屬不同部門會導致法律沖突;p聯(lián)邦制國家內部存在不同的法域;如美國、加拿聯(lián)邦制國家內部存在不同的法域;如美國、加拿大。大。p在某些單一制國家內部也可能存在不同法域。在某些單一制國家內部也可能存在不同法域。p 例如中國于例如中國于19971997年和年和19991999年先后對香港和澳門恢年先后對香港和澳門恢復行使主權后,由于它們成為特別行政區(qū),并保留復行使主權后,由于它們成為特別行政區(qū),并保留有獨立的立法、司法權,因而在同一個主權國家內有獨立的立法、司法權,因而在同一個主權國家內部也存在著具有獨立法律地
14、位的不同法域之間的法部也存在著具有獨立法律地位的不同法域之間的法律沖突。律沖突。返回返回中華人民共和國立法法中華人民共和國立法法8686條第條第2 2項:項:地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務院提出意見,國致,不能確定如何適用時,由國務院提出意見,國務院認為應當適用地方性法規(guī)的,應當決定在該地務院認為應當適用地方性法規(guī)的,應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應當適用部門規(guī)章方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應當適用部門規(guī)章的,應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決。的,應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決。3
15、 3、人際的法律沖突、人際的法律沖突人際法律沖突是指適用于不同民族、種族、宗族、人際法律沖突是指適用于不同民族、種族、宗族、部落以及不同階級和階層的人的法律之間的沖突。部落以及不同階級和階層的人的法律之間的沖突。例如:例如:中華人民共和國婚姻法中華人民共和國婚姻法規(guī)定的結婚年齡規(guī)定的結婚年齡是:男子必須滿是:男子必須滿2222周歲,女子必須滿周歲,女子必須滿2020周歲;周歲;內內蒙古民族自治區(qū)婚姻條例蒙古民族自治區(qū)婚姻條例規(guī)定的結婚年齡是:蒙規(guī)定的結婚年齡是:蒙古族的男子須年滿古族的男子須年滿2020周歲,蒙古族的女子須年滿周歲,蒙古族的女子須年滿1818周歲。周歲。返回返回三、國際民事法律
16、沖突三、國際民事法律沖突(一)概念(一)概念即對同一民事關系因所涉各國民事法律規(guī)定不同而發(fā)即對同一民事關系因所涉各國民事法律規(guī)定不同而發(fā)生的法律適用的沖突。生的法律適用的沖突。(二)產生原因(二)產生原因1 1、各國民事法律制度不同(前提條件)。、各國民事法律制度不同(前提條件)。2 2、各國之間存在正常的民事交往,結成大量的國際、各國之間存在正常的民事交往,結成大量的國際民事關系(客觀基礎)。民事關系(客觀基礎)。3 3、各國承認外國人在國內的民事法律地位,賦予其、各國承認外國人在國內的民事法律地位,賦予其權利并要求其承擔義務。權利并要求其承擔義務。4 4、各國在一定條件下承認外國民事法律在
17、內國的域、各國在一定條件下承認外國民事法律在內國的域外效力。外效力。如何理解域外效力?如何理解域外效力?1 1、法律效力包括時間效力與空間效力。空間效力又、法律效力包括時間效力與空間效力??臻g效力又分為屬地效力與屬人效力。分為屬地效力與屬人效力。2 2、屬地效力主要是一種域內效力,即一國法律對發(fā)、屬地效力主要是一種域內效力,即一國法律對發(fā)生在其域內的事件具有效力。生在其域內的事件具有效力。3 3、屬人效力是對人效力、域外效力,該效力只是虛、屬人效力是對人效力、域外效力,該效力只是虛擬的或自設的,取決于他國對其法律的承認與適用。擬的或自設的,取決于他國對其法律的承認與適用??偅簢H民事法律沖突從
18、根本上是為了解決屬地效力總:國際民事法律沖突從根本上是為了解決屬地效力與屬人效力何者更具優(yōu)越性的問題。與屬人效力何者更具優(yōu)越性的問題。 返回返回第二節(jié)第二節(jié) 沖突規(guī)范沖突規(guī)范沖突規(guī)范概念結構類型單邊重疊適用雙邊選擇適用一、沖突規(guī)范的概念一、沖突規(guī)范的概念(一)沖突規(guī)范(一)沖突規(guī)范(conflict rulesconflict rules)的概念)的概念又稱法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范,是指在國內立又稱法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范,是指在國內立法或者國際條約中不明確規(guī)定涉外民商事法律關系法或者國際條約中不明確規(guī)定涉外民商事法律關系當事人各方具體的權利和義務,而只是規(guī)定某種涉當事人各方具體的權利和義
19、務,而只是規(guī)定某種涉外民商事法律關系應適用哪個國家或者法域的法律外民商事法律關系應適用哪個國家或者法域的法律來調整的法律規(guī)范。來調整的法律規(guī)范。(二)沖突規(guī)范的特點(二)沖突規(guī)范的特點: :1 1、沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范。、沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范。沖突規(guī)范不同于一般沖突規(guī)范不同于一般的實體法規(guī)范,不直接規(guī)定當事人的權利義務。的實體法規(guī)范,不直接規(guī)定當事人的權利義務。例如:涉外結婚適用婚姻舉行地法。例如:涉外結婚適用婚姻舉行地法。2 2、沖突規(guī)范是法律選擇規(guī)范。、沖突規(guī)范是法律選擇規(guī)范。3 3、沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范。、沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范。沖突規(guī)范缺乏明確性沖突規(guī)范缺乏明確性和預見性。和預見
20、性。4 4、沖突規(guī)范結構上有獨特性。、沖突規(guī)范結構上有獨特性。由由范圍范圍與與系屬系屬兩部分兩部分構成。構成。返回返回(一)兩部式結構(一)兩部式結構所謂沖突規(guī)范的所謂沖突規(guī)范的兩部式結構兩部式結構,是指將沖突規(guī)范劃分,是指將沖突規(guī)范劃分為為范圍范圍和和系屬系屬兩部分,或者劃分為兩部分,或者劃分為范圍范圍和和準據(jù)法準據(jù)法兩兩部分。部分。二、沖突規(guī)范的結構二、沖突規(guī)范的結構1 1、范圍、范圍又稱為連結對象、起作用的事實、問題又稱為連結對象、起作用的事實、問題的分類(的分類(classification of issueclassification of issue)等,是指沖突)等,是指沖突規(guī)范
21、所要調整的民商事法律關系或要解決的法律問題。規(guī)范所要調整的民商事法律關系或要解決的法律問題。包括:包括:法律關系法律關系、法律事實法律事實或或法律問題法律問題。例如:父母子女關系,適用出生地法。例如:父母子女關系,適用出生地法。范圍范圍法律關系法律關系侵權行為的損害賠償,依侵權行為地法。侵權行為的損害賠償,依侵權行為地法。自然人的民事權利能力,適用經常居所地法律。自然人的民事權利能力,適用經常居所地法律。宣告失蹤或者宣告死亡,適用自然人經常居所地法律。宣告失蹤或者宣告死亡,適用自然人經常居所地法律。 物的所有權歸屬,適用物之所在地法律。物的所有權歸屬,適用物之所在地法律。范圍范圍法律事實法律事
22、實范圍范圍法律問題法律問題2 2、系屬:對某類關系適用的法律體系(國內法)。、系屬:對某類關系適用的法律體系(國內法)。韓德培:系屬,是規(guī)定沖突規(guī)范中范圍所應適用的法韓德培:系屬,是規(guī)定沖突規(guī)范中范圍所應適用的法律,它指令法院在處理某一具體涉外民商事法律問題律,它指令法院在處理某一具體涉外民商事法律問題時應如何適用法律,或允許當事人或法院在沖突規(guī)范時應如何適用法律,或允許當事人或法院在沖突規(guī)范規(guī)定的范圍內選擇應適用的法律。規(guī)定的范圍內選擇應適用的法律。侵權行為的損害賠償,依侵權行為地法。侵權行為的損害賠償,依侵權行為地法。訴訟離婚,適用法院地法律。訴訟離婚,適用法院地法律。知識產權的歸屬和內容
23、,適用被請求保護地法律。知識產權的歸屬和內容,適用被請求保護地法律。 物的所有權歸屬,適用物之所在地法律。物的所有權歸屬,適用物之所在地法律。系屬系屬系屬系屬注意:韓德培教授主張將沖突規(guī)范的結構劃分為范圍注意:韓德培教授主張將沖突規(guī)范的結構劃分為范圍和系屬兩部分的同時,在系屬中又引進了和系屬兩部分的同時,在系屬中又引進了連結點連結點的概的概念,他指出:在沖突規(guī)范的系屬中有一個很重要的部念,他指出:在沖突規(guī)范的系屬中有一個很重要的部分,被稱為連結點(分,被稱為連結點(point of contactpoint of contact)或連結因素)或連結因素(connecting factorcon
24、necting factor),它是沖突規(guī)范借以確定涉),它是沖突規(guī)范借以確定涉外民事法律關系應當適用什么法律的依據(jù)。外民事法律關系應當適用什么法律的依據(jù)。(二)三部式結構(二)三部式結構沖突規(guī)范作為法律適用的一般規(guī)則,是由三個部分沖突規(guī)范作為法律適用的一般規(guī)則,是由三個部分組成的:法律關系的類型、組成的:法律關系的類型、連結因素連結因素、準據(jù)法。、準據(jù)法。連結點的重要作用:連結點的重要作用:p 連結點是確定準據(jù)法的重要根據(jù),連結點作為法連結點是確定準據(jù)法的重要根據(jù),連結點作為法律關系的構成要素之一,是表明法律關系與哪一地律關系的構成要素之一,是表明法律關系與哪一地域之間的關系最為密切,是一個
25、物理概念。域之間的關系最為密切,是一個物理概念。p 每條沖突規(guī)范必須有并且至少要有一個連結點。每條沖突規(guī)范必須有并且至少要有一個連結點。例如:例如:19021902年年關于離婚與別居的法律沖突和管轄權關于離婚與別居的法律沖突和管轄權沖突公約沖突公約規(guī)定:離婚之請求,非依夫婦之本國法及規(guī)定:離婚之請求,非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者,不得為之。法院地法均有離婚之原因者,不得為之。p 各國沖突規(guī)范存在差異的原因就是連結點不同。各國沖突規(guī)范存在差異的原因就是連結點不同。例如:遺囑繼承的形式,適用被繼承人的屬人法。遺例如:遺囑繼承的形式,適用被繼承人的屬人法。遺囑繼承的形式,適用被繼承人死
26、亡時的居所地法。囑繼承的形式,適用被繼承人死亡時的居所地法。注意:連接點是系屬的一部分。注意:連接點是系屬的一部分。返回返回我國我國民法通則民法通則第第149149條規(guī)定:條規(guī)定:“遺產的遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時的住法定繼承,動產適用被繼承人死亡時的住所地法律,不動產適用不動產所在地法律。所地法律,不動產適用不動產所在地法律。 動產的法定繼承動產的法定繼承適用適用被繼承人死亡時的住所地被繼承人死亡時的住所地法律法律范圍范圍系屬系屬關聯(lián)詞關聯(lián)詞連接點連接點(一)單邊沖突規(guī)范(一)單邊沖突規(guī)范1 1、單邊沖突規(guī)范的概念、單邊沖突規(guī)范的概念所謂單邊沖突規(guī)范,是指其系屬直接指明某種涉外所
27、謂單邊沖突規(guī)范,是指其系屬直接指明某種涉外民商事法律關系應當適用內國法或者直接指明某種民商事法律關系應當適用內國法或者直接指明某種涉外民商事法律關系應當適用外國法的一種沖突規(guī)涉外民商事法律關系應當適用外國法的一種沖突規(guī)范。范。三、沖突規(guī)范的類型三、沖突規(guī)范的類型劃分依據(jù):系屬不同劃分依據(jù):系屬不同例如:例如:18041804年年法國民法典法國民法典第第3 3條第條第2 2款規(guī)定:位款規(guī)定:位于法國境內的不動產,即使屬于外國人所有,于法國境內的不動產,即使屬于外國人所有,仍適仍適用法國法律用法國法律。例如:例如:合同法合同法第第126126條第條第2 2款規(guī)定:在中華人民款規(guī)定:在中華人民共和國
28、內履行的中外合資經營企業(yè)合同、中外合作共和國內履行的中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,經營合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,適用適用中華人民共和國法律中華人民共和國法律。2 2、單邊沖突規(guī)范的不同類型、單邊沖突規(guī)范的不同類型(1 1)沖突規(guī)范的系屬直接指明某種涉外民商事法律)沖突規(guī)范的系屬直接指明某種涉外民商事法律關系關系只能適用內國法只能適用內國法,不能適用外國法。,不能適用外國法。例如:例如:18961896年年德國民法施行法德國民法施行法規(guī)定:德國人的規(guī)定:德國人的繼承,雖于外國有住所,繼承,雖于外國有住所,仍適用德國法仍適用德國法。夫妻財產。夫妻財
29、產制,在結婚時夫為德國人,制,在結婚時夫為德國人,則依德國法則依德國法。(2 2)沖突規(guī)范的系屬直接指明某種涉外民商事法律)沖突規(guī)范的系屬直接指明某種涉外民商事法律關系關系只能適用某一個國家的法律只能適用某一個國家的法律。如:前蘇聯(lián)與比利時、盧森堡三國之間共同簽訂的有如:前蘇聯(lián)與比利時、盧森堡三國之間共同簽訂的有關貿易協(xié)定規(guī)定:有關三國彼此之間貿易的一切爭議,關貿易協(xié)定規(guī)定:有關三國彼此之間貿易的一切爭議,適用比利時的法律解決適用比利時的法律解決。(3 3)沖突規(guī)范的系屬直接指明某種涉外民商事法律)沖突規(guī)范的系屬直接指明某種涉外民商事法律關系關系適用外國法。適用外國法。如:如:民法通則民法通則
30、第第143143條:中華人民共和國公民定條:中華人民共和國公民定居國外的,他的民事行為能力可以適用居國外的,他的民事行為能力可以適用定居國法律定居國法律。3 3、單邊沖突規(guī)范的特點、單邊沖突規(guī)范的特點(1 1)單邊沖突規(guī)范中)單邊沖突規(guī)范中只有一個連結點只有一個連結點;(2 2)范圍通常都是)范圍通常都是有限的社會關系有限的社會關系;(3 3)多數(shù)情況下)多數(shù)情況下直接指明直接指明適用內國法;適用內國法;(4 4)主要出現(xiàn)在各國)主要出現(xiàn)在各國早期早期國際私法立法中;國際私法立法中;(5 5)沒有對具體的涉外民商事法律關系應當適用法)沒有對具體的涉外民商事法律關系應當適用法律的各種場合都作出規(guī)
31、定。換言之,單邊沖突規(guī)范律的各種場合都作出規(guī)定。換言之,單邊沖突規(guī)范調整對象具有特定性調整對象具有特定性,不具有普遍性。,不具有普遍性。返回返回(二)雙邊沖突規(guī)范(二)雙邊沖突規(guī)范1 1、雙邊沖突規(guī)范的概念、雙邊沖突規(guī)范的概念雙邊沖突規(guī)范是指在其系屬中并不直接規(guī)定某種涉雙邊沖突規(guī)范是指在其系屬中并不直接規(guī)定某種涉外民商事法律關系適用內國法還是適用外國法,而外民商事法律關系適用內國法還是適用外國法,而是只規(guī)定一個可供推定的系屬,再根據(jù)此系屬或法是只規(guī)定一個可供推定的系屬,再根據(jù)此系屬或法律適用原則,結合法律關系的實際情況去尋找應該律適用原則,結合法律關系的實際情況去尋找應該適用的法律。適用的法律
32、。例:不動產的所有權,適用不動產所在地法律。例:不動產的所有權,適用不動產所在地法律。 侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。2 2、雙邊沖突規(guī)范與單邊沖突規(guī)范的區(qū)別與聯(lián)系、雙邊沖突規(guī)范與單邊沖突規(guī)范的區(qū)別與聯(lián)系p 雙邊沖突規(guī)范是一種不附條件的指定,它所指定雙邊沖突規(guī)范是一種不附條件的指定,它所指定的準據(jù)法既可能是內國法,也可能是外國法,在法的準據(jù)法既可能是內國法,也可能是外國法,在法律適用上體現(xiàn)了律適用上體現(xiàn)了平等地對待內、外國法平等地對待內、外國法的特點。的特點。p 雙邊沖突規(guī)范對某種涉外民商事法律關系可以適雙邊沖突規(guī)范對某種涉外民商事法律關系可以
33、適用法律的各種場合都作出了規(guī)定,因而它具有法律用法律的各種場合都作出了規(guī)定,因而它具有法律適用的適用的普遍性和完備性普遍性和完備性的特點。而單邊沖突規(guī)范一的特點。而單邊沖突規(guī)范一般只規(guī)定某一特殊問題應適用什么法律,因而常留般只規(guī)定某一特殊問題應適用什么法律,因而常留下立法缺口,需要司法機關補充。下立法缺口,需要司法機關補充。例如:例如:18961896年年德國民法施行法德國民法施行法第二十四條第一第二十四條第一款規(guī)定:德國人之繼承,即使在外國有住所,仍依款規(guī)定:德國人之繼承,即使在外國有住所,仍依德國法。德國法。但它卻沒有規(guī)定德國法院審理一件在德國有住所的但它卻沒有規(guī)定德國法院審理一件在德國有
34、住所的外國人的繼承案件時,應當適用什么法律。有鑒于外國人的繼承案件時,應當適用什么法律。有鑒于此,此,德國民法施行法德國民法施行法第二十五條第一款為繼承第二十五條第一款為繼承問題規(guī)定了一條問題規(guī)定了一條雙邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范:繼承適用死者死亡:繼承適用死者死亡時之國籍國法律。這種雙邊沖突規(guī)范的設立,可以時之國籍國法律。這種雙邊沖突規(guī)范的設立,可以彌補上述單邊沖突規(guī)范造成的缺陷。彌補上述單邊沖突規(guī)范造成的缺陷。p 雙邊沖突規(guī)范所規(guī)定的連結點是一個比較抽象的雙邊沖突規(guī)范所規(guī)定的連結點是一個比較抽象的有待確定的連結點,其最終指定的法律也是一個需有待確定的連結點,其最終指定的法律也是一個需要經過推定
35、的極不確定的法律,因而其最終適用的要經過推定的極不確定的法律,因而其最終適用的準據(jù)法準據(jù)法具有不確定性具有不確定性。 p 雙邊沖突規(guī)范在具體適用的過程中雙邊沖突規(guī)范在具體適用的過程中可能會引發(fā)反可能會引發(fā)反致、轉致、間接反致、法律規(guī)避和公共秩序保留等致、轉致、間接反致、法律規(guī)避和公共秩序保留等一系列的法律問題一系列的法律問題。p 任何一個雙邊沖突規(guī)范都可以分解為兩個單邊沖任何一個雙邊沖突規(guī)范都可以分解為兩個單邊沖突規(guī)范,但是一個單邊沖突規(guī)范,沒有經過有權機突規(guī)范,但是一個單邊沖突規(guī)范,沒有經過有權機構法律認定,不得抽象為雙邊沖突規(guī)范。構法律認定,不得抽象為雙邊沖突規(guī)范。返回返回例如:合同方式依
36、合同締結地法例如:合同方式依合同締結地法分分 解解在外國締結的合在外國締結的合同,依該外國法同,依該外國法在國內締結的合在國內締結的合同,依該國內法同,依該國內法(三)選擇適用的沖突規(guī)范(三)選擇適用的沖突規(guī)范1 1、選擇適用的沖突規(guī)范的概念、選擇適用的沖突規(guī)范的概念是指其系屬中規(guī)定了是指其系屬中規(guī)定了兩個或者兩個以上的連結點兩個或者兩個以上的連結點及及其指引的準據(jù)法,受案法院或者當事人只能從中其指引的準據(jù)法,受案法院或者當事人只能從中選選擇一個連結點擇一個連結點所指引的準據(jù)法來調整有關的涉外民所指引的準據(jù)法來調整有關的涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。商事法律關系的沖突規(guī)范。例如:日本例如:日本
37、關于遺囑方式準據(jù)法關于遺囑方式準據(jù)法作出規(guī)定:遺囑作出規(guī)定:遺囑方式,符合下列方式,符合下列法律之一法律之一的,其方式有效:的,其方式有效:行為地法;遺囑人立遺囑或死亡時國籍所屬國家的法行為地法;遺囑人立遺囑或死亡時國籍所屬國家的法律;遺囑人立遺囑或死亡時之住所地法;遺囑人立遺律;遺囑人立遺囑或死亡時之住所地法;遺囑人立遺囑或死亡時經常居住地法。囑或死亡時經常居住地法。2 2、選擇適用的沖突規(guī)范的類型、選擇適用的沖突規(guī)范的類型(1 1)無條件選擇適用的沖突規(guī)范。)無條件選擇適用的沖突規(guī)范。是指在沖突規(guī)范的系屬中規(guī)定了兩個或者兩個以上是指在沖突規(guī)范的系屬中規(guī)定了兩個或者兩個以上的連結點和準據(jù)法,
38、受案法院或者當事人可以無先的連結點和準據(jù)法,受案法院或者當事人可以無先后之分、無主次之別地任意選擇其中一個連結點所后之分、無主次之別地任意選擇其中一個連結點所指引的準據(jù)法來調整有關的涉外民商事法律關系的指引的準據(jù)法來調整有關的涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。沖突規(guī)范。例如,例如,19791979年年奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)第第1616條條規(guī)定:在國外舉行的婚姻,其方式依許結婚各方的規(guī)定:在國外舉行的婚姻,其方式依許結婚各方的屬人法屬人法;但已符合;但已符合婚姻舉行地法婚姻舉行地法關于方式的規(guī)定者關于方式的規(guī)定者亦屬有效。亦屬有效。 例如:自然人的民事權利能力和民事行為能力適用
39、例如:自然人的民事權利能力和民事行為能力適用本國法本國法或者或者經常居住地法律。經常居住地法律。(2 2)有條件選擇適用的沖突規(guī)范)有條件選擇適用的沖突規(guī)范是指在沖突規(guī)范的系屬中規(guī)定了兩個或者兩個以上是指在沖突規(guī)范的系屬中規(guī)定了兩個或者兩個以上的連結點和準據(jù)法,受案法院或者當事人只能有先的連結點和準據(jù)法,受案法院或者當事人只能有先后之分、或者有主次之別地選擇其中一個連結點所后之分、或者有主次之別地選擇其中一個連結點所指引的準據(jù)法來調整有關的涉外民商事法律關系的指引的準據(jù)法來調整有關的涉外民商事法律關系的沖突規(guī)范。沖突規(guī)范。例如:例如:19461946年年希臘民法典希臘民法典規(guī)定:父母和子女的規(guī)
40、定:父母和子女的關系適用父親和子女的最后的共同本國法;關系適用父親和子女的最后的共同本國法;如無共如無共同國籍同國籍,適用子女出生時父親的本國法。,適用子女出生時父親的本國法。例如:例如:中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法第第126126條第條第1 1款規(guī)款規(guī)定:涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適定:涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規(guī)定的除外;涉外合同的當用的法律,但法律另有規(guī)定的除外;涉外合同的當事人事人沒有選擇的沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。的法律。(3 3)以)以利益分析利益分析作為選擇的依據(jù)作為選擇
41、的依據(jù)例如:例如:19841984年年秘魯民法典秘魯民法典第第20832083條規(guī)定:婚姻條規(guī)定:婚姻中子女地位的確認,依婚姻舉行地法或子女出生時中子女地位的確認,依婚姻舉行地法或子女出生時婚姻住所地法,視其中婚姻住所地法,視其中何者最有利于子女何者最有利于子女的準正。的準正。又如:又如:19821982年年南斯拉夫法律沖突南斯拉夫法律沖突第第2828條也作出條也作出規(guī)定:除對個別情況另有規(guī)定者外,民事侵權責任規(guī)定:除對個別情況另有規(guī)定者外,民事侵權責任依行為實施地法或結果發(fā)生地法,其適用視依行為實施地法或結果發(fā)生地法,其適用視何種法何種法律對受害人最為有利律對受害人最為有利。3 3、選擇適用
42、的沖突規(guī)范的基本特點、選擇適用的沖突規(guī)范的基本特點(1 1)選擇適用的沖突規(guī)范的系屬中規(guī)定了)選擇適用的沖突規(guī)范的系屬中規(guī)定了兩個或者兩個或者兩個以上兩個以上的連結點;的連結點;(2 2)選擇適用的沖突規(guī)范多用于法院地國家認為某)選擇適用的沖突規(guī)范多用于法院地國家認為某種涉外民商事法律關系應當盡可能使其有效成立或種涉外民商事法律關系應當盡可能使其有效成立或者解除的場合;者解除的場合;(3 3)選擇適用的沖突規(guī)范體現(xiàn)了當事人的)選擇適用的沖突規(guī)范體現(xiàn)了當事人的意思自治意思自治和保護受害人或者弱者的利益和保護受害人或者弱者的利益;(4 4)選擇適用的沖突規(guī)范通常適用于行為方式等與)選擇適用的沖突規(guī)
43、范通常適用于行為方式等與內國利益影響不是特別重大的領域。內國利益影響不是特別重大的領域。返回返回(四)重疊適用的沖突規(guī)范(四)重疊適用的沖突規(guī)范1 1、重疊適用的沖突規(guī)范的概念、重疊適用的沖突規(guī)范的概念所謂重疊適用的沖突規(guī)范,是指其系屬中規(guī)定了兩所謂重疊適用的沖突規(guī)范,是指其系屬中規(guī)定了兩個或者兩個以上的連結點及準據(jù)法,某一涉外民商個或者兩個以上的連結點及準據(jù)法,某一涉外民商事法律關系必須同時適用這兩個或者兩個以上的連事法律關系必須同時適用這兩個或者兩個以上的連結點所指引的準據(jù)法的一種沖突規(guī)范。結點所指引的準據(jù)法的一種沖突規(guī)范。例如,例如,19021902年訂于海牙的年訂于海牙的關于離婚與別居
44、的法律關于離婚與別居的法律沖突和管轄權沖突公約沖突和管轄權沖突公約規(guī)定:離婚之請求,非依規(guī)定:離婚之請求,非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者,不得夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者,不得為之。為之。這表明:離婚問題必須同時適用夫婦本國法和法院這表明:離婚問題必須同時適用夫婦本國法和法院地法,只有兩者均認為有離婚原因時,才準許當事地法,只有兩者均認為有離婚原因時,才準許當事人離婚。人離婚。2 2、重疊適用的沖突規(guī)范的特點、重疊適用的沖突規(guī)范的特點(1 1)重疊適用的沖突規(guī)范的系屬中規(guī)定了兩個或者)重疊適用的沖突規(guī)范的系屬中規(guī)定了兩個或者兩個以上的連結點及其指的準據(jù)法;兩個以上的連結點
45、及其指的準據(jù)法;(2 2)受案法院必須同時適用這兩個或者兩個以上的)受案法院必須同時適用這兩個或者兩個以上的連結點所指引的準據(jù)法,不允許受案法院或者當事連結點所指引的準據(jù)法,不允許受案法院或者當事人從中選擇一個予以適用;人從中選擇一個予以適用;(3 3)重疊適用的沖突規(guī)范通常是在法院地國認為某)重疊適用的沖突規(guī)范通常是在法院地國認為某種涉外民商事法律關系或者法律行為的成立或者解種涉外民商事法律關系或者法律行為的成立或者解除需要除需要從嚴掌握從嚴掌握時予以采取的;時予以采取的;(4 4)多數(shù)情況下,重疊適用的兩個或者兩個以上的)多數(shù)情況下,重疊適用的兩個或者兩個以上的準據(jù)法中有一個是準據(jù)法中有一
46、個是法院地法法院地法;(5 5)重疊適用的沖突規(guī)范往往適用于對)重疊適用的沖突規(guī)范往往適用于對法院國利益法院國利益有重大影響的問題方面有重大影響的問題方面。返回返回(五)如何選擇沖突規(guī)范的類型?(五)如何選擇沖突規(guī)范的類型?在當前國際私法立法中,上述四種類型沖突規(guī)范常在當前國際私法立法中,上述四種類型沖突規(guī)范常常交替出現(xiàn),一般觀點:常交替出現(xiàn),一般觀點:1 1、如果國家認為對某些涉外民事法律關系特別需要、如果國家認為對某些涉外民事法律關系特別需要依自己的實體法依自己的實體法處理,就常采用處理,就常采用單邊沖突規(guī)范單邊沖突規(guī)范;2 2、如果國家對某些涉外民事法律關系、如果國家對某些涉外民事法律關
47、系從嚴掌握從嚴掌握,往,往往采用往采用重疊適用沖突規(guī)范重疊適用沖突規(guī)范,尤其是,尤其是適用法院地法適用法院地法; ;3 3、如果國家對某些涉外法律關系、如果國家對某些涉外法律關系從寬掌握從寬掌握,便可采,便可采用用雙邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范或或選擇適用選擇適用的沖突規(guī)范。的沖突規(guī)范。因此,對于一個國家來講,在立法上采用何種類型因此,對于一個國家來講,在立法上采用何種類型的沖突規(guī)范,主要取決于其內外政策和根本利益的的沖突規(guī)范,主要取決于其內外政策和根本利益的需要,法律的形式必須服從于法律的內容。需要,法律的形式必須服從于法律的內容。在四種類型中,雙邊沖突規(guī)范是最基本的形式,其在四種類型中,雙邊沖突
48、規(guī)范是最基本的形式,其他都是它的發(fā)展或變形。他都是它的發(fā)展或變形。返回返回連接點概念意義種類選擇含義司法實踐重要性發(fā)展方向第三節(jié)第三節(jié) 連接點連接點一、連結點的概念和法律意義一、連結點的概念和法律意義(一)概念(一)概念連接點(連接點(point of contactpoint of contact)連接點又稱連結因素(連接點又稱連結因素(connecting factorconnecting factor)、連)、連結根據(jù)(結根據(jù)(connecting groundconnecting ground),它是沖突規(guī)范借),它是沖突規(guī)范借以確定涉外民商事法律關系應當適用哪個國家或者以確定涉外民商
49、事法律關系應當適用哪個國家或者地區(qū)的法律的標志和根據(jù)。地區(qū)的法律的標志和根據(jù)。例如,我國例如,我國民法通則民法通則第第147147條規(guī)定:條規(guī)定:“中華人民中華人民共和國公民和外國人結婚適用共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地婚姻締結地法律,離法律,離婚適用受理案件的婚適用受理案件的法院所在地法院所在地法律。法律。”(二)連結點的法律意義(二)連結點的法律意義從形式上講,從形式上講,連結點是將沖突規(guī)范中的連結點是將沖突規(guī)范中的范圍范圍所指的所指的法律關系或法律事實或法律問題法律關系或法律事實或法律問題與一定地域的法律與一定地域的法律聯(lián)系起來的媒介,因此每一個沖突規(guī)范至少有一個聯(lián)系起來的媒介,因
50、此每一個沖突規(guī)范至少有一個連接點。連接點。從實質上看,從實質上看,作為媒介的連結點又反映了特定的法作為媒介的連結點又反映了特定的法律關系與一定地域的法律之間存在著內在的、本質律關系與一定地域的法律之間存在著內在的、本質的聯(lián)系或者隸屬關系。它表明某種法律關系應受一的聯(lián)系或者隸屬關系。它表明某種法律關系應受一定國家法律的約束。定國家法律的約束。返回返回二、連結點的種類二、連結點的種類(一)主觀連接點與客觀連接點(一)主觀連接點與客觀連接點當事人合意以及最當事人合意以及最密切聯(lián)系地,前者密切聯(lián)系地,前者由當事人商量,后由當事人商量,后者由法官自由裁量者由法官自由裁量國籍國籍住所、居所住所、居所物之所
51、在地物之所在地法院所在地法院所在地(二)靜態(tài)連接點與動態(tài)連接點(二)靜態(tài)連接點與動態(tài)連接點靜態(tài)連接點是指不動產所在地以及涉及過去的行為或靜態(tài)連接點是指不動產所在地以及涉及過去的行為或事件的所在地的連接點。如:婚姻締結地、法人登記事件的所在地的連接點。如:婚姻締結地、法人登記地、侵權行為發(fā)生地等。地、侵權行為發(fā)生地等。動態(tài)連接點是可變的連接點。如:國籍、法人的管理動態(tài)連接點是可變的連接點。如:國籍、法人的管理中心、住所等。中心、住所等。例如:遺產的法定繼承,動產適用被繼承人例如:遺產的法定繼承,動產適用被繼承人死亡時住死亡時住所地所地法律。法律。(三)單純事實性連接點與法律概念性連接點(三)單純
52、事實性連接點與法律概念性連接點物之所在地(尤其物之所在地(尤其是不動產)與法院是不動產)與法院所在地所在地國籍、住所以及侵國籍、住所以及侵權行為地等需要特權行為地等需要特定的法律加以說明定的法律加以說明此外,還有硬性連接點與彈性連接點、封閉式連接此外,還有硬性連接點與彈性連接點、封閉式連接點與開放式連接點之分。點與開放式連接點之分。返回返回三、連結點的選擇三、連結點的選擇(一)含義(一)含義是指在一個法律關系諸多構成要素中,選擇一個最是指在一個法律關系諸多構成要素中,選擇一個最能反映范圍中所要解決的問題的本質、并與之有最能反映范圍中所要解決的問題的本質、并與之有最重要或者最密切聯(lián)系的要素作為連
53、結點,以指引準重要或者最密切聯(lián)系的要素作為連結點,以指引準據(jù)法的選擇,從而公平合理地解決涉外民事糾紛的據(jù)法的選擇,從而公平合理地解決涉外民事糾紛的行為過程。行為過程。(二)重要性(二)重要性連接點幾乎直接決定著運用的法律,直接影響案件連接點幾乎直接決定著運用的法律,直接影響案件的處理結果。的處理結果。返回返回(三)司法實踐(三)司法實踐1 1、一個新的連結點的形成與發(fā)展都有其客觀依據(jù)、一個新的連結點的形成與發(fā)展都有其客觀依據(jù)任何一個新的連結點的形成與發(fā)展總是與一國的政任何一個新的連結點的形成與發(fā)展總是與一國的政治、經濟和文化特別是與國際經濟活動的發(fā)展密切治、經濟和文化特別是與國際經濟活動的發(fā)展
54、密切相關的。相關的。例如:例如:當事人意思自治原則當事人意思自治原則的產生和發(fā)展。的產生和發(fā)展。2 2、一國對某一連結點的選擇不是一成不變的,而是、一國對某一連結點的選擇不是一成不變的,而是隨著客觀情況的變化而不斷地變化。隨著客觀情況的變化而不斷地變化。對此,可以屬人法的連結點為例加以證明:對此,可以屬人法的連結點為例加以證明: 18041804法國民法典法國民法典之前住所地法;之前住所地法;18041804法國民法典法國民法典規(guī)定國籍國法;規(guī)定國籍國法;二戰(zhàn)后恢復住所地法、慣常居所地法。二戰(zhàn)后恢復住所地法、慣常居所地法。3 3、國內立法機關確立某一法律關系的連結點通常要、國內立法機關確立某一
55、法律關系的連結點通常要考慮多種因素??紤]多種因素。(1 1)沖突規(guī)范的范圍所要解決法律問題的性質、種)沖突規(guī)范的范圍所要解決法律問題的性質、種類和特點;類和特點;(2 2)沖突規(guī)范所選擇的連接點必須是范圍中法律關)沖突規(guī)范所選擇的連接點必須是范圍中法律關系的構成要素之一;系的構成要素之一;(3 3)權衡有關連結因素與特定法律關系和爭訟問題)權衡有關連結因素與特定法律關系和爭訟問題的緊密聯(lián)系程度以及它對特定問題的相對重要性;的緊密聯(lián)系程度以及它對特定問題的相對重要性;(4 4)有關的連接點必須是各國立法機關經常作為自)有關的連接點必須是各國立法機關經常作為自己行使立法管轄權根據(jù);己行使立法管轄權
56、根據(jù);(5 5)考量有關連結因素的國際認可程度;)考量有關連結因素的國際認可程度;(6 6)有關連結因素的選擇必須符合內國處理涉外民)有關連結因素的選擇必須符合內國處理涉外民商事法律關系的政策和社會公共利益。商事法律關系的政策和社會公共利益。返回返回四、連結點在沖突規(guī)范改良中發(fā)揮的作用四、連結點在沖突規(guī)范改良中發(fā)揮的作用(一)沖突規(guī)范固有的缺陷(一)沖突規(guī)范固有的缺陷依據(jù)沖突規(guī)范所選擇的法律容易脫離有關國家的社依據(jù)沖突規(guī)范所選擇的法律容易脫離有關國家的社會現(xiàn)實,也不符合法院國的政策與利益。會現(xiàn)實,也不符合法院國的政策與利益。(二)連接點的發(fā)展方向(二)連接點的發(fā)展方向1 1、增加增加連結點連結
57、點數(shù)量數(shù)量以供選擇。以供選擇。在沖突規(guī)范中同時規(guī)定兩個或者兩個以上的連結因在沖突規(guī)范中同時規(guī)定兩個或者兩個以上的連結因素,受案法院或者當事人可以從中選擇一個連結點素,受案法院或者當事人可以從中選擇一個連結點所指引的準據(jù)法。此舉既能夠促使法律關系盡量可所指引的準據(jù)法。此舉既能夠促使法律關系盡量可能有效成立。能有效成立。例如:例如:19611961年年遺囑處分方式法律沖突的海牙公約遺囑處分方式法律沖突的海牙公約第第1 1條規(guī)定:凡遺囑處分在方式上符合下列各國國內法條規(guī)定:凡遺囑處分在方式上符合下列各國國內法的,應為有效:的,應為有效:(1 1)立遺囑人立遺囑時所在地;)立遺囑人立遺囑時所在地;(2
58、 2)立遺囑人作出處分或死亡時國籍所屬國;)立遺囑人作出處分或死亡時國籍所屬國;(3 3)立遺囑人作出處分或死亡時的住所地;)立遺囑人作出處分或死亡時的住所地;(4 4)立遺囑人作出處分或死亡時的慣常居所地;)立遺囑人作出處分或死亡時的慣常居所地;(5 5)在涉及不動產時,財產所在地。)在涉及不動產時,財產所在地。2 2、將幾個、將幾個連結點結合、互補連結點結合、互補使用,使得適用的法律使用,使得適用的法律和案件的聯(lián)系更為密切。包括:結合性連接點的運和案件的聯(lián)系更為密切。包括:結合性連接點的運用與互補性連接點的運用。用與互補性連接點的運用。(1 1)結合性連接點的運用)結合性連接點的運用所謂結
59、合性連接點的運用,是由于某些民事法律關系所謂結合性連接點的運用,是由于某些民事法律關系本身的復雜性,不能由單一的連接點所指引的法律來本身的復雜性,不能由單一的連接點所指引的法律來調整,而應將兩個以上連接點所指定的法律結合起來調整,而應將兩個以上連接點所指定的法律結合起來適用,才能達到合理調整的效果。適用,才能達到合理調整的效果。例如:例如:19731973年在海牙國際私法會議上簽訂的年在海牙國際私法會議上簽訂的產品產品責任法律適用公約責任法律適用公約第第4 4條規(guī)定:適用的法律應為侵條規(guī)定:適用的法律應為侵害地國家的國內法,如果該國同時又是:(害地國家的國內法,如果該國同時又是:(1 1)直接
60、)直接遭受損害的人的慣常居所地;或(遭受損害的人的慣常居所地;或(2 2)被請求承擔責)被請求承擔責任人的主營業(yè)地;或(任人的主營業(yè)地;或(3 3)直接遭受損害的人取得產)直接遭受損害的人取得產品的地方。品的地方。例一:賈某是瑞士人,通過郵購購買了法國化妝品導例一:賈某是瑞士人,通過郵購購買了法國化妝品導致面部受損。致面部受損。 瑞士侵權地、受害人慣常居所地、直接取得產品瑞士侵權地、受害人慣常居所地、直接取得產品的地點;的地點;法國被要求承擔責任的人的主營業(yè)地。法國被要求承擔責任的人的主營業(yè)地。例二:美國人因購買日本出口到美國的冰箱受損。例二:美國人因購買日本出口到美國的冰箱受損。美國侵權行為
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