公司收購股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風險

1、公司收購股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風險發(fā)布時間：2008-12-29 14:49:23被閱覽數(shù)：1600次 來源： 東莞律師網(wǎng)-東莞律師事務(wù)所文字 大中小F 自動滾屏（右鍵暫停）公司收購股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風險現(xiàn)代企業(yè)并購十分活躍，特別是股權(quán)收購方式，省卻了投資人重新辦公司的煩勞，同時 又可以合理避稅，但是股權(quán)收購方式操作較為復(fù)雜，一旦不慎，極易給投資人帶來巨大 的法律風險。1股權(quán)轉(zhuǎn)讓中利益相關(guān)者法律風險此利益相關(guān)的人包括股東、債權(quán)人等1.1中小股東權(quán)益保護中的法律風險。股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中對中小股東權(quán)利的損害主要是大股東利用優(yōu)勢地位侵犯中小股東的知情權(quán)、表決權(quán)等，使股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為完全被大股東所 控制。以股份回購為

2、例，在實踐中，雖然公司質(zhì)量的好壞可以通過回購價格體現(xiàn)出來， 但是回購?fù)ǔ０l(fā)生在上市公司與大股東之間，屬于典型的關(guān)聯(lián)交易。如果交易的資產(chǎn)狀 況存在明顯的或隱藏的問題而又難以體現(xiàn)在交易價格中，中小股東就有可能因股東會擅 自作出決議而被侵犯利益，從而引發(fā)股東請求人民法院撤銷此決議的訴訟風險。這是由于股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理和信息批露不規(guī)范的原因造成的，因此，應(yīng)重視股份回購的信 息批露程序和股東知情權(quán)、表決權(quán)的保護。1.2債權(quán)人權(quán)益保護中的法律風險。股份有限公司債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的重要保證就是公司的資本。根據(jù)資本不變的原則，非經(jīng)修改公司章程，不得變動公司資本。但是，為減 少注冊資本而進行股份回購后，就必然會降低注

3、冊資本，這不利于債權(quán)人利益的保護。因此，一方面涉及到信息批露問題，另一方面，債權(quán)人為保護自身的利益，可能會事先 提出相應(yīng)的保護措施，比如對財務(wù)業(yè)績制定一個明確的標準，防止公司在資金不充足或 財務(wù)狀況惡化時仍采取回購行為。2股權(quán)瑕疵法律風險。實踐中，股權(quán)瑕疵的法律風險主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風險。第一、出資不實瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風險。即非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于認繳出資額，法律規(guī)定出資不實的股東應(yīng)補繳出資，多發(fā)生于知識產(chǎn)權(quán)等非貨幣出資中。因此,對出讓人出資種類的考查，也顯得十分必要，尤其是非貨幣出資，容易發(fā)生出資不實的 情況。第二、出資不到位（違約）瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓

4、中的法律風險。即股東出資不按時、足額繳納， 該股東除補足出資外，應(yīng)對其他股東承擔違約責任。因此，對出讓人繳納出資實際情況 的考察，也是十分必要的。第三、虛假出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風險。即股東根本未出資，采用欺騙手段獲得登記機關(guān)的信任。在發(fā)生虛假出資的情況下，該股東不僅應(yīng)補足出資，而且還要承擔行政 處罰的法律責任。綜上可以看出，受讓人不明知出讓人存在出資瑕疵，則受讓股東對該出資不承擔任何責 任，但公司或者其他股東請求轉(zhuǎn)讓人將轉(zhuǎn)讓股權(quán)價款用于補足出資。否則，在明知瑕疵 的情況下人受讓該股權(quán)，在實踐中，一般承擔出資補充賠償責任。第四、抽逃出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風險。 即在繳付出資后，又以各種手段

5、抽逃出資 的行為。對于抽逃出資的股東，對其他股東的利益可能造成損害，也應(yīng)承擔行政上的法 律責任。對于受讓股東而言，如果出讓人仍具有股東資格，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為成立，并且 不承擔與抽逃出資有關(guān)的法律責任。（ 2）與第三人利益相關(guān)瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風險。法律本身是不限制以股權(quán)出質(zhì)作為擔保的，但如果轉(zhuǎn)讓設(shè)定擔保的股權(quán)，對受讓人來說十分不利，因為擔保權(quán)人的利益 不受影響，因此，受讓人對股權(quán)擔保情況的了解也是十分重要的。（ 3）完整性股權(quán)瑕疵轉(zhuǎn)讓中的法律風險。如果事實上股權(quán)已經(jīng)不再完整，比如，表決權(quán)與利潤分配權(quán)、知情權(quán)等相分離，歸由不同人享有，就容易將使股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在障礙， 這些權(quán)利本身就可能存在爭議，對受

6、讓人而言是一種瑕疵。所以，關(guān)于股權(quán)瑕疵的問題，一方面要委托專業(yè)人士進行盡職調(diào)查，另一方面可以在轉(zhuǎn) 讓合同中要求出讓方書面保證承諾：“對其出資之股權(quán)應(yīng)享有完全、排他的權(quán)利，不存 在任何違法股東義務(wù)的責任，對該股權(quán)未設(shè)置任何質(zhì)押擔保及其他第三者權(quán)利，該股權(quán) 的轉(zhuǎn)讓不存在任何法律上的瑕疵，否則將承擔嚴重的違約責任”等等。3 價款支付法律風險。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付應(yīng)十分慎重 , 在此過程中，主要面臨以下幾個方面的法律風險：（ 1）轉(zhuǎn)讓價格確定中的法律風險。 確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格通常有幾種做法：將股東出資時 股權(quán)的價格作為轉(zhuǎn)讓價格；將公司凈資產(chǎn)額作為轉(zhuǎn)讓價格；將審計、評估價格作為轉(zhuǎn)讓 價格；拍賣、變賣價作為轉(zhuǎn)

7、讓價格；國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格每股不得低于凈資產(chǎn)值。實踐 中，可以考慮首先采用綜合評估確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基準價格，在此基礎(chǔ)上協(xié)商確定轉(zhuǎn)讓價 格。（ 2）支付方式選擇中的法律風險。 包括支付工具選擇中的法律風險；支付期限選擇中 的法律風險；價款監(jiān)管中的法律風險 - 將價款提前提存；受讓方須承諾受讓資金合法， 且有充分的資金履行能力，并確定履行或不完全履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的義務(wù)。4 股權(quán)置換（交叉持股）中的法律風險。交叉持股容易發(fā)生不正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易（控股股東、實際控制人），使企業(yè)產(chǎn)權(quán)模糊化， 難以形成實際控股股東，公司的管理人員取代公司所有者，形成內(nèi)部人控制；關(guān)聯(lián)公司 可能會受到大股東或控股集團意志的損害

8、，在商業(yè)機會上、分配利潤上，小股東都可能 得到不公平的對待，從而激發(fā)股東矛盾。因此，可考慮通過公司章程予以限制，對外投 資時，必須經(jīng)過有關(guān)機構(gòu)（三會）的表決，對投資的限額進行限制，從而加強對關(guān)聯(lián)公 司經(jīng)營決策的監(jiān)管和控制，對表決權(quán)的保護。股權(quán)置換的方式實踐中有三種方式，即股權(quán)置換、股權(quán)加資產(chǎn)置換或股權(quán)加現(xiàn)金置換。5 股權(quán)繼承中面臨法律風險。股份有限公司以資合性為主，不存在股權(quán)繼承問題。有限責任公司股權(quán)兼有股東人格權(quán) 的屬性以及人格權(quán)不能被繼承的法律性質(zhì)，因此股權(quán)繼承的程序及其方法就具有與一般 遺產(chǎn)繼承不同的特殊性。就有限責任公司而言，公司章程可以對繼承人繼承股東資格作 出必要限制，包括授權(quán)其他

9、股東或者公司以公允價格收購繼承人繼承的股權(quán)。有限責任 公司股東資格的取得必須得到其他股東的承認或認可。股東個人的經(jīng)營才能、社會閱歷 乃至信譽、道德品質(zhì)等因素，股東之間都是難免會考慮的。在實踐中， 可以考慮以下措施妥善解決股權(quán)繼承問題： 股權(quán)繼承應(yīng)符合公司章程的規(guī)定； 尊重被繼承人的意思表示，股東去世之前與其他股東對公司股權(quán)如何繼承有約定的，對 這種約定，只要沒有明顯的違法現(xiàn)象存在，就應(yīng)認可其法律效力；尊重繼承人與公司原 股東的意思表示，去世股東的繼承人與其他股東就股權(quán)繼承達成協(xié)議，也應(yīng)該按該協(xié)議 履行，但應(yīng)以不違反公司法強制性規(guī)定為限；參照公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定繼承股權(quán)，當股 東之間事先沒有約定，

10、事后也不能達成協(xié)議時，各繼承人要想取得股東資格成為公司股 東，應(yīng)向公司提出申請，公司在合理期限內(nèi)召開股東大會或股東會，由尚健在的股東表 決，股東過半數(shù)以上同意他們?nèi)牍傻?，他們才可以成為公司股東，否則，他們不可以成 為公司股東，不同意繼承人取得股東資格的股東，應(yīng)優(yōu)先購買繼承人本應(yīng)繼承的股份， 再由繼承人繼承財產(chǎn)利益，如果不購買即視為其同意繼承人成為股東。6 股權(quán)回購法律風險。（1）有限責任公司公司股權(quán)回購中的法律風險。 第一、基于協(xié)議的公司股權(quán)回購中的法律風險。 股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的特別約定可通過公司章 程予以體現(xiàn)。一方面，法律允許公司章程充分體現(xiàn)股東的意志或利益，只要不違反法律 的規(guī)定，就具有法律效

11、力。另一方面，由于公司章程的修改需經(jīng)過嚴格的程序，對股東 權(quán)益的確認和保護具有積極的作用。第二、基于法律的公司股權(quán)回購中的法律風險。 這里僅指公司回購異議股東的股權(quán)，而 且這種回購是異議股東行使回購請求權(quán)的結(jié)果，是法律對中小股東權(quán)益的特殊保護，在 符合法定條件下，公司必須收購有關(guān)股東的股權(quán)。所謂異議股東行使回購請求權(quán)是指當 股東會議決議事項與股東有重大利害關(guān)系時對股東會決議投反對票的股東有權(quán)請求收 購其股權(quán)，也即退股，它是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊救濟途徑。根據(jù)法律規(guī)定，異議股東股權(quán)回購權(quán)的發(fā)生需要滿足以下條件：提出主體必須是在股東 會上對上述事項的決議投了反對票的股東，其他股東則無權(quán)行使該項權(quán)利，包括未

12、參加 股東會而事后稱欲投反對票的。投反對票必須有書面記載，如股東會會議記錄；回購的 前提可以概括為應(yīng)分配利潤而不分配、應(yīng)解散而不解散、公司合并、分立或者轉(zhuǎn)讓其主 要財產(chǎn)等三種情形，不具備法定實體條件，不能主張回購權(quán)；異議股東應(yīng)當在股東會決 議通過之日起六十日內(nèi)與公司達成收購協(xié)議，否則，可在股東會決議通過之日起九十日 內(nèi)提起訴訟?？梢钥闯?，異議股東可以提起股權(quán)回購之訴，增加了股權(quán)回購的可能性。（ 2）股份有限公司公司股權(quán)回購中的法律風險。在股份回購中，公司或是利用現(xiàn)金或還是以債權(quán)換股權(quán)或是優(yōu)先股換普通股的方式購回其流通在外的股票，這樣會導(dǎo)致公司 股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，由于公司股本回縮，而控股股東的股權(quán)沒

13、有發(fā)生變化，因而原有大股東 的控股地位得到強化，而且其更重要的意義在于通過股本的回縮（減資），使流通在外 的股票減少，從而提高了每股盈余，降低其市盈率，導(dǎo)致股價上漲。公司法對收購本公司股份的特殊條件、回購數(shù)量及回購程序作出了具體規(guī)定，具體分析 如下：第一、回購條件不具備的法律風險。 法律規(guī)定只有在符合“為減少公司資本而注銷股份 或者與持有本公司股票的其他公司合并、將本公司股份獎勵本公司職工、對股東大會作 出的公司合并、分立決議持異議的條件下”，公司才可以回購股份。如果不具備條件， 應(yīng)承擔相應(yīng)法律責任。第二、回購程序瑕疵的法律風險。 除股東對公司股東大會合并、分立決議持異議外，股 份有限公司回購

14、股份必須經(jīng)過股東大會的決議， 否則， 將會導(dǎo)致股份回購的無效。 同時， 必須明確的是，在作出相關(guān)決議外，如為減資而收購或股東要求收購的，應(yīng)在法定期限 內(nèi)注銷股份，否則，將承擔相應(yīng)法律責任。第三、回購數(shù)量限制的法律風險。 對回購數(shù)量，法律不作強制性的規(guī)定，但公司股東會 應(yīng)根據(jù)實際情況作出決議， 必須考慮到現(xiàn)金流量和債務(wù)承擔能力問題。 但必須注意的是， 法律有一個特殊的限制，如果是屬于給予職工股份獎勵原因的回購，其回購數(shù)量不得超 過本公司已發(fā)行股份總額的 5%，而且所收購的股份必須在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。 第四、回購涉及內(nèi)幕交易的法律風險。 上市公司回購本公司股份，如果沒有相應(yīng)的信息 批露規(guī)范，容易導(dǎo)

15、致少數(shù)內(nèi)幕人士利用內(nèi)幕信息進行股票炒作，獲取非法利益，損害廣 大投資者利益。7 股東優(yōu)先購買權(quán)行使中的法律風險。（ 1）優(yōu)先購買權(quán)取得中的法律風險。 根據(jù)法律規(guī)定，經(jīng)股東同意對外轉(zhuǎn)讓的出資，在 同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。此外，人民法院在強制執(zhí)行程序中強制 轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東也享有法定的優(yōu)先購買權(quán)，也應(yīng)保障這種權(quán)利的行使。在優(yōu)先購 買權(quán)的取得過程中，主要存在以下法律風險：第一、“同等條件”不具備的法律風險。 優(yōu)先權(quán)的取得必須是在“同等條件下”?！巴?等條件”下的含義包括轉(zhuǎn)讓價格、價款支付時間和方式等，不能做狹隘的理解。如果其 他股東的轉(zhuǎn)讓條件低于第三人，就無法主張優(yōu)先購買權(quán)。第

16、二、優(yōu)先購買權(quán)喪失中的法律風險。 優(yōu)先購買權(quán)的喪失需要符合一定的條件，法律對 不同取得方式的優(yōu)先購買權(quán)規(guī)定了不同的放棄條件和方式。（1）明示放棄中的法律風險。在普通外部轉(zhuǎn)讓中，放棄優(yōu)先購買權(quán)需要明確表示，否則就有權(quán)繼續(xù)主張優(yōu)先購買 權(quán)。（ 2）默示放棄中的法律風險。在強制執(zhí)行程序中轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，如果在接到人民法 院通知后二十日內(nèi)不行使的，視為放棄。（ 2）優(yōu)先購買權(quán)行使程序中的法律風險。 如果兩個以上股東均主張優(yōu)先購買權(quán)，按照 法律規(guī)定，需協(xié)商確定購買比例，協(xié)商不成的，按出資比例行使。這樣可以達到充分保 證股東權(quán)利的作用。（ 3）優(yōu)先購買權(quán)公司章程限制中的法律風險。法律允許公司通過公司章程對優(yōu)先

17、購買權(quán)的相關(guān)問題予以限制，包括轉(zhuǎn)讓的對象、股權(quán)比例、轉(zhuǎn)讓價格的，在不違背法律強制 性規(guī)定的情況下，優(yōu)先適用公司章程的規(guī)定。8 國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中法律風險。（ 1）轉(zhuǎn)讓主體資格瑕疵的法律風險。 國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的出讓方必須是國家的授權(quán)部門或 國家授權(quán)的投資機構(gòu)以及對該企業(yè)直接擁有出資權(quán)的國有企事業(yè)單位，被出讓企業(yè)本身 不得成為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體。（ 2）國有資產(chǎn)評估不實的法律風險。 引起國有資產(chǎn)評估不實的因素主要包括以下幾個 方面：評估機構(gòu)選擇中的法律風險；評估程序中的法律風險；評估方法選擇中的法律風 險；資產(chǎn)和負債剝離中的法律風險。（ 3）房地產(chǎn)手續(xù)變更中的法律風險。 股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，在發(fā)生合并的情況下，

18、如涉及土地 使用權(quán)問題，應(yīng)當辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)，尤其在以劃撥方式取得使用權(quán)的條件下， 還涉及到土地使用金的交納問題。對此問題也應(yīng)予以考慮，作出相關(guān)約定。（4）轉(zhuǎn)讓方付清所有負債的法律風險。（5）忽視無形資產(chǎn)評估的法律風險。（6）國企轉(zhuǎn)讓模式選擇中的法律風險。 目前國企轉(zhuǎn)讓呈現(xiàn)五種基本模式 : 職工持股模式 中的法律風險；外商持股模式中的法律風險；民營企業(yè)持股模式中的法律風險；管理層 持股模式中的法律風險；外商和管理層持股模式中的法律風險。（ 7）職工安置中的法律風險。 這涉及到人力資源的整合、勞動關(guān)系的穩(wěn)定等重要問題， 應(yīng)注意以下問題： 人事檔案交接與管理中的法律風險， 保持勞動和人事關(guān)系

19、的有效銜接； 工資清欠處理中的法律風險，通常要求將轉(zhuǎn)讓方償付未清償工資作為股權(quán)交接的先決條 件之一；退休人員福利保障延續(xù)中的法律風險，關(guān)于職工安置和退休人員福利保障問題 的方案必須經(jīng)過職工代表大會審議通過。9 股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體資格審查中法律風險。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體不應(yīng)存在法律上或事實上的瑕疵， 否則，可能直接導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓行為的無效，并且承擔相應(yīng)的法律。股東資格的喪失、超越轉(zhuǎn) 讓時間的限制、受讓方資格不具備等都是主體資格瑕疵的主要表現(xiàn)。（ 1）出讓方（股東）資格瑕疵的法律風險。出讓方資格的限制主要來自于法律或公司章程的限制，主要表現(xiàn)為：（ 1）股東資格喪失的法律風險。因此，受讓方要考察出讓 方公司章程、出資

20、證明、股份證書、股票、股東名冊以及注冊登記等記載；公司股權(quán)的 轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司設(shè)立后的授權(quán)資本或者新增資本的認購協(xié)議、隱名投資者與顯名投資者 有關(guān)股權(quán)信托或代為持有的協(xié)議等，這些均可作為證明股東資格的證據(jù)，在不同的法律 關(guān)系和事實情形下，各種形式的證據(jù)可以發(fā)揮不同程度的證明力。（ 2）轉(zhuǎn)讓主體資格限制中的法律風險。 關(guān)于轉(zhuǎn)讓主體資格的限制，主要來自于公司章 程和法律的限制，主要包括：第一、有限責任公司公司章程限制中的法律風險。 根據(jù)法律規(guī)定，法律賦予有限公司高 度的意思自治權(quán)，有限公司可以通過公司章程限制股權(quán)內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓，只要該章程不違背 相關(guān)法律的禁止性規(guī)定，法律承認其效力。因此，對于受讓方而言

21、，通過公司章程考察 對方的出讓資格尤為重要。第二、股份有限公司法律限制中的法律風險。 法律對股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制主要 體現(xiàn)為對特殊主體資格的限制。 主要表現(xiàn)為： 發(fā)起人轉(zhuǎn)讓限制的法律風險； 董事、 監(jiān)事、 高級管理人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風險； 持有 5%股份的股東轉(zhuǎn)讓限制的法律風險； 上市收購 股份轉(zhuǎn)讓限制的法律風險；證券機構(gòu)人員和其他有關(guān)人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風險；證券中 介服務(wù)機構(gòu)及其人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風險。第三、隱名股東轉(zhuǎn)讓中的法律風險。 “顯名股東”與“隱名股東”通過協(xié)議產(chǎn)生合同關(guān) 系。 “隱名股東”不得以自己名義轉(zhuǎn)讓“顯名股東”的股權(quán)，否則其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無 效。同時，如果“顯名股東”違

22、背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因公司章程 中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，不得對抗善意第三人。（ 3）受讓方資格瑕疵的法律風險。 關(guān)于受讓方資格瑕疵的問題，主要考慮是否違背了 法律的限制規(guī)定，受讓主體存在法律障礙，同樣會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效。中國公民個人不能作 為中外合資（合作）有限公司的股東；屬于國家禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)的公司 股權(quán)，禁止或限制向外商轉(zhuǎn)讓；法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不 得受讓公司股權(quán)成為公司股東，例如各級國家機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)。10 股權(quán)轉(zhuǎn)讓中公司僵局法律風險。 股權(quán)流轉(zhuǎn)后，有可能發(fā)生因持股比例相對均衡，導(dǎo) 致表決權(quán)無法形成絕對優(yōu)勢，在股東

23、人數(shù)較少的有限責任公司尤其容易出現(xiàn)此種情況， 為此，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)全盤考慮，無論對于出讓方還是受讓方而言，轉(zhuǎn)讓比例的大小，其 他股東的持股情況等，都是必須考慮的問題。因此，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，應(yīng)選擇合適的股權(quán) 比例。同時應(yīng)積極面對股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出現(xiàn)的新 “人和”問題，應(yīng)該在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前進行相 應(yīng)的工作，作好“人和”的磨合或其他相關(guān)制度的設(shè)定，以便減少矛盾，防止出現(xiàn)公司 經(jīng)營的僵局。11 股權(quán)轉(zhuǎn)讓債務(wù)承擔中法律風險。 在實踐中， 股份出讓方的債務(wù)以資產(chǎn)擔保之債居多， 同時還存在未決的訴訟和仲裁糾紛，以及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責任，以及可能 或即將發(fā)生的公司與高級管理人員和技術(shù)骨干之間的勞資糾紛等。對于上述

24、既有負債或 潛在債務(wù)，股份出讓方有的是知道的或應(yīng)當知道的，有的是不知道或無法預(yù)計何時發(fā)生 的。因此，處理原則和辦法也是不同的。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，面臨的債務(wù)承擔法律風險主要 體現(xiàn)為三個方面：（ 1）既有債務(wù)承擔中的法律風險。 受讓人需要全面了解既有債務(wù)的數(shù)額，是否設(shè)定了 擔保，利率以違約責任，債權(quán)人有無限制權(quán)利要求等，此類債務(wù)是否為不良債務(wù)等。對 上述問題的考察，能使受讓人在談判中獲得主動，并影響到交易的價格和受讓后風險負 擔的大小，必須予以高度重視。（ 2）隱瞞債務(wù)承擔中的法律風險。 對于出讓方故意隱瞞真相，沒有真實、全面、及時 地向受讓方批露既有負債或潛在負債的，屬于違反信息批露義務(wù)的行為，違反

25、了出讓方 有關(guān)公司債務(wù)的陳述與保證義務(wù)。當發(fā)生債務(wù)追索時，將嚴重影響受讓方的股份轉(zhuǎn)讓合 同的利益和預(yù)期的收益。（ 3）隱性債務(wù)承擔中的法律風險。 對于無法預(yù)計的負債，如果在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議預(yù)定的 期限內(nèi)發(fā)生，并且發(fā)生實際權(quán)利人的追索，該類責任或風險首先應(yīng)當由目標公司承擔， 由此引發(fā)的股份轉(zhuǎn)讓的風險負擔應(yīng)當由股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定。因此，有關(guān)債務(wù)承擔問題應(yīng) 列入風險負擔條款予以約定。受讓方所爭取的是與出讓方劃清責任，要求在正式交割前 的所有負債，不管是故意還是過失，均由出讓方承擔。但是要注意到，股權(quán)的轉(zhuǎn)移并不 影響到債權(quán)人追索的對象，受讓方在成為目標公司股東后，仍然需要清償該債務(wù)，再根 據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同向出讓方追償。另一方面，這也涉及到債權(quán)人利益的保護問題。如果股 權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致公司合并或分立，應(yīng)按照法定的通知時限要求通知有關(guān)的債權(quán)人，合并或分 立后的債務(wù)由存續(xù)公司承擔或按照協(xié)議承擔。12 股權(quán)移交法律風險。（ 1）交割日確定中的法律風險。 出讓方不僅需要于交割日前辦理完畢相應(yīng)股權(quán)變更手 續(xù)，還要為實際的股權(quán)行使創(chuàng)造條件，如原董事辭職。因此，確定合理的交割日期和相 應(yīng)的違約責任十分必要。因此，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，必須明確約定受讓方交