市場規(guī)制法——不正當(dāng)競爭行為

1、第六講 不正當(dāng)競爭行為一、不正當(dāng)競爭的定義一、不正當(dāng)競爭的定義泛指經(jīng)營者為了爭奪市場優(yōu)勢，違反法律和公認的商業(yè)道德，采用欺詐、混淆等手段損害其他經(jīng)營者及消費者合法權(quán)益的行為（一）一般條款的概括性界定巴黎公約：在工商業(yè)活動中違反誠實信用的競爭行為美國：在商業(yè)中實施的或者影響商業(yè)活動的不公平競爭方法、欺騙性行為（二）分項列舉德國：欺詐廣告、混淆商業(yè)標(biāo)志、泄露商業(yè)秘密等（三）我國反不正當(dāng)競爭法的定義方式1. 本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為2. 本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟組織和

2、個人。3. 分則部分列舉了6種不正當(dāng)競爭行為思考：上述法條對不正當(dāng)競爭的定義是否具有一般性條款的效力，進而賦予法院對“不正當(dāng)競爭行為”的解釋權(quán)？（四）不正當(dāng)競爭行為的界定要件1.從事不正當(dāng)競爭行為的主體限于經(jīng)營者2.損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益3.擾亂社會市場經(jīng)濟秩序4.不正當(dāng)競爭行為具有違法的屬性二、反不正當(dāng)競爭法的特征二、反不正當(dāng)競爭法的特征1. 反不正當(dāng)競爭法是政府對經(jīng)營者行為的干預(yù)2. 反不正當(dāng)競爭法的調(diào)整對象具有開放性3. 反不正當(dāng)競爭法在適用時常發(fā)生競合三三、反不正當(dāng)競爭法的立法模式、反不正當(dāng)競爭法的立法模式（一）立法體例1. 專門立法模式：德、日、奧2. 合并立法模式：與壟斷一同規(guī)定

3、在一部法典，如俄、瑞典、芬蘭3. 傳統(tǒng)立法模式：在民商法中解決不正當(dāng)競爭的糾紛，如英、法、瑞士、西、葡我國采專門立法模式（二）國際合作巴黎公約、馬德里協(xié)定、國際貿(mào)易組織憲章、羅馬條約、里斯本協(xié)定四、我國反不正當(dāng)競爭法例舉禁止的行為四、我國反不正當(dāng)競爭法例舉禁止的行為基于特殊的歷史背景，我國的立法中包含了兩大類禁止經(jīng)營者實施的行為1、狹義的不正當(dāng)競爭行為欺騙、非誠信的行為：仿冒混淆、虛假宣傳、詆毀商譽、不當(dāng)獎售、商業(yè)賄賂、侵犯商秘2、限制競爭的行為限購排擠、濫用權(quán)力、低價排擠、背愿搭售、通謀投標(biāo)須注意與反壟斷法的協(xié)調(diào)（一）廣義的不正當(dāng)競爭行為 具有壟斷和限制競爭性質(zhì)的不正當(dāng)競爭行為，包括限制性和

4、排擠性行為1、限購排擠行為 公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭主體是公用企業(yè)、其他依法具有獨占地位的企業(yè)行為表現(xiàn)為限定用戶和消費者只能購買使用其附帶提供的商品、其指定經(jīng)營者的商品或強制提供不必要的配件不合法地排斥其他經(jīng)營者，限制消費者的選擇權(quán)2、濫用行政權(quán)力（行政壟斷行為）政府及其附屬部門濫用行政權(quán)力，限制他人正當(dāng)?shù)淖杂山?jīng)營或進行地區(qū)壟斷限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場某市政府所屬有關(guān)部門的下列哪些行為違反反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定？A.市衛(wèi)生局成立

5、的兒童保健專家組受某生產(chǎn)廠家委托，對其嬰兒保健產(chǎn)品提供質(zhì)量認證標(biāo)志并收取贊助費B.市工商局和市電視臺聯(lián)合舉辦消費者信得過產(chǎn)品評選活動，評選中違反公平程序而使當(dāng)選的前八名全部為本市產(chǎn)品C.市交管局規(guī)定，全市貨運車輛必須在指定的兩種品牌中選擇安裝一款車輛運行記錄器，否則不予 年檢；其指定品牌為本地的“波浪”牌和法國的“njk” 牌D.市政府決定對市酒廠減免地方稅以提供財政支持3、低價排擠行為經(jīng)營者為了排擠競爭對手而以低于成本的價格銷售商品低價銷售行為的適用例外銷售鮮活商品；處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；季節(jié)性降價；因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。經(jīng)營者的哪些行為不屬于違法？A.

6、以低于批發(fā)進貨的價格銷售陽澄湖大閘蟹B.“好想你”蜜棗已于2010年10月過期，某專賣店以低于進價的價格進行清倉C.某舊款自行車進價220元，持續(xù)滯銷2年，超市以180元的“特惠價”銷售D.因市場工程拆遷，某商店將歇業(yè)，以10元均一價處理大小余貨4、背愿搭售行為經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿附加其他不合理的條件5、通謀投標(biāo)行為投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或者壓低標(biāo)價投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭（二）狹義的不正當(dāng)競爭行為在市場競爭中采取欺騙性或非誠信的手段，來獲取交易機會或市場利益的行為1、仿冒混淆假借或冒用其他企業(yè)或商品

7、的名稱、品牌等信息，以引人誤解，損害競爭對手包括假名行為和冒牌行為 假冒他人的注冊商標(biāo)； 擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品； 擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品； 在商品上偽造或者冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示司法解釋中的重要規(guī)定對“知名商品”的界定：市場知名度使用在先的問題：在不同地域可善意使用“特有名稱、包裝、裝潢”的界定：顯著特征正當(dāng)使用：客觀敘述與知名商品混淆：使公眾對商品來源產(chǎn)生誤認下列哪一行為屬于不正當(dāng)競爭行為中的混

8、淆行為？A.甲廠在其產(chǎn)品說明書中作夸大其詞的不實說明B.乙廠的礦泉水使用“清涼”商標(biāo)，而“清涼礦泉水廠”是本地一知名礦泉水廠的企業(yè)名稱C.丙商場在有獎銷售中把所有的獎券刮獎區(qū)都印上“未中獎”字樣D.丁酒廠將其在當(dāng)?shù)卦u獎會上的獲獎證書復(fù)印在所有的產(chǎn)品包裝上2、虛假宣傳行為經(jīng)營者為了在與其他經(jīng)營者的競爭中獲利，對商品的相關(guān)信息進行了引人誤解的欺騙性宣傳經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告新發(fā)展：變相廣告行為、引誘性廣告、詆毀性比較廣告司法解釋對“引人誤解

9、的虛假宣傳行為”的推定對商品做片面宣傳或者對比將科學(xué)上未定論的觀點、現(xiàn)象當(dāng)作定論的事實用于商品宣傳以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進行商品宣傳以明顯夸張的手法宣傳產(chǎn)品，而不致引人誤解的，不屬于虛假宣傳行為 欣欣公司為了宣傳其新開發(fā)的保健品，虛構(gòu)保健品功效，并委托某廣告公司設(shè)計了“誰吃誰明白”的廣告，聘請大腕明星作代言人，邀請某社會團體向消費者推薦，在報刊和電視上高頻率地發(fā)布引人誤解的不實廣告。根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，下列哪些選項是正確的？A.欣欣公司不論其主觀狀態(tài)如何，都必須對虛假廣告承擔(dān)法律責(zé)任B.廣告公司只有在明知保健品功效虛假的情況下才承擔(dān)法律責(zé)任C.明星代言人即使對廠商造假不知情，只要蒙

10、騙了消費者，就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任D.社會團體在虛假廣告中向消費者推薦商品，應(yīng)承擔(dān)民事連帶責(zé)任3、詆毀商譽行為經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽 實施行為的經(jīng)營者主觀上是故意的 客觀上傳播的是虛假的事實，不當(dāng)披露真實訊息的不在此列 導(dǎo)致了消費者或其他相關(guān)主體的誤信 損害了競爭對手的正當(dāng)權(quán)益甲公司為宣傳其“股神”股票交易分析軟件，高價聘請記者發(fā)表文章，稱“股神”軟件是“股民心中的神靈”，貶稱過去的同類軟件“讓多少股民欲哭無淚”，并稱乙公司的軟件“簡直是垃圾”。下列哪些選項是正確的？A.只有乙公司才能起訴甲公司的詆毀商譽行為B.甲公司的行為只有出于故意才能構(gòu)成詆毀商譽行為C.

11、只有證明記者拿了甲公司的錢財，才能認定其參與詆毀商譽行為D.只有證明甲公司捏造和散布了虛假事實，才能認定其構(gòu)成不正當(dāng)競爭4、不當(dāng)獎售行為虛假有獎銷售：采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；推劣有獎銷售：利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；超標(biāo)有獎銷售：抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元（不包括附贈式） 某商廈開展有獎銷售活動，其公告中稱：本次活動分兩次抽獎：第一次一等獎8名，各獎彩電一臺(價值4500元)；第二次一等獎3名，各獎錄音機一臺(價值2300元)；第一次獲獎?wù)哌€可參加第二次抽獎。對此事的以下判斷中，何者為正確？A.開獎不允許分兩次進行，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎

12、銷售B.可以兩次開獎，但最高獎的總值不得超過5000元，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎銷售C.可以兩次開獎，因每次的最高獎勵額未超過5000元，屬正當(dāng)?shù)挠歇勪N售D.是不是正當(dāng)有獎銷售，應(yīng)取決于最后抽獎結(jié)果是否出現(xiàn)一人連續(xù)兩次中一等獎5、商業(yè)賄賂行為經(jīng)營者采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者也必須如實入帳某百貨公司銷售空調(diào)機，在門口廣告牌上寫明：“凡在本處購買空調(diào)者

13、，惠給總價款百分之三的回扣，介紹推銷者給付總價款百分之一的傭金。”被人發(fā)現(xiàn)后舉報到有關(guān)部門，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)該公司給付的回扣、傭金、帳面上均有明確記載。該公司給付回扣的行為應(yīng)該如何定性？A. 屬于妨礙正當(dāng)競爭的行為B. 屬于商業(yè)行賄行為C. 屬于正當(dāng)?shù)拇黉N交易行為D. 屬于降價排擠行為6、侵犯商秘行為經(jīng)營者通過不正當(dāng)手段，違法獲取、公開、使用他人的商業(yè)秘密商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息商業(yè)秘密的判斷：經(jīng)濟性、秘密性、實用性司法解釋中的幾個重要問題“不為公眾知悉”的推定：不被所屬領(lǐng)域的人普遍知悉和容易獲得對經(jīng)濟性、實用性的判定

14、：具有現(xiàn)實或潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢對采取保密措施的認定：為防止泄露采取了和其商業(yè)價值相適應(yīng)的合理保護措施商業(yè)秘密的合法獲得：自行研發(fā)或反向工程客戶名單的利用：證明客戶自愿選擇與職工的新單位交易，與原單位另有約定的除外經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密第三人明知或者應(yīng)知侵犯商業(yè)秘密的違法行為，仍獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密甲、乙公司均為網(wǎng)絡(luò)公司，都在從事反病

15、毒軟件的開發(fā)和推廣。甲公司向法院起訴，指控乙公司挖走了其研發(fā)主管及技術(shù)人員十余名，乙公司發(fā)布的08版反病毒軟件與甲公司07版反病毒軟件實質(zhì)相似，甲公司的老客戶已有三分之一成為了乙公司的新客戶，請求法院認定乙公司侵犯了甲公司的商業(yè)秘密，構(gòu)成不正當(dāng)競爭，責(zé)令停止侵權(quán)并賠償損失。關(guān)于乙公司如何證明自己不侵權(quán)，下列哪些選項是正確的？A. 證明從甲公司過來的研發(fā)主管及技術(shù)人員都是合同到期后或辭職后正常流動過來的，沒有競業(yè)禁止義務(wù)或?qū)坠静辉俪袚?dān)保密義務(wù)B. 證明其08版反病毒軟件與甲公司的07版反病毒軟件不構(gòu)成實質(zhì)相似C. 證明甲公司的07版反病毒軟件不是商業(yè)秘密D. 證明甲公司是以訴訟手段惡意打壓競

16、爭對手（六）反不正當(dāng)競爭規(guī)范體系內(nèi)的其他法律1.產(chǎn)品質(zhì)量法：假名冒牌行為2.廣告法：虛假宣傳行為、禁止“頂級”廣告3.價格法：不正當(dāng)價格行為4.對外貿(mào)易法5.政府采購法五、反不正當(dāng)競爭法在我國的實施五、反不正當(dāng)競爭法在我國的實施（一）反不正當(dāng)競爭法的執(zhí)行1、執(zhí)法類型政府監(jiān)督：縣級以上政府工商行政管理部門社會監(jiān)督2、分工配合對銀行、證券、保險等部門的監(jiān)督與相應(yīng)監(jiān)管機構(gòu)產(chǎn)生積極沖突原則：除專門法律有明確的相反規(guī)定，仍主要由工商部門監(jiān)督3、監(jiān)督檢查部門的主要職權(quán)按照規(guī)定程序詢問被檢查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人、證明人，并要求提供證明材料或者與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的其他資料查詢、復(fù)制與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的協(xié)議、帳冊、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料檢查與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的財物，必要時可以責(zé)令被檢查的經(jīng)營者說明該商品的來源和數(shù)量，暫停銷售，聽候檢查，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物（二）不正當(dāng)競爭的法律責(zé)任1. 民事責(zé)任：被侵害的經(jīng)營者的