張明楷刑法學(xué)筆記

1、張明楷刑法學(xué)筆記緒論一、刑法學(xué)與刑事法學(xué)最廣義的刑法學(xué)是研究犯罪及其法律后果的切學(xué)科，研究對象包括實體的刑法規(guī)范，犯罪原因 與對策、刑事訴訟程序、刑罰的執(zhí)行內(nèi)容等（即刑事法學(xué)）。廣義的刑法學(xué)是指解釋現(xiàn)行刑法（刑法解釋學(xué)）、研究刑法歷史刑法史學(xué)）、比較不同刑法（比 較刑法學(xué)）的學(xué)科。狹義的刑法學(xué)，僅指刑法解釋學(xué)。19世紀(jì)以前的刑法學(xué)是指刑事法學(xué)。一、刑法解釋學(xué)與刑法哲學(xué)的關(guān)系刑法解釋學(xué)以解釋現(xiàn)行刑法為主要任務(wù)，刑法哲學(xué)以研究刑法關(guān)于犯罪及其法律后果的規(guī)定的哲 學(xué)基礎(chǔ)為主要任務(wù)二者的關(guān)系是：離開哲學(xué)的解釋學(xué)沒有哲學(xué)展礎(chǔ)，容易出現(xiàn)就事論事的解釋, 難以使刑法學(xué)深入發(fā)展，離開刑法解釋學(xué)的刑法哲學(xué)，由于

2、未涉及刑法的具體規(guī)定容易出現(xiàn)空泛 的議論，難以適用于司法實踐，誠所謂“沒有詮釋的議論是空泛的，沒有分析的詮釋是自目的。” 三、學(xué)派之爭與學(xué)術(shù)發(fā)展（-）in派與新派的產(chǎn)生一）I口派分為前期舊派和后期舊派前期舊派是18世紀(jì)中后期到19世紀(jì)前半期的舊派，這時期的I口派刑法理論以社會契約論、自 然法理論為基礎(chǔ)，具體農(nóng)現(xiàn)為否定封建刑法，封建刑法的特點有：1、干涉性2、恣意性3、身份性4、殘酷性上述四特點的成因在于國家權(quán)力的集中性、龐大性與絕對性。代表人物及其主要觀點：1、貝卡利亞：國家權(quán)力是市民在最小限度內(nèi)捉供的自由組成，份份最少量自由的結(jié)晶形成刑罰權(quán)，刑罰超過了保護集存的公共利益這需要，他本質(zhì)上就是不

3、公正的。一一扌IE除恣意性，刑 罰越公正，君主為臣民保留的安全就越神圣不可侵犯，留給臣民的自由就越冬扌II：除干涉性,以死刑證明法律的嚴(yán)峻并無益處一一排除嚴(yán)酷性。2、費爾巴哈：限制國家刑罰權(quán)。1）、罪刑法定原則2）、科刑以行為為標(biāo)準(zhǔn)而非行為人標(biāo)準(zhǔn) 費爾巴哈最人的功績在于將罪刑法定主義、法律與倫理嚴(yán)格區(qū)別的思想納入刑法理論體系之中。3、邊沁：國家權(quán)力具有無限性和不可分割性，但國家權(quán)力必須受其存在目的一一保證臣民的福 利的限制。為此，他主張四種其情況下不適用刑法1、不存在現(xiàn)實之罪時2、不會產(chǎn)生好效果時3、通過更溫和的手段同樣可行時，4、刑罰之惡超過罪行之惡時邊沁反對肉刑，認(rèn)為，死刑不是唯能夠抑制殺

4、人欲望的刑罰，對輕微之罪不得適用死刑。3、濃川幸辰：刑法存在的理由在于它是犯人的大憲章。槪言之，前期舊派基本上都主張自由意志、行為主義、道義的責(zé)任、報應(yīng)刑、般預(yù)防。后期舊派：是在前期舊派反駁新派的基礎(chǔ)上而形成的二）新派新派產(chǎn)生的原因：1、二次工業(yè)革命帶來的社會的、經(jīng)濟的變化，反映在犯罪領(lǐng)域，犯罪率上升，累犯特別是，從 而在新的犯罪現(xiàn)常習(xí)犯、少年犯急劇增加，德國的當(dāng)時的刑法對此現(xiàn)象未作考慮.象而前無能為力。2、犯罪學(xué)的發(fā)達(dá)。龍勃羅梭一犯罪人類學(xué)創(chuàng)立者一天生犯罪人理論菲利一引入了社會的物理的原因加羅法洛-人的危險性是犯罪的中心要素新派主張決定論、行為人主義、社會的貴任、改善刑、特殊預(yù)防。（二）I口

5、派與新派的對立1、犯罪原因：舊派一意志論，新派決定論2、犯罪觀與刑法觀的對立源于國家觀與世界觀的對立：I口派個人主義、自由主義，新派社 會本位3、犯罪論領(lǐng)域的對立：舊派客觀主義，新派一主觀主義4、構(gòu)成耍件領(lǐng)域：難以使用公認(rèn)的概念來農(nóng)述舊派與新派的對立5、違法性領(lǐng)域，I口派與新派基本上不存在對立6、在貴任領(lǐng)域：I口派道義責(zé)任論，新派一社會責(zé)任論7、刑罰論：I口派報應(yīng)刑，新派目的刑作者觀點：舊派與新派的初始對立實際上是屬于刑法學(xué)與犯罪學(xué)的區(qū)別。（三）當(dāng)代刑法理論的對立就犯罪論而言，新派已經(jīng)退出了歷史舞臺，當(dāng)今世界在犯罪論上的對立，主要是客觀主義內(nèi)部的 對立，即結(jié)果無價值與行為無價值論之間的對立。第

6、-章刑法概說第節(jié)刑法的槪念、淵源與分類一、刑法的概念刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果（主要是刑罰）的法律規(guī)范的總和二、刑法的淵源（）刑法典。即國家以刑法名稱頒布的，系統(tǒng)規(guī)定犯罪及其法律后果的法律。我國現(xiàn)行刑法 是1997年中華人民共和國刑法（二）單行刑法。是國家以決定、規(guī)定、補充規(guī)定、條例等名稱頒布的，規(guī)定某類犯罪及其 法律后果或刑法的某事項的法彳忙 現(xiàn)行有效的單行刑法是1998年12月29日頒布的關(guān)于懲 治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯的決定（三）附屬刑法，即附帶規(guī)定于民法、經(jīng)濟法、行政法等非刑事法律中的罪行規(guī)范。我國目前 沒有附屬刑法。二、刑法的分類（-）形式分類1、廣義刑法與狹義刑法廣義刑法是指

7、關(guān)于犯罪及其法律后果的法律規(guī)范的總和，即包括刑法典、單行刑法與附屬刑法。 狹義刑法是指刑法典2、普通刑法與特別刑法（主刑法與輔刑法）普通刑法是指具有普遍適用的性質(zhì)與效力的刑法，刑法典即是普通刑法。特別刑法是僅適用于特 別人、特別時、特別地或特別事項（犯罪）的刑法。般來說，單行刑法和附屬刑法即為特別刑法。 港澳臺地區(qū)的刑法，可謂中國的特別刑法。3、形式刑法與實質(zhì)刑法（純粹刑法與不純粹刑法）形式刑法是從外形上或者名稱上便可得知其為刑法的法律，刑法典與單行刑法即是；實質(zhì)刑法是 指外形或名稱上不屬于刑法，但其內(nèi)容規(guī)定了犯罪與刑罰的法徹或條款，附屬刑法即是。固有刑法與行政刑法、4.般來說，規(guī)定既侵害法益

8、又違反倫理道徳的犯罪及其法律后果的刑法，是固有刑法（刑事刑法）。 行政刑法則是指行政法律中的罪刑條款的總稱。（二）刑法的性質(zhì)分類1、權(quán)威刑法與自由刑法權(quán)威刑法以保護國家權(quán)威為側(cè)重點，立足于全體主義的觀點，重點保護國家與全體的法益，過于 限制公民自由。自由刑法以保障公民自由為側(cè)重點，它自由主義為基干，重在限制國家刑罰權(quán) 的發(fā)動，以使個人自由得到保障。2、侵害刑法與意志刑法侵害刑法或結(jié)果刑法將刑法或刑罰的對象側(cè)重于客觀行為及其法益侵害的結(jié)果，意志刑法或危險 刑法將刑法或刑罰的對象側(cè)重于犯罪人危險的惡意。3、行為刑法與行為人刑法行為刑法以客觀的違法行為及其結(jié)果作為依據(jù)因此，刑法將行為及其結(jié)果規(guī)定未構(gòu)

9、成要件的內(nèi)容, 并針對該行為及其結(jié)果規(guī)定法律后果；行為人刑法直接以犯罪人的危險性格作為刑罰處罰的依據(jù), 所以刑法將特定的行為人規(guī)定為構(gòu)成要件的內(nèi)容，并在處罰上重視行為人的性格。4、國內(nèi)刑法與國際刑法國內(nèi)刑法是適用于一國領(lǐng)域內(nèi)的刑法。國際刑法有三種含義1）世界刑法：2）規(guī)定違反國際公法原則的犯罪及其制裁的法律3）關(guān)于國內(nèi)刑罰適用范偉的法律。第二節(jié)刑法的性質(zhì)、機能與目的一、刑法的性質(zhì)（-）規(guī)定內(nèi)容的特定性（二）制裁手段的嚴(yán)厲性（三）法醫(yī)保護的廣泛性（四）處罰范圉的不完整性（五）部門法律的補充性（六）其他法綁的保障性三、刑法的機能第二條中華人民共和國刑法的任務(wù)，是用刑罰同切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家

10、安全，保衛(wèi) 人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度，保護國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護公民私人 所有的財產(chǎn)，保護公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會 主義建設(shè)事業(yè)的順利進行。我們可以將刑法的任務(wù)概括為保護法益，保護的方法是機制和懲罰侵犯法益的犯罪行為，懲罰 是手段保護是目的。刑法的機能是指刑法現(xiàn)實與可能發(fā)揮的作用，包括顯在的機能與潛在的機能。般認(rèn)為，刑法具 有以下三大機能：1、行為規(guī)制機能，是指刑法具有使對犯罪行為的規(guī)范評價得以明確的機能。其具體內(nèi)容為：刑 法將定的行為規(guī)定為犯罪并給予刑罰處罰，衣明該行為是被法律禁止的、不被允許的（評價的 機能）同時命令人們作出不實施這種犯罪行為的決定（決定的機能）據(jù)此防止犯罪的發(fā)生。2、法益保護機能是指刑法具有保護法益不受侵害與威脅的機能。人權(quán)保障機能（或自有保障機能）、2.刑法具有保障公民個人的人權(quán)不受國家刑罰權(quán)不當(dāng)侵害的機能。罪刑法定原則限制了國家