超經(jīng)營范圍投標(biāo)≠投標(biāo)無效

1、超經(jīng)營范圍投標(biāo)W投標(biāo)無效案例回放某市政府采購監(jiān)管部門接到一個關(guān)于消防器材采購項 目的投訴：消防器材采購的其中一包是消防摩托車，A供應(yīng)商投訴稱中標(biāo)的兩家供應(yīng)商的經(jīng)營范圍里沒有摩托消防車 項目，屬違法經(jīng)營。案情分析經(jīng)營范圍里沒有的經(jīng)營項目，供應(yīng)商投標(biāo)是否合法？ 有關(guān)專家認(rèn)為，只須看這樣的經(jīng)營項目是否屬于需要行政許 可和審批的經(jīng)營項目，如果不需要則可以自由選擇經(jīng)營。公司法第十二條規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定， 并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是 應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī) 規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。公司法的這條規(guī)定明確了除法律、行政法規(guī)規(guī)

2、定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目外，其 他的經(jīng)營項目由公司自己在公司章程中規(guī)定，并依法登記?！暗怯洝辈皇切姓S可和審批，公司登記機(jī)關(guān)對公司的這類 經(jīng)營范圍必須依法給予登記。對于公司章程中沒有的經(jīng)營項 目，公司則可以通過修改公司章程來增加，只須辦理變更登 記即可。消防法第二十四條規(guī)定：消防產(chǎn)品必須符合國家標(biāo) 準(zhǔn)；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)的，必須符合行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。禁止生產(chǎn)、銷售或者使用不合格的消防產(chǎn)品以及國家明令淘汰的消防產(chǎn)品。 依法實行強(qiáng)制性產(chǎn)品認(rèn)證的消防產(chǎn)品，由具有法定資質(zhì)的認(rèn) 證機(jī)構(gòu)按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制性要求認(rèn)證合格后， 方可生產(chǎn)、銷售、使用。對于不須行政許可和審批的經(jīng)營項目而言，就算公司在辦理經(jīng)營范圍變更登記前就

3、參加了 投標(biāo)也不會導(dǎo)致其投標(biāo)無效。公司法第二百一十二條規(guī)定：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本法規(guī)定辦理有關(guān)變 更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的， 處以1萬元以上10萬元以下的罰款。公司登記條例第七十三條規(guī)定：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例 規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記； 逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中， 變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng) 批準(zhǔn)的項目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動且情 節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。本案中依照消防法的規(guī)定生產(chǎn)、銷售消防摩托車不 須行政許可和審批（需要符合國家強(qiáng)制性認(rèn)證），中標(biāo)人的

4、經(jīng)營范圍中沒有消防摩托車的項目，通過自己修改公司章程 來增加，在增加之前參加投標(biāo)的依法只須承擔(dān)限期改正、處 以罰款的行政法律責(zé)任，不會導(dǎo)致投標(biāo)無效。中華人民共和國國務(wù)院令第 370號無照經(jīng)營查處取締辦法 第四條規(guī)定：下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處：:（五）超由核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍、 擅自從事應(yīng)當(dāng)取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件方可從事的經(jīng) 營活動的違法經(jīng)營行為?！卑咐c評這是一個涉及公司經(jīng)營范圍的投訴，以經(jīng)營范圍里沒 有的經(jīng)營項目參加投標(biāo)是否合法？類似問題一直困擾著采 購人、采購代理機(jī)構(gòu)和評標(biāo)委員會。從工商行政管理的角度 來看，在變更營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營項目前參加經(jīng)營范圍里沒有的

5、政府采購項目是要承擔(dān)一定的法律責(zé)任的。另外，這種違反行政管理的行為是否必然引起招投標(biāo)這樣的民事行為的 無效？在民事行為或者合同的效力問題上，必須區(qū)分違反的 是管理性的強(qiáng)制規(guī)定還是效力性的強(qiáng)制規(guī)定。如果違反的是 管理性的強(qiáng)制規(guī)定，其法律后果是承擔(dān)行政責(zé)任和其他責(zé) 任，如果違反的是效力性的強(qiáng)制規(guī)定，則會導(dǎo)致民事行為或 者合同的無效。從公司登記條例第七十三條的規(guī)定可以看由，變更 經(jīng)營范圍未涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批 準(zhǔn)的項目沒有依法登記的，違反的是工商行政管理性的強(qiáng)制 規(guī)定，承擔(dān)限期改正和罰款的法律后果；變更經(jīng)營范圍涉及 法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目沒有取 得批準(zhǔn)的

6、，違反的是效力性的強(qiáng)制規(guī)定，其涉及的民事行為 或者合同無效。最高人民法院關(guān)于適用合同法若干問題的解釋（一）»第十條也規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人 民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng) 營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”國務(wù)院令第370號無照經(jīng)營查處取締辦法和最高法院的司法解釋明 確了超越經(jīng)營范圍（含沒有經(jīng)營范圍）不違反國家限制經(jīng)營、 特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營（不違反行政許可、 行政審批項目）不是違法經(jīng)營行為，所訂立的合同是有效合 同。政府采購方式（招標(biāo)、競爭性談判、詢價、單一來源和 其他方式）是訂立合同的方式之一，在政府采購項目評審中 對供應(yīng)商超越經(jīng)營范圍的評審也要遵循國務(wù)院令和最高法 院的