建設(shè)工程司法鑒定的案例分析

1、精選文檔 建設(shè)工程司法鑒定的案例分析 海安中信會計師事務(wù)所有限公司 沈兆兵 一、案例背景 某建筑公司（簡稱承包人）通過議標取得某公司（簡稱發(fā)包人）的生產(chǎn)廠房B#廠房工程的施工承包權(quán)，并簽訂了工程施工合同，合同約定為總價包干形式。工程為單層框架結(jié)構(gòu)，建筑面積為6243.55平方米，檐高為8.5米，跨度為18米；于2006年1月12日開工，2006年9月30日竣工，工期為261日歷天，合同約定未按工期要求完工，每推遲一天扣總價款的1；質(zhì)量為合格工程；施工范圍為廠房施工圖內(nèi)全部內(nèi)容及設(shè)計變更中的內(nèi)容；合同約定420元/平方，包干總價為2622291.00元。 承包人如期開工，發(fā)包人如期按照合同約定方

2、式付款，工程于2006年8月底停工，廠房結(jié)構(gòu)已完成，內(nèi)部隔墻未完成，所有門未施工，鋁合金窗框已完成，室外散水未完成，外墻涂料未完成，圖紙范圍內(nèi)有多處未完成。工程一直處于停工狀態(tài)，于2008年2月份發(fā)包方向地方中級人民法院提出訴訟；訴訟返還工程拖延工期510天的違約金115萬元，扣除未完工程價款40萬元，并終止與承包人的合同關(guān)系。法院受理后，應(yīng)發(fā)包人的申請，委托鑒定人對該工程的未完工程部分價款進行鑒定。而后承包人也向法院提出申請，法院委托鑒定人對該工程的變更增項工程部分價款及施工期間材料價格上漲差價進行鑒定。法院于2008年3月份對原被告雙方進行了調(diào)解，原被告雙方都對工程的施工情況進行了闡述，各

3、持己見。 二、爭議焦點 (一)、工程未完成部分 1、承包人與發(fā)包人對天棚抹灰取消的變更時點存在分歧，無工程變更通知單，發(fā)包人認為這是合同施工范圍內(nèi)的項目，現(xiàn)在未施工。 2、未完工程部分價款的計取標準，合同價款是按420元/平方確定的，發(fā)包人認為變更部分單價無約定，要求參照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋，因設(shè)計變更導致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款。 (二)、工程變更增加部分 1、工程變更增加部分有一些無簽證單，發(fā)包人認為無依據(jù)部分

4、不可增加，承包人認為原圖紙上沒有，施工過程中應(yīng)發(fā)包人口頭要求增加了工程量，應(yīng)給予簽證計算增加費用， 2、合同為總價包干形式，未對材料價格上漲的風險調(diào)整作出約定。發(fā)包人認為合同為總價包干，包括了材料價格風險，材料價差不可以補償；承包人認為合同未對風險作說明，按照國家政策性文件應(yīng)執(zhí)行調(diào)整。 精選文檔 三、實地勘測 深知工程造價鑒定中踏勘現(xiàn)場、調(diào)查這個環(huán)節(jié)是必不可少的，也是資料收集整理采用的重要步驟。在充分熟悉鑒資料后，組織踏勘現(xiàn)場，實地復核、證實提供的相關(guān)內(nèi)容，給自己一個立體直觀感，并做了拍照、記錄等工作，對現(xiàn)場未完工作內(nèi)容及變更內(nèi)容都形成了書面資料，體現(xiàn)了存在的事實。 四、意見征求 為了做出準確

5、、公平、公正、客觀合理的鑒定，通過書面征詢委托人進行鑒定意見征求，并告知雙方當事人。對委托鑒定內(nèi)容進行了書面交流，明確了鑒定的原則、方法和思路，以及主要問題的處理意見，進一步明確鑒定的內(nèi)容，了解了哪些是雙方能達成一致，哪些是雙方存在爭議，鑒定的依據(jù)是否齊全和計算是否正確，還有哪些因素尚未考慮等。 五、問題分析 （一）有效變更時點分析 承包人認為在訂立合同時雙方已達成共識，取消天棚抹灰。這是合同訂立時點前后的變更問題，在現(xiàn)實施工中經(jīng)常會碰到的情況，對于取消天棚抹灰是合同訂立時點的前后問題的審判權(quán)限，應(yīng)由司法機構(gòu)行使。鑒定人對現(xiàn)有的依據(jù)進行鑒定，合同施工范圍為廠房施工圖內(nèi)全部內(nèi)容及設(shè)計變更中的內(nèi)容

6、，但在合同中未明確天棚抹灰取消，按照鑒定證據(jù)齊全的原則，無書面變更簽證及提供有效的證據(jù)，鑒定承包人未按照合同要求完成施工內(nèi)容，未完項目包含在包干價內(nèi)，屬于未完項目。 （二）計價方式的確定 發(fā)包人認為變更部分綜合單價無約定，要求參照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋，因設(shè)計變更導致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款。 為了準確、公平、公正、客觀合理，鑒定人首先分析司法解釋第十六條適用的環(huán)境和使用依據(jù)；從范圍上來看，這條解釋適用的范圍是指因設(shè)

7、計變更導致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，與本案例中未做工程的范圍似有點區(qū)別，未做工程是未按照施工圖完成施工，而非設(shè)計變更或改變質(zhì)量標準發(fā)生的，從這點上鑒定人考慮對未完成項目的計價用這個解釋有點欠妥。從計價標準看，合同明確了單價為420元/平方，包含了整個項目的人、材、機、管理費、利潤、規(guī)費、稅收，應(yīng)該說整個項目是有約定的，套用司法解釋就顯得有些勉強。怎樣才能讓計價方法既公正又使價格合理客觀，主要問題就是420元/平方的單價的組成，如果能分析到這個單價的組成，所有問題就能迎刃而解了，那就考慮了恢復施工圖定額價的方法，看看合同單價與定額單價的區(qū)別及讓利，繼而用于未完項目及變更項目。這個方法

8、是否可行，還得分析兩種做法的優(yōu)缺點，用司法解釋來確定工程項目單價的計價方精選文檔 法的優(yōu)點是思路明確，缺點是違備合同約定單價的意義，也不能體現(xiàn)施工企業(yè)不平衡報價的施工實力和競爭的優(yōu)勢；用恢復定額價來確定工程項目單價的計價方法的優(yōu)點是公平體現(xiàn)真實水平和施工企業(yè)的競爭優(yōu)勢，缺點是同樣不能體現(xiàn)施工企業(yè)不平衡報價的施工實力，而且定額價的時間不能準確確定。綜合利弊，最終采用恢復定額價來確定工程項目單價的計價方法更能準確、公平、公正、客觀合理的反應(yīng)事實，定額價采用司法解釋中的方法來確定，參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準計算工程價款。折算出合同單價的讓利率，以一個固定

9、的讓利率鑒定變更工程。 （三）材料價格的調(diào)整 由于施工期間材料價格上漲幅度大，承包人向發(fā)包人提出材料差價索賠，發(fā)包人認為合同為總價包干，包括了材料價格風險，材料價差不可以補償。 施工同期材料價格上漲幅度較大，超出了合同雙方的預見，根據(jù)蘇建定(2003)409號文件，江蘇省建設(shè)廳關(guān)于建筑材料價格上漲的指導意見，因建筑材料價格上漲所產(chǎn)生的價差，承發(fā)包雙方應(yīng)本著實事求是、公平合理的原則，可調(diào)整價差，本案例可采用承發(fā)包合同中約定采用固定價格但未計取風險金的，其材料價格上漲幅度在10%以內(nèi)（含10%）的，其價差由承包人承擔；材料價格上漲幅度超過10%時，其超出部分的價差由發(fā)包人承擔。 文件同時也建議承發(fā)

10、包雙方對材料價差的調(diào)整，應(yīng)及時簽訂補充合同，明確承發(fā)包雙方承擔的風險和材料價差調(diào)整辦法；本案例由于承發(fā)包雙方一直沒能就這個問題達成一致意見。鑒定人認為對于材料價格漲幅較大，合同未明確風險的計取范圍和材料價格漲跌的處理辦法，采用蘇建定(2003)409號文件的建議指導方法進行材料差價調(diào)整。 （四）證據(jù)材料在司法鑒定中的重要性 工程造價司法鑒定中委托人提供的證據(jù)是整個司法鑒定的核心，現(xiàn)在司法鑒定無證據(jù)或證據(jù)不足這類現(xiàn)象太多了，主要原因是當事人在履行合同時不重證據(jù)，管理混亂；或者就是發(fā)包人不簽，拒簽，承包商也就算了，等到結(jié)算時才知道證據(jù)的重要性。 對于工程變更增加部分有一些無簽證單，按照鑒定證據(jù)的原

11、則性，無證據(jù)，不能鑒定其造價。 為此，我們重新篩選了委托人提供的變更項目明細，對無簽證單的項目以書面形式告知委托人，并申請補全證據(jù)。事實上現(xiàn)場踏勘時有些變更項目的確是變更了，還有部分屬于隱蔽工程，現(xiàn)場看不出來，顯然當事人在履行合同時沒有重視變更簽證，對提出的索賠要求無證據(jù)。委托人收到通知書后立即召集原被告進行證據(jù)收集，承發(fā)包方面對存在的事實進行了協(xié)商，有部分達成了共識，并形成了書面文件，承發(fā)包雙方均簽字同意。對不能達成共識的部分，委托人委托單獨鑒定造價，并披露在鑒定報告中。 六、總結(jié) 經(jīng)過熟悉情況、現(xiàn)場踏勘、意見征求、問題篩選、解決問題等過程，得出鑒定精選文檔 結(jié)果。按照司法鑒定的流程，與當事人分別交換了意見，并公開鑒定結(jié)果的分析依據(jù)，雙方對鑒定結(jié)果均未提出疑義，出具了鑒定報告。對于鑒定人分析的問題均在鑒定報告中專門作了說明，以便提醒委托人。 這個案例所涉及的情況都是一些施工現(xiàn)場存在的普遍現(xiàn)象，由于雙方都不重視證據(jù)的重要性，導致了施工進度的停滯以及結(jié)算的困難，引起了過多的糾紛?？偨Y(jié)多次鑒定工作后，對鑒定過程增加了意見征求過程，因為鑒定過程中，鑒定人與當事人在實體問題上的分歧也是客觀存在的，以往都是在鑒定報告送達當事人后，明確鑒定人的觀點，通過證