建設(shè)工程施工合同糾紛培訓(xùn)提綱

1、建設(shè)工程施工合同風險防范 企業(yè)內(nèi)訓(xùn)交流提綱一、建筑企業(yè)施工合同風險防范（一）施工合同簽訂前的風險防范1、價格風險（1）工程設(shè)計是否完整、詳細、清楚。（2）工程承包范圍是否清晰，承包內(nèi)容是否明白無誤。（ 3）對固定總價合同， 必須對施工圖以外的費用如文明施工措施費、 施工技 術(shù)措施費、優(yōu)良工程費、趕工措施費等應(yīng)當充分考慮。2、工程量風險3、合同風險（二）施工合同簽訂時風險防范1、審查發(fā)包人的主體資格及履約信用1.1 合同無效的情況：1.1.1 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；掛靠相關(guān)問題：1.1.2 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；1.1.3 建設(shè)工程必須進行

2、招標而未招標或者中標無效的； （注意：哪些是必 須招投標的工程）1.1.4 承包單位將工程進行轉(zhuǎn)包或者違法分包的； （注意轉(zhuǎn)包和分包的區(qū) 別，施工單位要對外分包應(yīng)當經(jīng)過發(fā)包人同意，勞務(wù)分包除外）1.1.5 中標合同約定的工程價款低于成本價的；1.1.6 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形未取得建設(shè)工程用地許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可所簽訂的施工合同無效， 但 是起訴時已經(jīng)取得的除外。1、未取得施工許可的施工合同效力無影響。2、盡量使用2013年版施工合同范本(2013年版和以前比增加了 8項新的 制度)3、重點審查工程造價條款及支付條款2013年版增加了暫估價的規(guī)定。4、明確工程師及雙方管理人員的權(quán)限簽證

3、簽字權(quán)人、文件的簽字人、其他資料的簽字人。5、細化逾期支付工程款的違約責任條款(1) 逾期付款的違約金或者利息承擔要細化(2) 逾期付款與工期的順延。&逾期竣工違約金不宜約定過高7、量化不可抗力比如連續(xù)停水、停電、下雨、下雪多少天，可以作為工期順延的事由。8、合同糾紛管轄的約定可以約定原告所在地、被告所在地、合同履行地、合同簽訂地、合同標的物 所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的。(三) 合同履行階段風險防范1、墊資的問題(1)墊資屬于合法;(2)墊資利息的規(guī)定。2、工程款的問題(1) 可以約定逾期付款利息，在不超過銀行同期貸款利率 4倍的情況下都 受到法律保護。(2) 逾期付款與工期的關(guān)

4、系：可以明確約定逾期付款作為工期順延的事由。3、黑白合同問題條件：必須招投標項目，應(yīng)當進行沒有進行，同時，僅僅為結(jié)算問題。4、關(guān)于逾期不結(jié)算視為認可結(jié)算報告的適用。條件：當事人雙方有約定，即約定了發(fā)包人收到了竣工結(jié)算資料文件后， 在 約定的期限內(nèi)不答復(fù)，則視為認可竣工結(jié)算文件。5、關(guān)于合作開發(fā)房地產(chǎn)中欠付工程款的問題合作開發(fā)房地產(chǎn)的一方當事人與施工人簽訂施工合同，欠付工程款的，合作雙方承擔連帶清償責任。6關(guān)于工期順延的問題99版建設(shè)工程施工合同范本一、發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；二、發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進度款，致使施工不能正常 進行；三、工程師未按合同約定提供

5、所需指令、批準等，致使施工不能正常進行；四、工程師指令錯誤造成工期順延；五、事件責任在第三人或第三方，項目經(jīng)理為保證人員生命財產(chǎn)安全采取 緊急措施的;六、設(shè)計變更和工程量增加;七、一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時；八、不可抗力；九、延期開工請求獲工程師同意或工程師未在規(guī)定時間內(nèi)對延期開工的請 求作答復(fù)的；十、發(fā)包人原因造成停工的；十一、工程師檢驗影響施工正常進行，且檢驗結(jié)果為合格的；十二、對已隱蔽的工程重新檢驗，檢驗結(jié)果為合格的；十三、由于設(shè)計原因或設(shè)備制造原因?qū)е略囓囘_不到驗收要求，責任在發(fā) 包人的；十四、在施工中發(fā)現(xiàn)古墓、古建筑遺址及出現(xiàn)影響施工的地下障礙物的； 十

6、五、專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。2013版建設(shè)工程施工合同范本（1）發(fā)包人未能按合同約定提供圖紙或所提供圖紙不符合合同約定的；（2）發(fā)包人未能按合同約定提供施工現(xiàn)場、施工條件、基礎(chǔ)資料、許可、 批準等開工條件的；（3）發(fā)包人提供的測量基準點、基準線和水準點及其書面資料存在錯誤或 疏漏的；（4）發(fā)包人未能在計劃開工日期之日起 7天內(nèi)同意下達開工通知的；（5）發(fā)包人未能按合同約定日期支付工程預(yù)付款、 進度款或竣工結(jié)算款的;（6）監(jiān)理人未按合同約定發(fā)出指示、批準等文件的；（7）專用合同條款中約定的其他情形（四）維保階段風險防范雙方對工程不同部位可以約定保修期限， 但是不得低于房屋建

7、筑工程質(zhì)量 保修辦法的最低保修期限（地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程為設(shè)計使用合理期限； 屋面防水工程5年；供熱、供冷系統(tǒng)工程2個采暖期、供冷期；電線管道、給排 水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，2年；其他雙方自行約定）。保修金返還按新版 規(guī)定不超過2年。二、2013版建設(shè)工程施工合同的新增加的幾項制度2.1 雙方互為擔保制度 通用條款第2.5、3.7款確定承發(fā)包雙方的；新的合同通用條款第2.5款規(guī)定：如果發(fā)包人要求承包人擔保按約定的期限 和質(zhì)量等級標準完成工程，則必須同時提供按約定支付工程款的支付擔保。第3.7款規(guī)定：如果承包人要求發(fā)包人擔保不拖欠工程款，則必須首先確保按合同約定的工期和質(zhì)量要求完成工程

8、。2.2 情勢變更調(diào)價制度 通用條款第11.1款確定價格市場波動的；2013版施工合同第11條“價格調(diào)整”第1款“市場價格波動引起的調(diào)整” 規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，市場價格波動超過合同當事人約定的范圍， 合同價格應(yīng)當調(diào)整。合同當事人可以在專用合同條款中約定選擇以下一種方式對 合同價格進行調(diào)整”2.3違約雙倍賠償制度通用條款第14.4確定逾期付款的；2013版施工合同第14條“竣工結(jié)算”第1款“竣工結(jié)算申請”規(guī)定：“除 專用合同條款另有約定外，承包人應(yīng)在工程竣工驗收合格后 28天內(nèi)向發(fā)包人和 監(jiān)理人提交竣工結(jié)算申請單，并提交完整的結(jié)算資料，有關(guān)竣工結(jié)算申請單的資 料清單和份數(shù)等要求由合

9、同當事人在專用合同條款中約定”2013版施工合同通用條款第14條“竣工結(jié)算”第2款“竣工結(jié)算審核” （2） 的規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)在簽發(fā)竣工付款證書后的 14天內(nèi)，完成對承包人的竣工付款。發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā) 布的同期同類貸款基準利率支付違約金；逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金”；第4款“最終結(jié)清”第2目“最終結(jié)算證書及支付”規(guī)定：“（2）除專用合同條款另有約定外，發(fā)包 人應(yīng)在頒發(fā)最終結(jié)清證書后7天內(nèi)完成支付。發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民 銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金；逾期支付超過56天的，按照

10、中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金”。2.4 物權(quán)證書移交制度通用條款第13.2和15.2款規(guī)定兩項；2013版施工合同第13條“驗收與工程試車”第2款“竣工驗收”第（3） 目規(guī)定：“竣工驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)在驗收合格后14天內(nèi)向承包人簽發(fā)工程接收證書。發(fā)包人無正當理由逾期不頒發(fā)工程接收證書的，自驗收合格后第15天起視為已頒發(fā)工程接收證書”。第 15條“缺陷責任與保修”。第2款“缺陷責任期”第4目規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，承包人 應(yīng)于缺陷責任期屆滿后7天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出缺陷責任期屆滿通知， 發(fā)包人應(yīng)在收 到缺陷責任期滿通知后14天內(nèi)核實承包人是否履行缺陷修復(fù)義務(wù)，承包

11、人未能 履行缺陷修復(fù)義務(wù)的，發(fā)包人有權(quán)扣除相應(yīng)金額的維修費用。 發(fā)包人應(yīng)在收到缺 陷責任期屆滿通知后14天內(nèi)，向承包人頒發(fā)缺陷責任期終止證書”。2.5 缺陷責任定期制度 通用條款第15.2款規(guī)定保修金返還的；工程交付使用后的缺陷責任期則由建設(shè)部的 建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行 辦法規(guī)定，缺陷責任期分別為 6個月、12個月和24個月。2013版施工合同第15.2款規(guī)定最長不超過2年。2.6 工程系列保險制度通用條款18條確定風險防范的；2013版施工合同第18條“工程保險”的第2款“工傷保險”規(guī)定發(fā)包人和 承包人都“應(yīng)依照法律規(guī)定參加工傷保險，并為在施工現(xiàn)場的全部員工辦理工傷 保險，繳納工傷保險費

12、，并要求監(jiān)理人及由發(fā)包人為履行合同聘請的第三方依法 參加工傷保險”2.7 索賠過期作廢制度通用條款第19.1和19.3款規(guī)定的；2013版施工合同借鑒國際菲迪克合同的經(jīng)驗，通用條款第19條“索賠”的第1款“承包人的索賠”和第3款“發(fā)包人的索賠”，把承、發(fā)包雙方的索賠期限 都限定在28天內(nèi)，逾期不提出視為放棄索賠，這就是索賠過期作廢的新的合同 管理制度。建議：1、提高和強化及時簽證、依約索賠的意識和自覺性，把簽證和索賠 作為加強造價管理、降低成本和提高企業(yè)效益的最有效手段。2、建立嚴格的文檔記錄和資料保管制度，加強專業(yè)的和有針對性的簽證和 索賠管理。合同履約管理的主要環(huán)節(jié)：合同交底；資料專管；過

13、程檢查。3、明確工程負責人簽證和索賠的量化管理責任，杜絕該簽未簽、該賠不賠的情況。一方不確認或拒絕簽證的對策：賓館發(fā)傳真；快遞送來回；掛號并公證。4、嚴密注意提出簽證和索賠的期限和程序，逾期提出可能會被認為放棄確 認或索賠，凡是應(yīng)該在施工過程中提出的均應(yīng)按合同約定期限及時提出。5、司法解釋第6條規(guī)定的墊資開禁帶來的簽證管理的新要求，墊資工程更 應(yīng)加強月工程量報表申報和確認工作6、加強企業(yè)有關(guān)人員的證據(jù)意識和履約管理知識的培訓(xùn)，采取有效措施落 實司法解釋第19條要求搜集其他證據(jù)的方法和注意事項。7、承包人對于只確認事實而不確認增減工程價款的應(yīng)作為索賠處理，要繼續(xù)提供相應(yīng)費用計算表和變更引起的價款的組成，以便在最終結(jié)算時雙方核對或提交審價時有相應(yīng)依據(jù)。8深入研究在約定期限內(nèi)獲得簽證確認和索賠成功