08年司考四川地震災(zāi)區(qū)延期考試試題——試卷四

1、08年司考四川地震災(zāi)區(qū)延期考試試題一一試卷四”，楊某遂在李某與許某的辨認(rèn)意見及簽名下面簽署了 “此票據(jù) 已從單位小金庫賬上報銷”的意見。楊某妻子委托的律師向偵查機(jī)關(guān)提出會見楊某的要求，偵查人 員陳某以授權(quán)委托書上沒有楊某的簽名而拒絕。某縣檢察院提起公訴，指控楊某、李某、許某共同貪污單位公款5萬元。在法庭審理中，發(fā)現(xiàn)楊某尚有收受賄賂的事實(shí)，法庭決定 對此一并審理。法庭辯論中，楊某的辯護(hù)人除認(rèn)為指控楊某犯貪污罪、 受賄罪證據(jù)不足外，還對公訴人起訴書中對三被告人沒有區(qū)分主從 犯，而在發(fā)表的公訴詞中稱楊某為主犯提出了反對意見。休庭后，審 判長王某到楊某原單位調(diào)取了部分新證據(jù)，分別通知公訴人和辯護(hù)人 到

2、其辦公室，聽取了他們對該新證據(jù)的意見?？h法院一審判決認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控三被告人犯貪污罪成立， 楊某系主犯，判處有期徒刑5年；李某和許某系從犯，分別判處有期 徒刑1年，緩刑2年。楊某涉嫌的受賄罪因證據(jù)不足不予認(rèn)定。楊某上訴后，某市中級法院認(rèn)為該案事實(shí)不清，撤銷原判，發(fā) 回重新審判?？h法院指派刑庭庭長趙某擔(dān)任審判長與原審人民陪審員毛某、 苗某組成合議庭，重新審理認(rèn)為，原審證據(jù)雖然在證據(jù)資格上存在瑕 疵，但不影響對案件事實(shí)的認(rèn)定，故作出與原審一審相同的判決。問題：請結(jié)合刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定及刑事訴訟理論，分 析本案的訴訟程序有哪些錯誤之處？四、（本題23分）案情：2007年1月，甲不慎遺失

3、其手袋，內(nèi)有其名貴玉鐲一 只。乙拾得后，按照手袋內(nèi)的名片所示積極尋找失主，與甲取得了聯(lián) 系，將玉鐲歸還給了甲。2007年5月，甲與丙結(jié)婚。甲、丙合計開設(shè)一家茶館，茶館 辦理工商登記注明的開辦人為甲。 因急需資金，甲持玉鐲到信達(dá)典當(dāng) 行典當(dāng)，經(jīng)商議，玉鐲出典，獲資金 8萬元，約定3個月后贖回。因缺乏經(jīng)驗(yàn)，茶館慘淡經(jīng)營，終致難以為繼，2008年8月甲、丙決定關(guān)閉茶館。此時茶館對外負(fù)債 2萬元。同年9月，甲、丙自覺緣分已盡，協(xié)議離婚。問題：1 .設(shè)，在乙向甲交還玉鐲之前，乙不慎將玉鐲摔裂，乙是否應(yīng) 當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？2 .設(shè)，甲在丟失玉鐲后焦急萬分，遂在遺失場所張貼數(shù)份啟事， 稱若有人能夠找到

4、玉鐲并送還，愿以現(xiàn)金 5000元酬謝。乙依此啟事 要求甲支付5000元時，甲提出，由于此玉是祖?zhèn)?，丟失之際一時心 急才張貼啟事，實(shí)非內(nèi)心真實(shí)意愿，故請乙給予諒解，不能支付該筆 酬金。在此情況下，乙的請求應(yīng)否得到支持？為什么？3 .設(shè)，甲并未張貼上述啟事，乙尋找到甲，將玉鐲奉還，但要 求甲承擔(dān)其為尋找失主所花費(fèi)的電話費(fèi)、車費(fèi)、工時費(fèi) 320元。在 此情況下，乙的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？其請求應(yīng)否得到支 持？4 .設(shè)，乙拾得玉鐲后將其以5萬元賣給不知情的第三人丁，甲 三年后得知此事，可否請求丁返還？為什么？ 丁如何保護(hù)自己的權(quán) 益？5 .甲將玉鐲典給典當(dāng)行，形成什么性質(zhì)的法律關(guān)系？若 3個月

5、后甲未去贖回玉鐲，將產(chǎn)生什么樣的法律后果？6 .甲、丙離婚時茶館對外所欠2萬元債務(wù)仍未清償。在此情況 下，債權(quán)人如何主張自己的權(quán)益？五、（本題22分）案情：王某（女）與李某（男）于 1998年結(jié)婚后居住在某省 A市C區(qū)。2003年1月，李某去B市打工并一直居住在該市 D區(qū)。 2004年5月，李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟，要求與王 某離婚，D區(qū)法院裁定不予受理。李某回到A市后，向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院 受理后，李某找到律師楊某進(jìn)行咨詢。楊某看了案件材料后，第二天 向李某講了法院將會判決離婚的意見； 李某向楊某表示，某律師想代 理其訴訟；楊某當(dāng)即對李某說，該律師所承辦的案件8

6、5%都打輸了，同時向李某示意其同學(xué)在 A市C區(qū)法院某庭當(dāng)庭長。李某深信無疑， 決定委托楊某代理訴訟。李某因?yàn)椴辉概c王某見面，向法院申請不出庭，C區(qū)法院予以準(zhǔn)許。C區(qū)法院公開審理了此案。在開庭審理中，李某的訴訟代理人 楊某稱，李某要求離婚的原因，是王某所生的孩子與李某沒有血緣關(guān) 系，但未提供任何證據(jù)；王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，但表 示雙方依然存在感情，不愿意離婚。C區(qū)法院經(jīng)過審理，判決不準(zhǔn)予 離婚。李某不服一審判決提起上訴。A市中級法院認(rèn)為王某已承認(rèn)孩 子非與李某所生，就表明兩人感情確已破裂，應(yīng)當(dāng)判決離婚。遂于 2007年4月作出二審判決，準(zhǔn)予離婚，其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和 財產(chǎn)的分割。

7、王某認(rèn)為其與李某的感情并未破裂，法院的離婚判決存在問題， 2007年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經(jīng)審查認(rèn)為，A市 中級法院認(rèn)定事實(shí)不清，準(zhǔn)予離婚的判決存在錯誤，財產(chǎn)分配也明顯 不當(dāng)，且對李某私存的存款部分未進(jìn)行分割，擬以本院名義通過審判 監(jiān)督程序要求法院糾正錯誤判決。問題：1 .對于李某白起訴，B市D區(qū)法院裁定不予受理是否正確？為 什么？2 .請評價C區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法？為什么？3 .王某承認(rèn)孩子非與李某所生，屬于自認(rèn)嗎？為什么？4 .A市中級法院的做法是否合法？為什么？5 .A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項(xiàng)可要求法院進(jìn)行再 審？為什么？6 .律師楊某有哪些行為違反了

8、律師職業(yè)道德？六、（本題20分）案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事， 砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí) 勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某 發(fā)生推揉。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時 失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請國家賠償。問題：1 .公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任？為什 么？2 .王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請求？3 .本案請求國家賠償?shù)臅r效如何計算？4 .本案國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰？5 .若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)

9、任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么？6 .如果公安機(jī)關(guān)對受害人賠償后，對民警如何處理？7 .若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑 事附帶民事責(zé)任？七、（本題25分）提示：本題為選答題，請選擇其中一問作答。答題時務(wù)必在答 題紙對應(yīng)位置上標(biāo)明“問題 1”或“問題2"。兩問均作答的，僅對 書寫在前的答案評閱給分材料：原告甲公司起訴被告乙公司返還貨款 100萬元，并承擔(dān) 違約金10萬元，賠償利潤損失8萬元。乙公司答辯稱：拖欠100萬 元貨款是事實(shí)，但甲公司客觀上并沒有受到任何實(shí)際的損失，10萬元違約金過高，利潤損失更不屬于賠償范圍，所以不同意支付違約金 和賠償利潤損失。法官李某在審理該案時發(fā)現(xiàn)，雙方的合同簽訂于 5年之前，乙 公司的貨款支付義務(wù)發(fā)生于3年之前，而沒有任何證據(jù)證明甲公司在 此3年中向乙公司主張過債權(quán)或者乙公司表示過愿意償還貨款，事實(shí)上已經(jīng)超過訴訟時效。但是，被告乙公司只是提出違約金和利潤損失 過高的答辯意見，而未提出已超過訴訟時效的抗辯。關(guān)于此案，第一種觀點(diǎn)認(rèn)為法官李某應(yīng)當(dāng)提醒或告知被告提出 訴訟時效的抗辯，第二種觀點(diǎn)認(rèn)為法官李某不應(yīng)當(dāng)提醒或告知被告提 出訴訟時效的抗辯。問題1 :如贊同第一種觀點(diǎn)，請根據(jù)上述案情和相關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行論 述。問題2 :如贊同第二種觀點(diǎn)，請根據(jù)上述案情和相關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行論 述。答題要求：1 .在綜合