文物保護(hù)工程專業(yè)人員資格考試復(fù)習(xí)資料

1、文物保護(hù)工程專業(yè)人員資格考試復(fù)習(xí)資料法律法規(guī)與工程管理法律本質(zhì)：法律是全體國民意志的體現(xiàn)，國家統(tǒng)治工具。法的本質(zhì)就 是統(tǒng)治階級(jí)實(shí)現(xiàn)階級(jí)統(tǒng)治的工具。 具體地說，它是指國家按照統(tǒng)治階 級(jí)的利益制定或認(rèn)可，并以國家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的行為規(guī)范的總 和。法律的作用：法律的作用是指法對(duì)人與人之間所形成的社會(huì)關(guān)系所發(fā) 生的一種影響，它表明了國家權(quán)力的運(yùn)行和國家意志的實(shí)現(xiàn)。法律的作用可以分為規(guī)范作用和社會(huì)作用。規(guī)范作用是從法是調(diào)整人 們行為的社會(huì)規(guī)范這一角度提出來的，而社會(huì)作用是從法在社會(huì)生活 中要實(shí)現(xiàn)一種目的的角度來認(rèn)識(shí)的， 兩者之間的關(guān)系為：規(guī)范作用是 手段，社會(huì)作用是目的。具體作用如下：一，指引作用。這

2、是指法律對(duì)個(gè)體行為的指引作用，包括確定的指引、 有選擇的指引。確定指引一般是規(guī)定義務(wù)的規(guī)范所具有的作用， 有選 擇的指引一般是規(guī)定權(quán)利的規(guī)范所具有的作用。二，評(píng)價(jià)作用。這是法作為尺度和標(biāo)準(zhǔn)對(duì)他人的行為的作用。三，預(yù)測作用。這是對(duì)當(dāng)事人雙方之間的行為的作用。四，強(qiáng)制作用。這是對(duì)違法犯罪者的行為的作用。五，教育作用。這是對(duì)一般人的行為的作用，包括正面教育和反面教 育。法律的淵源（法律形式）：指那些來源不同（制定法與非制定法、 立法機(jī)關(guān)制定與政府制定，等等）、因而具有法的不同效力意義和作 用的法的外在表現(xiàn)形式。作為一個(gè)法學(xué)術(shù)語，主要在以下三種語義上使用1 .歷史淵源。即指引起特定法律規(guī)范產(chǎn)生的過去的

3、行為、事件和 法律。換句話說，法律的歷史淵源是指特定法律規(guī)范與歷史上出現(xiàn)過 的行為、事件有什么聯(lián)系，或從歷史上某種法律中汲取了什么內(nèi)容或 受到什么樣的影響。2 .理論淵源。即指特定法律規(guī)范（包括法律原則）的理論源泉。這些理論提出并論證了某種社會(huì)行為或法律原則的合理性，并得到掌握政權(quán)的階級(jí)的普遍認(rèn)同，成為特定法律規(guī)范（包括法律原則）的理論基礎(chǔ)。3 .本質(zhì)淵源。即從本質(zhì)上說法律來源于什么我國法律體系的框架如下：一、憲法。憲法是我國的根本大法，是最高等級(jí)的法律；二、法律。法律是指全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的，在全國通 用的，比如中華人民共和國民法通則；三、行政法規(guī)。行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的，比如

4、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù) 管理辦法；四、地發(fā)性法規(guī)。地方性法規(guī)是由省、自治區(qū)、直轄市及較大的市的 人民代表大會(huì)及常委會(huì)制定的，地方性法規(guī)只適用于當(dāng)?shù)?，比如?圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)工傷保險(xiǎn)條例；五、規(guī)章。規(guī)章又分為地方性規(guī)章和部門規(guī)章。地方性規(guī)章是由省、 自治區(qū)、直轄市及較大的市的人民政府制定的，只適用于當(dāng)?shù)?，比?深圳市國家公務(wù)員管理辦法，部門規(guī)章是由國務(wù)院各部門制定的,比如國家農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)資金和項(xiàng)目管理辦法行政法學(xué)概念：調(diào)整行政關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。具體來說，是調(diào)整 國家行政機(jī)關(guān)在履行職能過程中發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的 總稱。行政法的基本原則包括：行政法的實(shí)體性原則：1. 依法行政原則.2. 尊重和保障人

5、權(quán)原則.3. 越權(quán)無效原則.4. 信賴保護(hù)原則.5比例原則.行政法的程序性原則：1. 正當(dāng)法律程序原則.2. 行政公開原則.3. 行政公正原則.4. 行政公平原則行政法主體即指行政法調(diào)整的各種行政關(guān)系與監(jiān)督行政關(guān)系的參 加人一一組織和個(gè)人行政行為，行政主體作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政 行為的概念包括以下幾層含義：1. 行政行為是行政主體所為的行為。2. 行政行為是行使行政職權(quán)，進(jìn)行行政管理的行為。3 .行政行為是行政主體實(shí)施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政違法與行政責(zé)任的區(qū)別一、概念不同行政違法是指行政法律關(guān)系主體違反行政法律規(guī)范，侵犯受法律保護(hù) 的行政法關(guān)系，對(duì)社會(huì)造成一定程度的

6、危害，尚未構(gòu)成犯罪的行為。行政責(zé)任是指行政法律關(guān)系主體由于違反行政法律規(guī)范或不履行行 政法律義務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的行政法律后果。二、構(gòu)成要件不同行政違法的構(gòu)成要件是指行政法律規(guī)范所規(guī)定的，構(gòu)成行政違法行為必須具備的條件。即： 行為主體必須是行政法律關(guān)系主體； 行政法律關(guān)系主體具有相關(guān)的法定義務(wù)； 行政法律關(guān)系主體具有不履行法定義務(wù)的行為； 有的行政違法要具備主觀要件。行政責(zé)任的構(gòu)成要件有：(1) 存在違反行政法律義務(wù)的行為；(2) 存在承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)；(3) 主觀上有過錯(cuò)。在實(shí)踐中，行政領(lǐng)域的行政違法行為，只要被定性下來，就不再問行為人的主觀因素，除法律另有規(guī)定的除外。三、種類不同行政違法的分

7、類(1) 依行政法律關(guān)系主體的不同，分為行政主體的違法和行政相對(duì) 方的違法。(2) 依行為的方式和狀態(tài)的不同，分為作為行政違法和不作為行政 違法。(3) 依行為的內(nèi)容和形式的不同，分為實(shí)質(zhì)性行政違法和形式性行 政違法。行政責(zé)任的種類與方式(1) 行政責(zé)任按承擔(dān)的主體不同可分為行政主體及其公務(wù)員承擔(dān) 的行政責(zé)任和行政相對(duì)方承擔(dān)的行政責(zé)任。(2) 行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有： 通報(bào)批評(píng)； 賠禮道歉，承認(rèn)錯(cuò)誤； 恢復(fù)名譽(yù)，消除影響； 返還權(quán)益； 恢復(fù)原狀 停止違法行為； 履行職務(wù)； 撤銷違法的行政行為； 糾正不適當(dāng)?shù)男姓袨椋?行政賠償?shù)取９珓?wù)員承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有： 通報(bào)批評(píng)； 賠償損失

8、； 行政處分等。行政相對(duì)方承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有: 承認(rèn)錯(cuò)誤，賠禮道歉； 接受行政處罰； 履行法定義務(wù)； 恢復(fù)原狀，返還財(cái)產(chǎn)： 賠償損失等。行政違法的特征(1) 行政違法的主體必須是行政法律關(guān)系主體，不是行政法律關(guān)系 主體，不可能構(gòu)成行政違法；(2) 行政違法違反的是行政法律規(guī)范，侵害的是受法律保護(hù)的行政 關(guān)系；(3) 行政違法對(duì)社會(huì)造成了一定程度的損害，但尚未構(gòu)成犯罪；(4) 行政違法依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任行政立法的程序主要包括：立項(xiàng) 起草聽取公眾意見 審查決定與公布行政許可，指國家行政機(jī)關(guān)對(duì)不特定的一般人依法負(fù)有不作為義務(wù)的事項(xiàng)，在特定條件下，對(duì)特定對(duì)象解除禁令，允許他作為的行政活動(dòng)。行政

9、許可法對(duì)行政許可的立法界定是 指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行 為?！庇纱丝梢?，行政審批是按審批主體所作的界定，即由行政機(jī)關(guān)做出的審批行為，面比 較寬。而行政許可的主體是行政機(jī)關(guān)，對(duì)象是公民、法人或者其他組織，內(nèi)容是準(zhǔn)予申請(qǐng)人 從事特定活動(dòng)。行政復(fù)議的具體程序分為申請(qǐng)，受理、審理、決定四個(gè)步驟：一、申請(qǐng)1、 申請(qǐng)時(shí)效。申請(qǐng)人申請(qǐng)行政復(fù)議，應(yīng)當(dāng)在知道被申請(qǐng)人行政行為作出之日起60日內(nèi)提出（法律另有規(guī)定的除外）。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請(qǐng)期限的，申請(qǐng)期限自障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。2、 申請(qǐng)條件。（1 ）申請(qǐng)人是認(rèn)為行政行為侵犯其合法權(quán)益的相

10、對(duì)人；（2 ）有明確的被申請(qǐng)人；（3）有具體的復(fù)議請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；（4 ）屬于依法可申請(qǐng)行政復(fù)議的范圍；（5 ）相應(yīng)行政復(fù)議申請(qǐng)屬于受理行政復(fù)議機(jī)關(guān)管轄；（6）符合法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。3、申請(qǐng)方式。申請(qǐng)人申請(qǐng)行政復(fù)議，可以書面申請(qǐng)，也可以口頭申請(qǐng)；口頭申請(qǐng)的， 行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請(qǐng)人的基本情況、行政復(fù)議請(qǐng)求、申請(qǐng)行政復(fù)議的主要事實(shí)、 理由和時(shí)間。4、行政復(fù)議申請(qǐng)書。申請(qǐng)人采取書面方式向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，所遞交的 行政復(fù)議申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：（1 ）申請(qǐng)人如為公民，則為公民的姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址等。申請(qǐng)人如為法 人或者其他組織，則為法人或者組織的名稱、地址、法定

11、代表人的姓名；（2 ）被申請(qǐng)人的名稱、地址；（3 ）申請(qǐng)行政復(fù)議的理由和要求；（4 ）提出復(fù)議申請(qǐng)的日期。二、受理行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查，對(duì)不符合行政復(fù)議法規(guī)定的行政復(fù)議申請(qǐng)， 決定不予受理，并書面告知申請(qǐng)人； 對(duì)符合行政復(fù)議法規(guī)定， 但是不屬 于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人向有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出。除上述規(guī)定外， 行政復(fù)議申請(qǐng)自行政復(fù)議機(jī)構(gòu)收到之日起即為受理。公民、法人或者其他組織依法提出行政復(fù)議申請(qǐng)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的，上級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其受理；必要時(shí)， 上級(jí)行政機(jī)關(guān)也可以直接受理。行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。三、審理1、審理

12、行政復(fù)議案件的準(zhǔn)備。（1）送達(dá)行政復(fù)議書副本，并限期提出書面答復(fù)。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請(qǐng)受理之日起7日內(nèi)，將行政復(fù)議申請(qǐng)書副本或者行政復(fù)議申請(qǐng)筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請(qǐng)人。 被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)書副本或者行政復(fù)議申請(qǐng)筆錄復(fù)印 件之日起10日內(nèi)，向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、 依據(jù)和其他有關(guān)材料。（2）審閱復(fù)議案件有關(guān)材料。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)著重審閱復(fù)議申請(qǐng)書、被申請(qǐng)人作出具體行政行為的書面材料（如農(nóng)業(yè)行政處罰決定書等）、被申請(qǐng)人作出具體行政行為所依據(jù)的事實(shí)和證據(jù)、被申請(qǐng)人的書面答復(fù)。（3 ）調(diào)查取證，收集證據(jù)。（4）通知符合條件的人參加復(fù)議活動(dòng)。（5）確定復(fù)議

13、案件的審理方式。行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請(qǐng)人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和個(gè)人調(diào)查情況，聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見。2、行政復(fù)議期間原具體行政行為的效力。根據(jù)行政復(fù)議法的規(guī)定，行政復(fù)議期間原具體行政行為不停止執(zhí)行。這是符合行政效力先定原則的，行政行為一旦作出， 即推定為合法，對(duì)行政機(jī)關(guān)和相對(duì)人都有拘束力。但為了防止和糾正因具體行政行為違法給相對(duì)人造成不可挽回的損失，行政復(fù)議法規(guī)定有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：(1) 被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(2 )行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(3)申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止

14、執(zhí)行的；(4 )法律規(guī)定停止執(zhí)行的。3、復(fù)議申請(qǐng)的撤回。在復(fù)議申請(qǐng)受理之后、行政復(fù)議決定作出之前，申請(qǐng)人基于某種考慮主動(dòng)要求撤回復(fù)議申請(qǐng)的，經(jīng)向行政復(fù)議機(jī)關(guān)說明理由，可以撤回。撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，行政復(fù)議終止。四、決定1、 復(fù)議決定作出時(shí)限。行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政復(fù)議申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并告知申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人；但是延長期限最多不超過30日。2、復(fù)議決定的種類(1)決定維持具體行政行為。具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確,程序合法，

15、內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持。(2 )決定撤消、變更或者確認(rèn)原具體行政行為違法。有兩種情況：一是認(rèn)為原行政行 為認(rèn)定的主要事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用依據(jù)錯(cuò)誤，違反法定程序，越權(quán)或者濫用職權(quán)，具 體行政行為明顯不當(dāng)?shù)?，決定撤消、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法。二是被申請(qǐng)人不依法提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，決定撤消。（3）決定被申請(qǐng)人在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)。有兩種情況：一是拒絕履行。被申請(qǐng)人在法定期限內(nèi)明確表示不履行法定職責(zé)的，責(zé)令其在一定期限內(nèi)履行。二是拖延履行。被申請(qǐng)人在法定期限內(nèi)既不履行，也不明確表示履行的， 責(zé)令其在一定期限內(nèi)履行。（4 ）決定被申請(qǐng)人在一定

16、期限內(nèi)重新作出具體行政行為。決定撤消或者確認(rèn)該具體行 政行為違法的，責(zé)令被申請(qǐng)人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。（5） 決定賠償。行政復(fù)議機(jī)關(guān)在依法決定撤消、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法時(shí)， 申請(qǐng)人提出賠償要求的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)決定被申請(qǐng)人依法給予賠償。（6）決定返還財(cái)產(chǎn)或者解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施。行政復(fù)議機(jī)關(guān)在依法決定撤銷或者變 更罰款，撤銷違法集資、沒收財(cái)物、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用以及對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等 具體行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)責(zé)令被申請(qǐng)人返還財(cái)產(chǎn)，解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施， 或者賠償相應(yīng)的價(jià)款。3、對(duì)抽象行政行為的處理。申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，對(duì)作出具體行政行為所依據(jù)的有關(guān)規(guī)定提

17、出審查申請(qǐng)， 或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為具體行政行為依據(jù)不合法的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可依法作出：（1）有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在 30日內(nèi)依法處理。（2）無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在 7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機(jī)關(guān)依法處理。4、行政復(fù)議決定書的制作。行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議決定書。行政復(fù)議決定書應(yīng)載明下列事項(xiàng)：（1）申請(qǐng)人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址（申請(qǐng)人為法人或者其他組織者，則為法人或者組織的名稱、地址、法定代表人姓名）。（2 ）被申請(qǐng)人的名稱、地址、法定代表人的姓名、職務(wù)。（3）申請(qǐng)行政復(fù)議的主要請(qǐng)求和理由。（4）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)、理由，適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和具有普遍約束力的

18、決定、命令。（5 ）行政復(fù)議結(jié)論。（6 ）不服行政復(fù)議決定向法院起訴的期限（如為終局行政復(fù)議決定，則為當(dāng)事人履行的期限）；（7 ）作出行政復(fù)議決定的年、月、日。（8 ）行政復(fù)議決定書由行政復(fù)議機(jī)關(guān)的法定代表人署名，加蓋行政復(fù)議機(jī)關(guān)的印章。行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)， 即發(fā)生法律效力。除法律規(guī)定的終局行政復(fù)議決定外，申請(qǐng)人對(duì)行政復(fù)議決定不服，可以在收到行政復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)，或法律法規(guī)規(guī)定的其他期限內(nèi)，向人民法院提起行政訴訟。申請(qǐng)人逾期不起訴，又不履行行政復(fù)議決定的，對(duì)于維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由被申請(qǐng)人依法強(qiáng)制執(zhí)行或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；對(duì)于變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)

19、議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。被申請(qǐng)人不履行或者無正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)上級(jí) 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予警告、 記過、記大過的行政處分；經(jīng)責(zé)令履行仍拒不履行的，依法給予降級(jí)、撤職、開除的行政處 分。行政處罰是指行政主體依照法定職權(quán)和程序，對(duì)違反行政法規(guī)范但尚未構(gòu)成犯罪的相對(duì)人，給予行政制裁的具體行政行為。行政處罰是行政制裁的一種形式，具有行政處罰權(quán)的行政主體為維護(hù)公共利益和社會(huì)秩 序，保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益， 依法對(duì)行政相對(duì)人違反行政法律法規(guī)而尚未構(gòu) 成犯罪的行政行為所實(shí)施的法律制裁。行政主體在法律特定的行政管轄權(quán)內(nèi)，對(duì)尚未構(gòu)成犯罪的有一般違法行政的管理相對(duì)人（被管理的組織或自然人），依法所作的一種制裁。 制裁的目的是為了維護(hù)社會(huì)治安和社會(huì) 秩序，保障國家的安全和公民的權(quán)利?；?/p>