商法案例分析真題1

1、五、案例分析題(本大題共 2 小題，第 40 小題 13 分，第 41 小題 10 分，共 23 分)40.某中學(xué)為更新學(xué)校的電教設(shè)備在開學(xué)前與某品牌電腦代理商簽訂了購買 30 臺電腦的合同，雙方約定了電腦的品牌、型號及價格等，并約定合同簽訂后 10 天內(nèi)交貨付款。合同簽訂后第 8 天，該品牌電腦生產(chǎn)商為促銷將該型號電腦每臺降價 200 元，該校得知后要求代理商按新價格結(jié)算，代理商以貨是先訂的為由不同意降價， 并于合同簽訂后第 9 日送貨到學(xué)校，學(xué)校拒收。請回答：(1)當事人變更合同內(nèi)容的條件是什么?(2)學(xué)校的降價要求是否有法律依據(jù)，為什么?(3)針對學(xué)校拒收，代理商可以向法院提出什么訴訟請

2、求?答： （1）條件。變更前合同合法有效；當事人對變更合同協(xié)商一致；變更后的合同內(nèi)容應(yīng)當符合法律規(guī)定；當事人對合同變更的內(nèi)容約定明確。 （2）無法律依據(jù)。合同標的物的價格是當事人根據(jù)市場狀況協(xié)商確定的， 若變更依法應(yīng)當由當事人協(xié)商一致， 單方無權(quán)變更。 （3）可以要求。繼續(xù)履行合同；賠償逾期收錢付款造成的損失；學(xué)校承擔訴訟費。41.2008 年 1 月 12 日，李某向張某借款 10 萬元，雙方簽訂了抵押借款協(xié)議，協(xié)議約定李某將自己的一處房屋作為抵押物，還約定了其他事項，其中約定2009 年 1 月 12 日，李某連本帶息一次性還清借款。為了簡化手續(xù)，未辦理登記。借款期滿后，張某多次向李某催還

3、借款，但李某始終以各種理由推脫不還。2009 年 3 月 15 日，李某將作為抵押的房屋轉(zhuǎn)讓給第三人，張某得知后，訴至法院，請求法院撤銷李某與第三人的買賣合同， 并依抵押合同的約定將房屋判歸張某。請回答：(1)張某是否就房屋享有合法的抵押權(quán)?為什么?(2)李某與第三人的買賣合同是否有效?為什么?(3)張某是否就賣房屋價款有優(yōu)先受讓權(quán)，為什么?(4)法院對該案會如何判決?答（1）不享有。因為房屋是不動產(chǎn)，房屋作為抵押物屬于必須進行登記的范圍，所以未登記抵押權(quán)未設(shè)立（或未成立） 。 （2）買賣合同有效。因為符合有效合同的要件。 （3）沒有優(yōu)先受讓的權(quán)利，因為抵押權(quán)未設(shè)立（或未成立） 。 （4）李某

4、與張某的債務(wù)關(guān)系成立，李某向張某償還 10 萬元的借款本息，駁回張某的其他訴訟請求。40甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司， 雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)職工后甲公司方能在合同上簽字蓋章。乙工廠出資 500 萬元征用土地并培訓(xùn)職工，工作接近完成時甲公司提出因市場行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到人民法院。請回答：（1）甲公司與乙工廠之間的合同是否成立？為什么？（2）甲公司應(yīng)承擔什么責任？為什么？（3）乙工廠能否要求甲公司賠償 500 萬元的損失？為什么？答（1）合同未成立。因甲公司未在合同上

5、簽字和加蓋公章。 （2）甲公司應(yīng)承擔締約過失責任。因為甲公司要求終止與乙工廠的合作是一種違反先合同義務(wù)的行為， 責任發(fā)生在雙方訂立合同的過程之中。（3）甲公司應(yīng)當賠償乙工廠損失（或乙工廠可以要求甲公司賠償損失）。因為乙工廠的損失屬于基于誠實信用原則而產(chǎn)生的信賴利益的損失。 甲公司因締約過失致對方損失時，應(yīng)承擔損害賠償責任。41李四與王五簽訂了一份貨物買賣合同， 李四從王五處購買價值 10 萬元的貨物，為付貨款，李四開具了一張票面金額為 10 萬元的匯票交付王五。匯票承兌后，王五將匯票背書轉(zhuǎn)讓給趙六，在趙六將匯票背書轉(zhuǎn)讓給孫三時，孫三要求趙六提供保證，趙六請王五（前背書人）在票據(jù)上保證后，將匯票

6、背書轉(zhuǎn)讓給黃二，黃二請求付款人付款時，發(fā)現(xiàn)付款人逃匿。請回答：（1）該匯票上的保證是否有效？為什么？（2）黃二可向哪些人行使什么權(quán)利？（3）若李四與王五簽訂的合同被認定為無效， 李四是否可以以此作為對抗其他人（除王五外）的抗辯事由？為什么？答（1）無效，因王五是匯票的債務(wù)人，不能為保證人。（2）黃二可向趙六、孫三、王五、李四行使追索權(quán)。（3）不能作為對抗其他人的抗辯事由，因票據(jù)具有無因性，基礎(chǔ)關(guān)系與票據(jù)關(guān)系分離。.2008 年 1 月 5 日，張三與某化肥廠簽訂了一份標的為 50 噸化肥的買賣合同，合同約定某化肥廠視生產(chǎn)情況在 1 年內(nèi)交貨，張三預(yù)付化肥款 10 萬元，張三依約預(yù)付了化肥款。2

7、008 年 3 月正是化肥旺銷季，張三前往化肥廠提貨，但廠方稱無貨且履行期未到，后多次協(xié)商未果。由于化肥銷售季節(jié)性強，張三提出解除合同，要求廠方退還 10 萬元的預(yù)付款，廠方以無資金為由不退。2008 年 6 月 15 日，張三發(fā)現(xiàn)化肥廠已于 2008 年 5 月 15 日無償向關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，并放棄對甲企業(yè)于 2008 年 4 月 15 日到期的債權(quán)。請回答：(1)合同約定的履行期是否明確，該合同應(yīng)如何履行？(4 分)(2)對化肥廠無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，張三可以行使什么權(quán)利，在什么時間內(nèi)行使該權(quán)利？(4 分)(3)對化肥廠放棄到期債權(quán)的行為，張三可以行使什么權(quán)利？該權(quán)利行使的范圍多大？(4

8、分) 答（1）不明確。債權(quán)人（或張三）可隨時要求債務(wù)人（或化肥廠）履行。債務(wù)人（化肥廠）也可以隨時履行。（2）張三可以行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)自債權(quán)人（張三）知道或應(yīng)知道撤銷事由之日起 1 年內(nèi)行使（2008 年 6 月 15 日前行使）。（3）張三可以行使代位權(quán)。代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人（張三）的債權(quán)為限。即 10 萬元。41.甲、乙、丙、丁四家國有企業(yè)和戊有限責任公司投資設(shè)立一股份有限公司，注冊資金本為8000 萬元人民幣，凈資產(chǎn)為 5000 萬元人民幣。2007 年 10 月 1 日，該股份有限公司召開董事會會議，情形如下：該公司共有董事 7 人，有 5 人親自出席。列席本次董事會的監(jiān)事 a

9、向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托 a 代為行使本次董事會的表決權(quán)。2007 年 10 月 20 日，公司召開的股東大會作出如下決議：(1)更換兩名監(jiān)事：一是由甲企業(yè)的代表楊某代替乙企業(yè)的代表韓某出任該公司監(jiān)事； 二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某；(2)為擴大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券 500 萬元人民幣。請回答：(1)在董事會會議中 a 能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？(3 分)(2)股東大會會議決定更換監(jiān)事是否合法？為什么？(5 分)(3)公司發(fā)行企業(yè)債券，凈資產(chǎn)額是否符合法定要求？為什么？(3 分)答（1）a 不能接受委托代為行

10、使表決權(quán)，因為當董事不能出席董事會會議的，只可以委托其他董事代為出席。（2）股東大會會議做出的由甲企業(yè)楊某代替乙企業(yè)韓某的決議負荷公司法規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定， 股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東選舉產(chǎn)生。股東大會會議做出的公司職工曹某代替趙某的決議不符合公司法規(guī)定，根據(jù)公司法規(guī)定，職工代表出任的監(jiān)事由職工（代表）大會或其他民主形式選舉產(chǎn)生。（3）公司的凈資產(chǎn)額負荷法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司凈資產(chǎn)達到 3000 萬元人民幣即可發(fā)行公司債券。、案例分析題（本大題共 2 小題，第 40 小題 10 分，第 41 小題 13 分，共 23 分）40甲公司于2006 年 3 月 1 日給乙

11、公司發(fā)電報稱： “現(xiàn)有玉米 50 噸，每噸1000 元，如貴方需要，望于接到電報之日起 1 周內(nèi)回復(fù)為盼。 ”3 月 1 日乙公司接到電報，3 月 3 日給甲公司復(fù)電稱： “接受貴方條件，但望以每噸 800 元成交。 ”回答下列問題：甲乙公司之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？若乙收到電報后于 3 月 10 日才復(fù)電甲公司稱： “完全接受貴方條件。 ”甲乙之間的合同關(guān)系是否成立？為什么？若乙收到電報未回復(fù)，直接于 3 月 3 日到甲公司所在地要求付款提貨，而甲公司已將這 50噸玉米賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔責任？為什么？答（1）甲乙之間合同關(guān)系不成立。因為乙公司的答復(fù)已改變了甲公司要約

12、中的實質(zhì)性條款，屬于新要約。 （2）甲乙之間合同關(guān)系不成立。因為乙公司的答復(fù)時間超過了甲公司要約的有效期，屬于新要約。（3）乙公司完全可以在要約有效期內(nèi)前去付款提貨，以實際行為與甲公司建立合同關(guān)系。甲公司在要約有效期內(nèi)將玉米賣給他人，違反了誠實信用的原則，當乙公司以實際行為做出承諾時，甲公司因無法履行其義務(wù)，應(yīng)向乙公司承擔締約過失責任。41a 公司長期拖欠供電公司電費累計已達 300 萬元，供電公司經(jīng)調(diào)查了解到，a 公司因管理不善，嚴重虧損，并且負債累累，遂于 2005 年 10 月依法向人民法院提出破產(chǎn)申請。法院經(jīng)審查后認為，a 公司符合破產(chǎn)條件，便依法宣告其破產(chǎn)，清算組的報告提供如下情況：

13、a 公司總資產(chǎn)為 2000 萬元。a 公司現(xiàn)負債 2600 萬元，其中，應(yīng)付職工工資及勞動保險費用 320 萬元，欠供電公司300 萬，甲廠800 萬元，乙廠900 萬元，應(yīng)付稅款280 萬元。在 a 公司的固定資產(chǎn)中有一處房產(chǎn)已于 2003 年 6 月向某銀行借款時用于抵押，它們變現(xiàn)價值為 100 萬元，與銀行貸款額本息基本可以相抵。在a 公司的資產(chǎn)中，土地使用權(quán)屬于國家專有財產(chǎn)，其評估價格為 900 萬元。清算組根據(jù)國家有關(guān)安置破產(chǎn)企業(yè)職工的政策，將其全部用于安置 a 公司職工。a 公司的破產(chǎn)費用為 150 萬元。根據(jù) a 公司的清算情況，回答下列問題：a 公司的破產(chǎn)財產(chǎn)是多少，寫明計算過

14、程。a 公司的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)按什么順序清償債務(wù)？可供破產(chǎn)債權(quán)人分配的財產(chǎn)有多少？供電公司能得到多少償付？答 41、 （1）a 公司的破產(chǎn)財產(chǎn)為 2000 萬元100 萬（已抵押房產(chǎn)）900 萬元（土地使用權(quán)作價用于安置職工）=1000 萬； （2）順序：支付破產(chǎn)清算費用；支付職工工資和勞動保險費用；支付所欠稅款；清償公司債務(wù)。 （3）可供破產(chǎn)債權(quán)人分配的財產(chǎn)為 1000 萬元150 萬元320 萬元280 萬元=250 萬元。 （4）供電公司可獲得：300 萬元 =37.5萬元五、案例分析題（本大題共 2 小題，第 40 小題 10 分，第 41 小題 13 分，共 23 分）40張三為了支付 b

15、 公司多次討要的欠款，于是假冒 a 公司開出了一張以某銀行為付款人，b公司為收款人，金額為20 萬元的商業(yè)匯票。b 公司因支付李四貨款背書轉(zhuǎn)讓給李四，李四在與王五的買賣合同中欲將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給王五，但王五要求李四提供保證方可接受。于是李四找 b 公司作保證人，b 公司同意并在票據(jù)上寫明保證人、被保證人及保證日期。王五接受匯票后將票據(jù)金額改成 25 萬元，背書轉(zhuǎn)讓給趙三以支付欠趙三 25 萬元的款項。趙三持票向付款人某銀行提示承兌，被銀行拒絕。請回答下列問題：（1）趙三作為持票人被拒絕承兌后應(yīng)如何實現(xiàn)自己的權(quán)利？若向王五主張權(quán)利，王五承擔20 萬元還是 25 萬元的責任？（2）b 公司是否可以

16、為保證人？為什么？（3） 若 b 公司償付了后手的請求金額， 是否能通過對張三行使票據(jù)權(quán)利以實現(xiàn)自己的權(quán)利，為什么？（4）a 公司是否承擔票據(jù)責任，為什么？答：(1)行使追索權(quán)，王五承擔 25 萬元的責任。 （2）b 公司不可為保證人，保證人應(yīng)為票據(jù)債務(wù)人以外的人。 （或 b 公司為票據(jù)債務(wù)人，不能為保證人） （3）不能，張三不是票據(jù)的行為人（或張三的名字未在票據(jù)上出現(xiàn)） ，不承擔票據(jù)法上的責任。 （4）不承擔。a 公司不是票據(jù)行為人（或雖然 a 公司的名稱在票據(jù)上出現(xiàn)，但不是 a 公司所為，不承擔票據(jù)法上的責任。412007 年 3 月 1 日，甲公司向乙公司發(fā)電傳稱：有b 牌春茶葉 100

17、0 斤，每斤200 元，如貴公司需要請在 2007 年 3 月 10 日前回電。 2007 年 3 月 6 日乙公司回復(fù)： 接受貴公司的條件，但請貴公司附產(chǎn)地證明書。請回答下列問題：（1）甲乙之間是否存在合同關(guān)系？為什么？（2）若合同履行中甲想變更茶葉數(shù)量，是否可以？甲應(yīng)當如何處理？（3）若在履行合同中，甲將交付新茶葉的義務(wù)轉(zhuǎn)給丙，甲應(yīng)當如何處理？（4）若甲交付了新茶葉，但乙不付款，而此時甲發(fā)現(xiàn)乙對丙享有 25 萬已到期的債權(quán)，甲可以行使何種權(quán)利實現(xiàn)其債權(quán)？該權(quán)利行使的金額是多少？答： （1）存在合同關(guān)系。因所附條件是非實質(zhì)變更，甲未表示反對。 。 （2）一定條件下可以。甲應(yīng)該與乙協(xié)商，簽訂變

18、更協(xié)議。 （3）甲應(yīng)當與第三人丙達成協(xié)議，通知債權(quán)人乙并經(jīng)乙同意。 （4）甲可以向法院請求以自己的名義代位行使乙對丙的債務(wù)，該代位權(quán)行使的金額為 20 萬元。40.2005 年 5 月 5 日甲公司給乙公司發(fā)電稱： “本公司有一批特定貨物出售，每噸價款 2000 元，如同意購買請速回電與本公司聯(lián)系以便進一步協(xié)商。 ”乙接電后回電： “愿意購買 100 噸，總價200000 元，請在 2005 年 5 月 30 日前回電。 ”但甲到了 2005 年 7 月 10 日才回電稱： “由于該貨物發(fā)生市場價格上漲的不可抗力，不能以原價賣出，本公司在 2005 年 6 月已以高于原價的價格將貨物賣給了他人

19、。 ”乙認為甲違反了合同的約定，應(yīng)當承擔違約責任及賠償為籌集貨款而支付的 10000 元費用損失。問題：(1)甲給乙的第一次發(fā)電屬于什么行為，為什么?(3 分)(2)乙給甲的回電屬于什么行為，為什么?(3 分)(3)甲第二次給乙回電所稱的不可抗力是否成立，為什么?(2 分)(4)甲是否承擔違約責任，為什么?(2 分)(5)甲是否承擔其他責任?若承擔應(yīng)承擔哪方面的責任?(3 分)答; 甲給乙的第一次發(fā)電屬于要約引誘，因為一個有效地要約必須要有訂立合同的意思，而甲并沒有明確表達訂立合同的意圖。 （2） 乙給甲的回電屬于要約， 因為乙的回電內(nèi)容確定、 完整，而且有明確的訂立合同的意圖。 （3）甲第二

20、次交給乙的回電所稱的不可抗力不成立， 市場價格的變動是商人應(yīng)當能夠預(yù)見的，而不是不可預(yù)見的。 （4）甲不承擔違約責任，因為甲未在乙規(guī)定的時間做出承諾，要約已經(jīng)失效。 （5）甲應(yīng)當承擔其他責任，主要承擔的責任是締約過失責任。41.某汽車修理店是由張、王、李三人共同出資的一家合伙企業(yè)，三人總投資人民幣 10 萬元，出資比例為 211，合伙協(xié)議約定，無論盈虧，均按出資比例分擔。該修理店依法登記成立后，開始經(jīng)營良好，后來在一次修車時維修人員不慎失火，導(dǎo)致所修汽車損失 10 萬元。問題：(1)如果該企業(yè)因此解散，企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，還債前還應(yīng)支付哪些費用?(4 分)(2)如果企業(yè)財產(chǎn)不足以賠償車損，合伙人內(nèi)部應(yīng)如何分擔?(2 分)(3)合伙企業(yè)的債務(wù)與合伙人的債務(wù)并存，同時要求償付時，應(yīng)如何確定償付順序?(4 分)答（1）合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用。合伙企業(yè)所欠稅款根據(jù)合伙協(xié)議的約定，合伙人應(yīng)按出資比例分擔。 （3）根據(jù)雙重優(yōu)先原則，合伙企業(yè)的財產(chǎn)優(yōu)先清償合伙企業(yè)的債務(wù)。合伙人個人的財產(chǎn)優(yōu)先清償個人的債務(wù)。清償完合伙企業(yè)的剩余財產(chǎn)應(yīng)當按比例分配給合伙人。合伙人的個人財產(chǎn)在清償完個人債務(wù)后還有剩余的，應(yīng)當用來清償合伙企業(yè)的債務(wù)。1992 年，江蘇省某市電子器材公司、汽車貿(mào)易公司等9 家有法人資格的企業(yè)單位分別以貨物、實物、土地使用權(quán)等投資方式聯(lián)合成立了江蘇省某工業(yè)集團公