第十二章 行政合同

1、第十二章 行政合同n根據(jù)國家發(fā)展規(guī)劃，由某公共工程管理部門與某建根據(jù)國家發(fā)展規(guī)劃，由某公共工程管理部門與某建筑公司簽訂了建設(shè)烏江大橋的建筑承包合同。合同筑公司簽訂了建設(shè)烏江大橋的建筑承包合同。合同中規(guī)定，公共工程必須符合國家建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，要隨時中規(guī)定，公共工程必須符合國家建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，要隨時接受公共工程管理部門對施工質(zhì)量的監(jiān)督檢查。在接受公共工程管理部門對施工質(zhì)量的監(jiān)督檢查。在工程進行中，公共工程管理部門對已經(jīng)及正在建造工程進行中，公共工程管理部門對已經(jīng)及正在建造的工程進行抽查，發(fā)現(xiàn)部分路段不符合建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，的工程進行抽查，發(fā)現(xiàn)部分路段不符合建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，而且感到原合同規(guī)定使用的建材質(zhì)量還可以進一步而且感到

2、原合同規(guī)定使用的建材質(zhì)量還可以進一步提高，因此，要求施工單位：一、對質(zhì)量不符合要提高，因此，要求施工單位：一、對質(zhì)量不符合要求的路段重新返工；二、今后施工一律采用新指定求的路段重新返工；二、今后施工一律采用新指定的建材。對此，施工單位有意見，認(rèn)為合同是基于的建材。對此，施工單位有意見，認(rèn)為合同是基于契約雙方平等協(xié)商，在合同中，任何當(dāng)事人都不應(yīng)契約雙方平等協(xié)商，在合同中，任何當(dāng)事人都不應(yīng)有優(yōu)越于另一方的權(quán)利，向?qū)Ψ桨l(fā)號施令。有優(yōu)越于另一方的權(quán)利，向?qū)Ψ桨l(fā)號施令。 第一節(jié)第一節(jié) 行政合同概念與特征行政合同概念與特征一、行政合同的概念一、行政合同的概念n又稱為行政契約，指行政主體為實現(xiàn)又稱為行政契約

3、，指行政主體為實現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo)和履行行政職能，特定的行政管理目標(biāo)和履行行政職能，與相對人之間經(jīng)過協(xié)商，雙方意思表與相對人之間經(jīng)過協(xié)商，雙方意思表示一致所達(dá)成的協(xié)議。示一致所達(dá)成的協(xié)議。 二、行政合同的法律特征二、行政合同的法律特征n必有一方是行政主體；必有一方是行政主體；n目的是實現(xiàn)特定行政管理目標(biāo)；目的是實現(xiàn)特定行政管理目標(biāo)；n屬于雙方意思表示一致的行為；屬于雙方意思表示一致的行為；n行政主體對于行政合同的訂立、履行、行政主體對于行政合同的訂立、履行、變更或解除享有優(yōu)益權(quán)；變更或解除享有優(yōu)益權(quán)；n發(fā)生爭議通過行政救濟途徑解決。發(fā)生爭議通過行政救濟途徑解決。第二節(jié) 我國行政合同的主要類型

4、一、國有土地使用權(quán)出讓合同n行政機關(guān)代表國家與相對人簽訂的將國有土地使用權(quán)在一定期限內(nèi)出讓給相對人，相對人支付出讓金并按合同的規(guī)定開發(fā)利用國有土地的合同n國有土地出讓合同是一種比較典型的行政合同，國有土地使用權(quán)出讓合同是由土地行政管理部門與土地使用者簽訂，并由土地行政管理部門對合同的履行進行監(jiān)督，對使用者沒有按合同的約定開發(fā)利用土地，或者改變土地用途的，有權(quán)進行糾正，并進行處罰，或者無償收回土地使用權(quán)。n國有土地使用權(quán)出讓合同由城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例創(chuàng)設(shè)，同時受到土地管理法和城市房地產(chǎn)管理法等相關(guān)法律的規(guī)范 n二、農(nóng)村土地承包合同農(nóng)村土地承包合同是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員與本集體經(jīng)濟

5、組織簽訂的土地承包合同。是中國出現(xiàn)最早的行政合同，受中華人民共和國農(nóng)村土地承包法的調(diào)整 n三、全民所有制工業(yè)企業(yè)承包合同人民政府指定的有關(guān)部門作為發(fā)包方，實行承包經(jīng)營的企業(yè)作為承包方，雙方協(xié)商一致而簽訂的國有企業(yè)承包經(jīng)營合同行政機關(guān)簽訂合同的目的是為了提高企業(yè)經(jīng)濟效益，促進經(jīng)濟快速發(fā)展行政機關(guān)在合同履行過程中享有行政優(yōu)益權(quán)。有權(quán)按照合同的規(guī)定，對承包方的生產(chǎn)、經(jīng)營活動進行檢查、監(jiān)督;承包方完不成合同任務(wù)時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，并視情節(jié)輕重追究企業(yè)經(jīng)營者的行政責(zé)任和經(jīng)濟責(zé)任。同時，行政機關(guān)可以為合同的履行提高優(yōu)惠條件，如價格優(yōu)惠、政策優(yōu)惠等。 n四、國家訂購合同國家訂購合同是指行政機關(guān)基于國防和國

6、民經(jīng)濟的需要，與相對人之間簽訂的訂購有關(guān)物資和產(chǎn)品所達(dá)成的協(xié)議國家訂購合同不同于民事合同中的買賣合同，行政機關(guān)的意思表示在其中起著主導(dǎo)作用，相對人必須認(rèn)真完成合同中所規(guī)定的具體事項，不能拒絕，但雙方在費用、方式等方面可以協(xié)商中國目前軍用物資和其他有關(guān)國防物資的訂購，一般都采用訂購合同的形式。糧食、棉花、煙草等訂購合同，是以國家提供優(yōu)惠條件并保證收購，農(nóng)民向國家繳納糧食、棉花、煙草取得報酬為內(nèi)容，由各級人民政府及主管部門和農(nóng)民之間簽訂的協(xié)議 n五、國家科研合同國家科研合同是行政機關(guān)與科研機構(gòu)就國家重大科研項目，國家提供資助，科研機構(gòu)提供科研成果簽訂的協(xié)議。它以公共利益為目的，往往是為了完成某項與

7、國計民生有重大關(guān)系的科研技術(shù)項目的開發(fā)，由政府牽頭參與，與科研機構(gòu)簽訂合同，政府提供資助，科研機構(gòu)完成項目開發(fā)后將成果交付政府 n六、政府特許經(jīng)營合同是指政府對涉及公共利益的項目，不是自己直接經(jīng)營管理，而是與相關(guān)企業(yè)簽訂合同，由企業(yè)按照合同約定的方式、價格等進行經(jīng)營活動，從而充分保障社會公共利益的需要。如政府為了保障城市居民供水，與供水公司簽訂合同 n七、計劃生育合同計劃生育合同是指計劃生育管理部門與育齡夫婦之間，就育齡夫婦按國家計劃生育指標(biāo)生育，國家為其提供一定優(yōu)惠所達(dá)成的協(xié)議。合同將國家控制人口生育的行政要求具體化為雙方的權(quán)利義務(wù)。此類合同由人口與計劃生育法及有關(guān)地方法規(guī)或規(guī)章加以規(guī)范。

8、第三節(jié)第三節(jié) 行政機關(guān)締結(jié)行政合同的方式行政機關(guān)締結(jié)行政合同的方式n一一 招標(biāo)招標(biāo)招標(biāo)是指行政機關(guān)確定合同的條款和標(biāo)的，通過一定方招標(biāo)是指行政機關(guān)確定合同的條款和標(biāo)的，通過一定方式向社會公開，相對人根據(jù)這些條款和標(biāo)的的條件進行式向社會公開，相對人根據(jù)這些條款和標(biāo)的的條件進行投標(biāo)，行政機關(guān)在經(jīng)過比較后，與提出最優(yōu)條件的相對投標(biāo)，行政機關(guān)在經(jīng)過比較后，與提出最優(yōu)條件的相對人締結(jié)合同。人締結(jié)合同。招標(biāo)是行政合同簽訂的比較常見的一種方式，通過這種招標(biāo)是行政合同簽訂的比較常見的一種方式，通過這種方式締結(jié)行政合同比較公平，反映了競爭與效率原則，方式締結(jié)行政合同比較公平，反映了競爭與效率原則，既給予相對人參

9、與競爭的選擇的機會，又可以節(jié)約財政，既給予相對人參與競爭的選擇的機會，又可以節(jié)約財政，防止?fàn)I私舞弊。防止?fàn)I私舞弊。我國我國招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法第第3 3條規(guī)定：條規(guī)定：“在中華人民共和國境在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程項目建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、內(nèi)進行下列工程項目建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)采購，必須進行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目；（二）全部或等關(guān)系社會公共利益、公共安全的項目；（二）全部或部分使用國

10、有資產(chǎn)投資或者國家融資的項目；（三）使部分使用國有資產(chǎn)投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者國外政府貸款、援助資金的項目。用國際組織或者國外政府貸款、援助資金的項目。”如如果行政機關(guān)作為采購方，必須以招標(biāo)的方式簽訂行政合果行政機關(guān)作為采購方，必須以招標(biāo)的方式簽訂行政合同。同。n n2 2邀請發(fā)價邀請發(fā)價邀請發(fā)價是指行政機關(guān)基于政治、經(jīng)濟、技術(shù)等方面原邀請發(fā)價是指行政機關(guān)基于政治、經(jīng)濟、技術(shù)等方面原因，在締結(jié)合同前發(fā)出要約，提出一定條件，邀請相對因，在締結(jié)合同前發(fā)出要約，提出一定條件，邀請相對人發(fā)價，但不一定與要價最低的相對方簽定合同，而是人發(fā)價，但不一定與要價最低的相對方簽定合同，而是

11、與他認(rèn)為最恰當(dāng)?shù)漠?dāng)事人簽定合同。邀請發(fā)價盡管一般與他認(rèn)為最恰當(dāng)?shù)漠?dāng)事人簽定合同。邀請發(fā)價盡管一般也采取公開方式，但行政機關(guān)享有自己選擇合同一方的也采取公開方式，但行政機關(guān)享有自己選擇合同一方的權(quán)利。權(quán)利。n3 3直接磋商直接磋商直接磋商是行政機關(guān)在特定情況下，可以自由地與任何直接磋商是行政機關(guān)在特定情況下，可以自由地與任何相對人直接協(xié)商，簽訂合同。這種方式中行政機關(guān)選擇相對人直接協(xié)商，簽訂合同。這種方式中行政機關(guān)選擇合同的當(dāng)事人以自由權(quán)最大，為了防止行政機關(guān)濫用權(quán)合同的當(dāng)事人以自由權(quán)最大，為了防止行政機關(guān)濫用權(quán)利、營私舞弊，對于行政機關(guān)以直接磋商的方式簽定行利、營私舞弊，對于行政機關(guān)以直接磋商

12、的方式簽定行政合同應(yīng)規(guī)定一定的限制條件。政合同應(yīng)規(guī)定一定的限制條件。 第四節(jié)第四節(jié) 行政合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)行政合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)n一行政機關(guān)的權(quán)利一行政機關(guān)的權(quán)利1 1、對合同的監(jiān)督、指揮權(quán)、對合同的監(jiān)督、指揮權(quán)2 2、單方變更和解除合同的權(quán)利、單方變更和解除合同的權(quán)利n在行政合同的履行過程中，基于公共利益的需要，行政機關(guān)可以在行政合同的履行過程中，基于公共利益的需要，行政機關(guān)可以根據(jù)國家法律、政策的變化而不經(jīng)相對人同意，單方改變合同標(biāo)根據(jù)國家法律、政策的變化而不經(jīng)相對人同意，單方改變合同標(biāo)的、或解除合同。當(dāng)然，行政機關(guān)不能濫用權(quán)利，行使此項權(quán)利的、或解除合同。當(dāng)然，行政機關(guān)不能濫

13、用權(quán)利，行使此項權(quán)利有以下限制：有以下限制：首先，只有在公共利益的情形發(fā)生重大變化，為防止公共利益受到首先，只有在公共利益的情形發(fā)生重大變化，為防止公共利益受到重大損失的情形下行政機關(guān)才可以行使此權(quán)利；重大損失的情形下行政機關(guān)才可以行使此權(quán)利；其次，不得變更與公共利益無關(guān)的條款；其次，不得變更與公共利益無關(guān)的條款；第三，在變更與解除行政合同前，行政機關(guān)應(yīng)履行一定的行政程序，第三，在變更與解除行政合同前，行政機關(guān)應(yīng)履行一定的行政程序，如提前向相對人做出書面通知，并說明理由；對相對人造成重大影如提前向相對人做出書面通知，并說明理由；對相對人造成重大影響的，還應(yīng)舉行聽證；響的，還應(yīng)舉行聽證；最后，相

14、對方因合同的變更或解除受到的損失，行政機關(guān)應(yīng)該給予最后，相對方因合同的變更或解除受到的損失，行政機關(guān)應(yīng)該給予補償。補償。3 3、制裁權(quán)、制裁權(quán)n行政處罰行政處罰當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同的、行政機關(guān)可當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同的、行政機關(guān)可以根據(jù)合同約定或法律規(guī)定對其財產(chǎn)進行沒收罰以根據(jù)合同約定或法律規(guī)定對其財產(chǎn)進行沒收罰款，或要求交納違約金或損害賠償金。款，或要求交納違約金或損害賠償金。如我國深圳經(jīng)濟特區(qū)土地使用權(quán)出讓條例第如我國深圳經(jīng)濟特區(qū)土地使用權(quán)出讓條例第5252條條規(guī)定，在國有土地出讓合同中，對于土地使用者規(guī)定，在國有土地出讓合同中，對于土地使用者未按出讓合同規(guī)定的用途和條件開發(fā)

15、利用土地的，未按出讓合同規(guī)定的用途和條件開發(fā)利用土地的，土地管理部門可處以價款總額土地管理部門可處以價款總額5%5%的罰款，對在規(guī)的罰款，對在規(guī)定期限內(nèi)拒不糾正的，土地管理部門無償收回土定期限內(nèi)拒不糾正的，土地管理部門無償收回土地使用權(quán)，沒收地上建筑物、附著物。地使用權(quán)，沒收地上建筑物、附著物。n強制執(zhí)行強制執(zhí)行相對人如果不履行合同或不適當(dāng)履行合同的，不相對人如果不履行合同或不適當(dāng)履行合同的，不論是否承擔(dān)其他責(zé)任，只要根據(jù)公共利益的需要論是否承擔(dān)其他責(zé)任，只要根據(jù)公共利益的需要應(yīng)該繼續(xù)履行，并且相對人能夠繼續(xù)履行的，行應(yīng)該繼續(xù)履行，并且相對人能夠繼續(xù)履行的，行政機關(guān)可以采取強制執(zhí)行的手段要求對

16、方當(dāng)事人政機關(guān)可以采取強制執(zhí)行的手段要求對方當(dāng)事人繼續(xù)履行合同。繼續(xù)履行合同。采取這種強制手段時必須完全是為了公共利益，采取這種強制手段時必須完全是為了公共利益，也就是說只有在相對人不繼續(xù)履行合同將會嚴(yán)重也就是說只有在相對人不繼續(xù)履行合同將會嚴(yán)重侵害國家或公共利益時才可行使，而且行使之前，侵害國家或公共利益時才可行使，而且行使之前，行政機關(guān)應(yīng)舉行聽證程序，以保障相對人的權(quán)益行政機關(guān)應(yīng)舉行聽證程序，以保障相對人的權(quán)益不被侵犯，防止行政機關(guān)濫用行政權(quán)力，使行政不被侵犯，防止行政機關(guān)濫用行政權(quán)力，使行政合同變成了單方行政行為。合同變成了單方行政行為。n解除合同解除合同解除合同是最嚴(yán)厲的一種制裁方式。

17、與作為特解除合同是最嚴(yán)厲的一種制裁方式。與作為特權(quán)的單方解除合同不同的是，作為制裁手段的權(quán)的單方解除合同不同的是，作為制裁手段的解除合同是不給相對人任何補償?shù)?，這種制裁解除合同是不給相對人任何補償?shù)模@種制裁手段只有在相對人有嚴(yán)重過錯時才能夠行使。手段只有在相對人有嚴(yán)重過錯時才能夠行使。如我國如我國土地管理法土地管理法第第3737條第二款規(guī)定條第二款規(guī)定“承承包經(jīng)營耕地的單位或者個人連續(xù)兩年棄耕拋荒包經(jīng)營耕地的單位或者個人連續(xù)兩年棄耕拋荒的，原發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)終止承包合同，收回發(fā)包的，原發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)終止承包合同，收回發(fā)包的耕地。的耕地?！倍鄬θ说臋?quán)利二相對人的權(quán)利n1 1、取得報酬權(quán)、取得報酬權(quán)

18、對于相對人按照合同約定提供的勞務(wù)和產(chǎn)品，行政機關(guān)給予一定報酬。對于相對人按照合同約定提供的勞務(wù)和產(chǎn)品，行政機關(guān)給予一定報酬。取得報酬權(quán)是相對人當(dāng)然所享有的權(quán)利，或由法律直接規(guī)定，或在行取得報酬權(quán)是相對人當(dāng)然所享有的權(quán)利，或由法律直接規(guī)定，或在行政合同中雙方約定，報酬的表現(xiàn)形式多種多樣，除金錢以外，還表現(xiàn)政合同中雙方約定，報酬的表現(xiàn)形式多種多樣，除金錢以外，還表現(xiàn)為其他經(jīng)濟利益，如相對人可以利用行政機關(guān)的設(shè)備或行政機關(guān)應(yīng)提為其他經(jīng)濟利益，如相對人可以利用行政機關(guān)的設(shè)備或行政機關(guān)應(yīng)提供優(yōu)惠的價格、貸款等。供優(yōu)惠的價格、貸款等。n2 2、損害賠償請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)雙方當(dāng)事人都應(yīng)自己全面適當(dāng)?shù)芈男?/p>

19、行政合同，如果由于行政機關(guān)的雙方當(dāng)事人都應(yīng)自己全面適當(dāng)?shù)芈男行姓贤绻捎谛姓C關(guān)的過錯致使合同無法履行或無法繼續(xù)履行，使當(dāng)事人受到損害時，當(dāng)事過錯致使合同無法履行或無法繼續(xù)履行，使當(dāng)事人受到損害時，當(dāng)事人有權(quán)向行政機關(guān)提出損害賠償請求，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，人有權(quán)向行政機關(guān)提出損害賠償請求，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，否則，相對方可向法院尋求司法保護。否則，相對方可向法院尋求司法保護。n3 3、補償請求權(quán)、補償請求權(quán)因行政機關(guān)單方變更、解除合同而給予相對人造成損失的，行政機關(guān)因行政機關(guān)單方變更、解除合同而給予相對人造成損失的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)給予補償，相對方有權(quán)提出補償要求；應(yīng)當(dāng)給予補償，相對方有權(quán)提出補償要求；不可預(yù)見情況的補償請求權(quán)，即在行政合同履行過程中，出現(xiàn)當(dāng)