商法考試復習重點

1、.1、商事 概念：以營利為目的的一切活動的總稱。2、調整對象商事關系：是基于平等主體的關系；是基于營利性行為而形成的社會關系。3、商法的概念：以商事關系為調整對象的法律規(guī)范的總稱。4、商法的性質： 1，商法是私法（商法的調整對象是商事關系；商法調整商事關系的直接目的是保護和協調民事主體的私人利益；商法調整的方法主要是民事權利義務的設定和民事責任的追究。 ） 2，商法是實體法（商法的主要內容是規(guī)定商事主體的權利義務） 3，商法是商品經濟法（商品經濟是商法的基礎） 。;.5、商法的特點： 1，公法與私法規(guī)范的融合2，強制性規(guī)范和任意性規(guī)范的融合 3，組織法和行為法的結合 4，商法規(guī)范具有較強的技術

2、性和操作性 5，具有國際性6、商法的基本原則： 1，商事主體法定原則（商事主體類型法定，我國目前立法中類型分為：個體工商戶、獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司等。商事主體內容法定。商事主體程序法定） 2，確認和保護營利原則 3，促進交易簡便快捷原則（充分尊重當事人意思自治； 交易規(guī)則定型化；短期時效主義） 4，維護交易公平原則 （平等交易原則；誠實信用原則；情事變更原則）5，保護交易安全原則 （公示主義；;.強制主義；外觀主義；嚴格責任主義）7、商事主體的概念：依照商法的規(guī)定具有商事權利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨立從事商事行為，在商事法律關系中享有權利和承擔義務的個人和組織。8、商事主體的特

3、征： 1，商事主體法定 2，商事主體依法具有商事能力 3 商事主體的身份或資格經商業(yè)登記而取得 4，商事主體以從事營利性活動為常業(yè)9、商個人特征： 1 須經過法定核準登記，才能享有商事權利能力和商事行為能力，并在核準登記范圍內從事商行為。2不享有與自然人人身相關的許多權利 3 商個人所從事的是商事行為 4 商個人對;.其經營債務須承擔無限責任10 、 商法人特征： 1 是具有獨立人格的法人組織，具備一般法人必須具備的基本條件和特點 2 商法人的設立和活動由商法規(guī)范調整，其依據商法規(guī)定的條件和程序，通常需經過專門的商業(yè)登記程序，以注冊登記方式進行 3 商法人以營利為目的具有特殊的商事權利能力和商

4、事行為能力。11 、商合伙特征： 1 商合伙由兩個以上的合伙人組成是共同投資、共同經營、共享利益、共擔風險的共同經營體2 是非法人企業(yè)3 依商事法成立并受商法規(guī)范調整 4 以營利為目的，是不同于一般民事合伙的主要特征。;.12 、 商事能力的概念： 又稱商事主體資格，是指商事主體獨立從事商事活動，享有權利和承擔義務的資格和能力，包括商事權利能力和商事行為能力。13 、 商事能力的特征： 1 商事能力是權利能力和行為能力的統一 2 商事能力的內容具有差異性 3 商事能力依商業(yè)登記而確定。14 、 商事行為概念：是商主體以營利為目的，旨在設立、變更、消滅商事法律關系的經營性行為。15 、 商事行為

5、的特征： 1 是以營利為目的的行為 2 商事行為是經營性行為 3 商事行為是商主體所為的行為16 、商事登記的概念：是指商事主體或商;.事主體的籌辦人，為了設立、變更、終止商事主體資格，依照法律的規(guī)定，將登記事項向登記機關提出，并經登記機關核準登記的法律行為。17 、商事登記的特征：1 創(chuàng)設性 2 要式性3 公法性18 、商事登記的效力：一，對商事主體的效力： 1，商事登記是商法人獲得法律人格的必要條件，未經登記及公告商法人不能成立，其行為不能視為商行為2，商事登記不是商事主體資格取得的必要條件，未登記行為人實施了商行為，同樣享有商人的權利并履行商人義務3，是各類商事主體成立的必要要件。二，對

6、第三人的效力： 1，必須登記的事項在;.未登記或者已登記但尚未公開的情況下不得以該事項對抗善意第三人。 2，應登記事項在得到正確登記和公告后對第三人生效 3，已登記事項在公告發(fā)生差錯的情況下，第三人可以針對負有登記義務的登記人19 、 商事公告的概念：是指商事主體依照法律規(guī)定將依法應當公告的事項通過法定的方式加以公告的行為。20 、商事公告的特征：1 公告主體的特定性 2 公告的及時性2 公告方式的確定性21 、商事公告的效力：22 、 商業(yè)名稱的概念：又稱商號，是商事主體在從事商事行為時為表明不同于他人特征而使用的名稱。;.23 、 商業(yè)名稱的法律特征： 1 商業(yè)名稱的使用者是商事主體 2

7、商業(yè)名稱是商事主體在營業(yè)活動中適用的名稱 3 商業(yè)名稱具有主體間的區(qū)別功能24 、商業(yè)名稱（一）與商標 （二）的區(qū)別：1，一用于區(qū)分不同商事主體，二用來區(qū)分不同的商品2，一個商事主體只能有一個一，但可以有多個二3，一只能以文字形態(tài)存在，二可以用文字、圖形、數字等多種形態(tài)來表示4，一個商事主體可以沒有二，但不能沒有一。5，一的空間效力范圍以被核準機關轄區(qū)為限，二的專用權在全國范圍內有效。25 、商業(yè)名稱的構成：1 地名 2 字號 3 行業(yè)和經營特點4 組織形式;.26 、 商業(yè)名稱的選定： 1 嚴格主義：商業(yè)主體選定的商業(yè)名稱必須與其名稱或經營內容相一致，不符合的，均不予以承認。 2 自由主義：

8、商業(yè)主體的名稱由當事人自由選擇，法律原則上不加限制。27 、 商業(yè)名稱登記的效力： 1 排他效力 2，救濟效力28 、商業(yè)名稱權的概念： 商業(yè)名稱經登記，商業(yè)主體即取得該商業(yè)名稱的專有使用的權利。29 、 商業(yè)名稱權的特點： 1 地域性。商業(yè)名稱權的效力僅限于一定的地域范圍內。 2 公開性。商業(yè)名稱權經登記取得，而登記是公示的一種方式。 3 可轉讓性。商業(yè)名稱權具有財產權的性質，可以轉;.讓和繼承。 4 時間上的無限性。只有在所有人營業(yè)終止并未轉讓的情況下，商業(yè)名稱才絕對終止。30 、商業(yè)名稱權的權能：1 專有使用權。只有所有人有權使用，任何其他人都不得使用與其相同或相似的商業(yè)名稱2 許可使用

9、權。商業(yè)名稱權人有允許他人使用其商業(yè)名稱的權利。3 商業(yè)名稱變更權。商業(yè)名稱進行變更，登記即可生效4 商業(yè)名稱轉讓權31 、營業(yè)組織：供進行營業(yè)活動的有組織的一切財產以及在營業(yè)活動中形成的各種有價值的事實關系的總體。32 、商事代理：是代理商不受雇傭合同的約束，以自己的名義或以委托人的名義，;.為委托人買或賣或提供服務，并從中獲取傭金的經營性活動。商法上的商事代理是指專門從事各種商務代理活動的獨立的職業(yè)代理商。33 、商事代理的特征：1 商人性 2 職業(yè)性3 獨立性：代理商有獨立的經濟利益；代理商的權利是獨立的權利；代理商有自己獨立的商號、營業(yè)場所、賬簿，是一個完全獨立的商事主體；代理商可以以

10、自己的名義與第三人從事本人所委托的事項，在商事活動中具有獨立的身份；當第三人的合法權益受到侵害時，他可以選擇向本人求償，也可以向代理商求償。 4 代理形式的靈活性 5 有償性 6 原則上不受“自己代理”和“雙方代理”的限;.制7連續(xù)性34 、 代理商：是指專門受他人委托，代理商品經銷、貨物采購及提供中介服務，從中獲得傭金，為委托人促成交易和締結交易，固定、獨立、職業(yè)的商事經營者。35 、 商事賬簿的概念：商事主體為了記載和表明其營業(yè)活動和財產狀況，根據會計原則，依法制作的書面簿冊。36 、 商事賬簿的種類： 1 會計憑證（原始憑證、記賬憑證） 2 會計賬簿（序時賬簿、分類賬簿、輔助賬簿） 3

11、會計報表第二編公司法1、公司的概念：是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設立，股東以其認繳的;.出資額或認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部獨立法人財產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。2、公司的特征：一，公司是以營利為目的的企業(yè)組織。二，公司具有獨立法人的地位。 1 公司擁有獨立的財產2 公司設有獨立的組織機構3 公司獨立承擔財產責任。三，公司是以股東投資為基礎組成的社團法人。四，公司是依法定條件和程序成立的企業(yè)法人。3、公司法人人格否定制度：指為了阻止公司獨立人格的濫用，就具體法律關系中的特定事實，否認公司的獨立人格與股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權人或公共利益直接負責的一種法律

12、;.制度。4、特征：1 公司必須具有獨立的法人人格 2 只對特定個案中的公司獨立人格予以否認 3 該制度主要是為了保護債權人的利益5、使用條件： 1 主體要件。主體是濫用公司人格的股東；因公司法人人格濫用而受到損害， 并有權提起訴訟的債權人。 2 行為要件。存在濫用公司人格的事實和行為。 3 結果要件。必須有損害事實的存在即造成了逃避債務、損害公司債權人利益的結果。6、公司（a）與獨資企業(yè) (b) 的區(qū)分： 1 設立主體不同： a 設立人可以是自然人也可以是法人； b 只能是自然人。 2 成員人數;.不同：3 法律地位不同： a 具有獨立的法律人格和法人地位， 是典型的法人組織；b 不是獨立的

13、法律主體。 4 財產關系不同a 的財產不歸股東所有而歸公司本身所有； b 的財產歸獨資企業(yè)主所有 5 經營管理不同 6 責任承擔不同 a 中股東只承擔出資額范圍內的有限責任 b 中獨資企業(yè)主承擔無限清償責任。7、公司（a）與合伙企業(yè) (b) 的區(qū)別： 1 成立基礎不同 :a 是基于章程； b 是基于合同2法律地位不同：b 是非法人組織無獨立法人人格3 財產關系不同： b 的財產歸全體合伙人共有4 人身關系不同： b 中合伙人之間存在密切的人身信賴關系5管理權利不同6 盈虧分配不同 :b 不一定;.非要按出資比例分配 7 責任承擔不同： b 中合伙人承擔無限連帶責任。8、公司法的性質： 1 屬于

14、私法 2 屬于私法中的商事法 3 屬于商事法中的商事主體法9、公司法的特點： 1 主體法和行為法的結合 2 強制性和任意性的結合 3 公司法一般表現為成文法 4 具有一定的國際性10 、公司法的基本原則：1 鼓勵投資原則2 公司自治原則3 對公司及利益相關者的保護原則4 股東平等原則5 權力制衡原則 6 股東有限責任原則7 公司社會責任原則11 、有限責任公司概念：是指由法律規(guī)定的一定人數的股東所組成，股東以其出;.資額為限對公司債務承擔責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的企業(yè)法人。12 、 有限責任公司的特征： 1 股東人數有法定限制。（由 2 人以上 50 個以下股東出資設立） 2 股

15、東對公司債務承擔有限責任 3 公司設立程序簡便，組織機構簡單 4 公司兼具資合性和人合性。13 、 有限責任公司的評價：一方面，有限公司具有人合性特點，股東相互了解信任，不必承擔無限責任。另一方面，具有資合性。但是有限公司因其人合性和封閉的特點， 一般很難成長為大型企業(yè)。14 、 股份有限公司概念：公司全部資本分為等額股份，股東以其所認購的股份對;.公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。15 、 特征： 1 股東具有廣泛性 2 股東出資具有股份性 3 股東責任具有有限性 4 股份發(fā)行和轉讓的公開性、自由性 5 公司經營狀況的公開性 6 公司信用基礎的資合性。16 、 對其

16、評價：優(yōu)點： 1 利于集資 2 分散風險 3 公眾性強 4 股份變現及股東變更便利 5 管理科學。缺點： 1 設立程序比較復雜，設立責任比較大，管理機關比較龐大，因此較不靈活和不方便。 2 易于少數股東對公司進行操縱、控制、壟斷 3 股東流動性很大，不易掌握。 4 股票的自由流通，使得股票交易易于產生;.過度的投機。17 、 一人公司的概念：股東就一人，并由該股東持有公司的全部出資或所有股份公司，包括有限責任公司和股份有限公司。其突出特征就是：股東的唯一性。18 、對其評價： 1 尊重一人公司客觀存在的事實，鼓勵投資創(chuàng)業(yè)，減少公司沖突和矛盾 2 順應全球立法趨勢3 一人公司與法人制度和債權人保

17、護不矛盾。19 、一人公司的特別法律規(guī)則：1 規(guī)定了比普通有限公司更高的最低資本額標準和更嚴格的出資繳納要求。 2 規(guī)定了特別的公示和透明要求 3 規(guī)定了設立一人公司的限制。 4 規(guī)定了更簡易的管理方式 5 強調了會計審計的要求 6 規(guī)定了財;.產獨立的舉證責任倒置的法律規(guī)則。 20 、 國有獨資公司概念：是指國家授權投資的機構或國家授權投資的部門單獨投資設立的有限責任公司。21 、特征： 1 國有獨資公司是特殊的“一人公司”2 是特殊的有限責任公司。22 、 公司成立和設立的區(qū)別： 1 發(fā)生時間不同。設立發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，成立則發(fā)生于被依法核準登記、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時。 2 法律效力不同

18、。設立中的公司尚不具備獨立的主體資格，其內外部關系一般視為合伙。成立的公司成為獨立的主體，公司成立后實施行為的后果原則上由公司承擔。23 、公司設立的方式：發(fā)起設立；募集設;.立看法條24 、公司設立的效力 ：課本 p19525 、 有限責任公司設立的條件： 1，主體條件。股東人數要求： 由 50 人以下股東出資設立； 股東資格要求（課本 p273 ：1 自然人作為發(fā)起人必須是完全行為能力人 2 發(fā)起人應是法律上不受限制的法人 3 一般公司不得自為股東 4 公司章程約定不得成為股東的人不得成為股東5對發(fā)起人的國籍和住所也有所限制）2，財產條件。最低注冊資本要求：最低限額為人民幣3 萬元；資本構

19、成要求，由公司自行掌握。 3，組織條件。包括公司的名稱、住所、章程以及依法建立的組織機構等。;.26 、股份有限公司的設立條件：1，主體條件。發(fā)起人人數：2 人以上 200 人以下；發(fā)起人資格：須有過半數發(fā)起人在中國境內有住所。 2，財產條件：資金最低限額為 500 萬；股份有限公司的資本應劃分為股份，并且各股金額一般為均等。 3，組織條件。同上27 、公司的名稱和住所：看法條或課本p20728 、公司章程的概念：是由設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部的組織關系和經營行為的自治規(guī)則。29 、特征： 1 法定性。制定、內容、效力、修改權限和程序的法定性，公

20、司章程須;.經登記。 2 自治性 3 公開性30 、公司章程的制定：課本p21631 、 公司權利能力的限制：一，性質上的限制：公司不具有自然人性質但仍然享有某些特定的人身權，如名譽權、榮譽權。二，法律上的限制： 1 轉投資的限制。包括轉投資對象的限制和數額的限制。 2 擔保的限制 3 借貸的限制三，目的上的限制： 1 基本概念與問題 2 比較法的考察 332 、 公司侵權行為的構成要件： 1 公司工作人員實施的行為 2 須公司工作人員所實施的行為與公司職務有密切聯系 3 具備一般侵權行為的要件。33 、公司資本的概念：是公司成立時章程;.規(guī)定的，由股東出資構成的財產總額。 34 、 公司資本

21、原則：一，資本確定原則，是指在公司設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須全部認足或募足，否則公司不能成立。是公司資本形成的基本原則。二，資本維持原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應經常保持與其資本額相當的財產。目的是為了防止資本的實質減少，保護債權人利益，同時也防止股東對盈利分配的不當要求，確保公司本身業(yè)務活動的正常開展。三，資本不變原則，是指公司的資本一經確定，即不得隨意改變，如需增減，必須嚴格按照法定程序進行。目的是防止資本總額的減少導致公司財產;.能力降低和責任范圍的縮小，以保護債權人利益。35 、最低資本額制度36 、 增加資本：是指公司基于籌集資金，擴大經營等目的，依照法

22、定的條件和程序增加公司的資本總額。 （看法條）37 、 減資：是指公司基于某種情況或需要，依照法定條件和程序，減少公司的資本總額。（看法條）38 、 我國公司法規(guī)定的股東出資責任： 1 貨幣出資的繳納責任 2 非貨幣出資的差額補足責任 3 違約賠償責任 4 出資連帶責任。39 、 股東出資的形式 （課本 p264 ）：貨幣、實物、土地使用權、工業(yè)產權和非專利;.技術。不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權、設定擔保的財產出資。每個股東出資不得少于出資總額的30% 。40 、股東資格的取得：原始取得、繼受取得。股東資格的限制：1 自然人作為發(fā)起人應當具備完全行為能力。2 發(fā)起人應是法律上

23、不受限制的法人。3 原則上公司不得自為股東。4 公司章程約定不得成為股東的人不得為公司股東。5 對發(fā)起人的國籍和住所的限制。41 、股東的權利： 1 出席或委托代理人出席股東會行使表決權2 選舉權和被選舉權 3 依法轉讓出資或股份的權利4 知情權 5 建議和質詢權6 股利分配請求權 7;.公司發(fā)行新股時的新股認購優(yōu)先權 8 提議召開臨時股東會的權利 9 股東會的召集和主持權 10 臨時提案權 11 異議股東股份收買請求權 12 特殊情形下申請法院解散公司的權利 13 公司終止后對公司剩余財產的分配請求權 14 向人民法院提起訴訟的權利42 、 股東代表訴訟的含義：是指當公司的董事、監(jiān)事、高級管

24、理人員等主體侵害了公司權益， 而公司怠于追究其責任時，符合法定條件的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟。 （法條）43 、 出資證明書：有限責任公司股東的出資的憑證，是有限責任公司成立后應當向股東簽發(fā)的文件，是一種權利證書。;.44 、 股份：是股份有限公司股東持有的、公司資本的基本構成單位，也是劃分股東權利義務的基本構成單位。45 、 股份的法律特征： 1 股份是 公司資本構成的最小單位，具有不可分性。 2 股份是公司資本的等額劃分，具有金額的等額性 3 股份是股權的基礎，具有權利的平等性。 4 股份表現為有價證券，具有可自由轉讓性。46 、 股票的法律特征： 1 是股份有限公司成立后以公司

25、的名義發(fā)行的。 2 是一種證權證券 3 是一種有價證券 4 是一種要式證券 5 是一種流通證券 6 是一種永久性證券47 、股東會的概念：是指依法由全體股東;.組成的公司權力機構48 、股東會會議的分類：1 定期會議、臨時會議（課本p305 ）49 、股東會的職權：課本p30650 、 董事會的概念：是指依法由股東會選舉產生，代表公司并行使經營決策權的公司常設機關。51 、董事會的特點： 1 是由股東會選舉產生，董事會對股東會負責，執(zhí)行股東會的決議 2 是公司法定的常設機關3 是公司對外代表機關4 公司的經營決策機關5 其組成人員應當是單數52 、監(jiān)事會的概念：是依法產生，對董事和經理的經營管

26、理行為及公司財務進行監(jiān)督的常設機構;.53 、監(jiān)事會的特點：由依法產生的監(jiān)事組成 2 是對公司事務進行監(jiān)督的機構3 監(jiān)事會獨立行使權力4 監(jiān)事個人與監(jiān)事會并行行使監(jiān)督職權54 、公司的合并和終止：看法條第三編破產法1、破產程序的適用范圍：2、破產原因： 1 國有企業(yè)：一，企業(yè)經營不善二，嚴重虧損三，不能清償到期債務 2 非國有企業(yè)：一，嚴重虧損二，不能清償到期債務 3 商業(yè)銀行：不能支付到期債務?？偠灾翰荒芮鍍數狡趥鶆?，資產不足以清償全部債務或明顯缺乏清償能力。3、破產案件的管轄：1 地域管轄。破產案;.件由債務人住所地法院管轄。2 級別管轄?；鶎臃ㄔ汗茌牽h、縣級核準登記的企業(yè)；中級法院管

27、轄地區(qū)、地級市以上核準登記的企業(yè)；納入國家計劃調整的企業(yè)，由中級人民法院管轄。3 移送管轄。4、破產申請概念：是指依法享有申請權的當事人請求法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a的意思表示。5、破產人財產概念：債務人財產在破產宣告后，稱為破產財產。債務人財產指破產案件受理時屬于債務人的全部財產與財產權利，以及破產案件受理后至破產程序終結前債務人取得的財產及財產權利。;.6、破產財產的構成要件： 1 必須是債務人可以獨立支配的財產 2 必須是破產程序終結前屬于破產企業(yè)的財產。 3 必須是可以依破產程序強制清償的財產。7、破產財產的范圍： 1 債務人在破產申請受理時所有的或經營管理的全部財產。 2 債務人在破產宣告后至破產程序終結前取得的財產。8、管理人：是指破產程序開始后依法成立的。全部接管破產債務人，以自己的名義獨立執(zhí)行破產債務人的財產的保管、清理、估價、變賣、分配等