淺談大學(xué)生在勞動合同試用期中存在的問題及其對策

1、淺談大學(xué)生在勞動合同試用期中存在的問題及其對策摘要：試用期制度對于勞動合同當(dāng)事人雙方都具有十分重要的意義，尤其對于剛走出校園的大學(xué)生們，面臨人生中第一份正式工作。只有全面、正確地理解和把握勞動合同法及相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于試用期的各項規(guī)定，不僅勞動者，用人單位也能夠更好地利用試用期制度維護(hù)自身合法權(quán)益，避免產(chǎn)生試用期糾紛，建立和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。關(guān)鍵詞：大學(xué)生; 試用期：勞動合同College students in probation period in labor contractProblems and countermeasuresAbstract：Probation system f

2、or labor contract party both sides is of great significance, especially for fresh out of college students of the campus, face first formal job in life. Only fully and correctly understand and grasp the "labor contract law and the provisions of the relevant laws and regulations about the probati

3、on period, not only the laborer, unit of choose and employ persons can safeguard their own lawful rights and interests better use of probation system, avoid to produce a probation period disputes, establish and develop harmonious and stable labor relations.Keywords: College students; Probationary pe

4、riod: the labor contract目 錄一、引言.二、我國勞動合同法關(guān)于試用期的規(guī)定（一）試用期的含義(二) 我國用人制度中關(guān)于試用期的規(guī)定(三) 試用期的約定三、在試用期經(jīng)常出現(xiàn)的糾紛（一）三方協(xié)議中出現(xiàn)的糾紛 1.三方協(xié)議的定義 2.三方協(xié)議之辭職違約金問題（二）關(guān)于試用期期限問題及對策1.試用期期限長短2.變相延長試用期（三）關(guān)于試用期待遇的問題及對策1 .試用期工資2.試用期的五險一金的法定義務(wù)（四）關(guān)于試用期解除勞動合同的出現(xiàn)的糾紛及其對策1.用人單位無合理理由隨意的在試用期解除合同2.勞動者在試用期內(nèi)提出解除勞動合同時，用人單位要求其賠償四、如何提高大學(xué)生勞動合同權(quán)益

5、（一）提高大學(xué)生勞動者的勞動法律意識，了解掌握勞動法關(guān)于勞動合同試用期的規(guī)定。（二）完善勞動法有關(guān)試用期的規(guī)定（三）規(guī)定賠償條款，加大賠償力度提高勞動者維權(quán)積極性（四）強(qiáng)化勞動行政部門監(jiān)察職能（五）發(fā)揮工會監(jiān)督職能五、大學(xué)生在試用期勞動合同中權(quán)益受到侵害，應(yīng)采取的對策（一）協(xié)商解決（二）向勞動行政部門投訴進(jìn)行維權(quán)（三）大學(xué)生可通過仲裁或投訴主張權(quán)利（四）注意勞動合同的必備條款和約定事項 【6 六、總結(jié)參考文獻(xiàn)附錄 大學(xué)生用勞動合同法在試用期維權(quán)情況調(diào)查問卷一、引言勞動合同法是我國勞動法律體系中勞動關(guān)系法的組成部分。勞動合同是勞動者和用人單位確定勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)

6、當(dāng)訂立勞動合同。 我國每年都會有一大批的大學(xué)生畢業(yè)進(jìn)入社會工作，正在或是尋找自己人生中第一份正式工作。這一切的開端就是從試用期開始的，但人們卻比較忽視這一塊的問題，導(dǎo)致很多學(xué)生即使在其權(quán)益受到侵害時也不知道，知道后也很難通過有效途徑維權(quán)。因此，了解勞動合同法以及勞動合同法中特殊又重要的試用期部分，有著相當(dāng)重要的意義。筆者希望這篇論文會給大家一些幫助。 二、我國勞動合同法關(guān)于試用期的規(guī)定（一）試用期的含義試用期是用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為互相了解、選擇而約定的特殊期限的考察期。在這期間用人單位需要考察員工是否適合應(yīng)聘崗位，新員工也在考察企業(yè)，確定自己是否樂意在此單位工作。(二) 我國用人制

7、度中關(guān)于試用期的規(guī)定第一種是勞動法中規(guī)定的，適用于企業(yè),試用期期限不超過6個人月。第二種是國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)的關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見中規(guī)定的，適用于事業(yè)單位。第三種是國家公務(wù)員錄用暫行規(guī)定中規(guī)定的，適用于公務(wù)員的錄用。我國用人制度中關(guān)于試用期的規(guī)定有三種，其是根據(jù)適用的對象不同,期限長短不一區(qū)分的。本文所指的試用期,都是指的第一種,即勞動合同中的試用期。關(guān)于其他兩種不再過多的敘述。【1】(三) 試用期的約定 我國試用期是勞動合同的約定，當(dāng)事人可以約定試用期，也可以不約定試用期，屬于協(xié)商條款。勞動合同法第19條第4款中規(guī)定：“試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期

8、不成立，該期限為勞動勞動合同期限?！比?、在試用期經(jīng)常出現(xiàn)的糾紛對于大學(xué)生在試用期出現(xiàn)的糾紛，筆者做了以大四及其畢業(yè)的大學(xué)生為主的問卷調(diào)查得到了以下數(shù)據(jù)。表3.1從表3.1柱狀圖可以反映出三方協(xié)議、試用期內(nèi)合同的解除、試用期工資以及試用期期限問題的糾紛都有很高的百分比，尤其是試用期的工資問題更是100%。（一）三方協(xié)議中出現(xiàn)的糾紛1.三方協(xié)議的定義三方協(xié)議是全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書的簡稱，它是明確畢業(yè)生、用人單位、學(xué)校三方在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利和義務(wù)的書面表現(xiàn)形式，能解決應(yīng)屆畢業(yè)生戶籍、檔案、保險、公積金等一系列相關(guān)問題。協(xié)議在畢業(yè)生到單位報到、用人單位正式接收后自行終止。2.三方協(xié)議

9、之辭職違約金問題三方協(xié)議在原則上是每個大學(xué)生都要填寫的，但沒有強(qiáng)制性。所以，當(dāng)我們在簽協(xié)議時要與企業(yè)協(xié)商一致，認(rèn)真對待。一般企業(yè)為了確保學(xué)生畢業(yè)后來企業(yè)上班，會以高額違約金約束學(xué)生。學(xué)生在協(xié)商中要力爭將違約金降到最低，通常違約金不得超過5000元。當(dāng)在試用期中不想繼續(xù)此單位工作，則只需提前3天遞交辭職報告，不用支付違約金。所以最好和企業(yè)約定合理的試用期期限，如果不做約定，沒有試用期的話，辭職或者沒有在約定的時間去單位實習(xí)，就要支付違約金。值得注意的是學(xué)生在簽訂協(xié)議時，要嚴(yán)格按照規(guī)定的步驟進(jìn)行。等用人單位填寫完畢、蓋章后再到學(xué)校就業(yè)指導(dǎo)中心簽證蓋章。不要自己填寫完畢后就直接到學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)指導(dǎo)中

10、心要求蓋章。這樣帶來的后果是，單位在填寫時，工資待遇等與過去承諾的大相徑庭。學(xué)生卻因為自己和學(xué)校都已經(jīng)簽字蓋章，回天乏力?；蛘吣鎭眄樖埽蛘呔捅黄冗`約賠償用人單位。（二）關(guān)于試用期期限問題1.試用期期限長短勞動合同法第19條第1款規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過兩個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月?！庇纱丝梢钥闯鲈囉闷诘臅r間最長不得超過6個月。案例：小雯今年大學(xué)畢業(yè)后被上海某企業(yè)“相中”，簽約時，勞動合同上的內(nèi)容卻讓她疑惑：勞動合同為期一年，試用期居然也是一年！“按照企業(yè)規(guī)定，試用期內(nèi)只

11、能拿正式工資的一半?！北M管收入將大大損失，考慮到找工作不易，小雯還是簽了字，可心里卻一直非常郁悶。此案例中小雯的權(quán)益明顯受到了用人單位的侵害。勞動合同期限為一年則最多不超過2個月。此試用期期限無效，小雯應(yīng)該找用人單位協(xié)商改正。若不改正則應(yīng)該提交仲裁機(jī)關(guān)仲裁。2.變相延長試用期雖然法律規(guī)定企業(yè)與新人簽訂的試用期是有時間限制的的，但有些企業(yè)雇主卻在試用期過后，對新人將要“轉(zhuǎn)正”會給企業(yè)增大成本感到心疼，于是往往未和新人打忽悠，就以對方工作能力尚未達(dá)標(biāo)為由，單方面延長試用期。尤其是對于那些處于超強(qiáng)優(yōu)勢的用人單位。案例：陳潔畢業(yè)后和一家公司簽訂了五年的勞動合同，合同中約定試用期為三個月。在試用期間，陳

12、潔出過幾次小的差錯，但對工作沒有太大的影響。但該公司在試用期滿前通知陳潔說，公司決定將試用期延長三個月，加強(qiáng)的對陳潔的考察。陳潔知道公司這種做法是不對，但迫于就業(yè)壓力，無奈接受了。詢問了其他員工，發(fā)現(xiàn)公司對所有的新員工都采取了延遲試用期的做法。他們最終達(dá)成一致，要求公司對延長試用期的待遇進(jìn)行補(bǔ)償。此案例的焦點就是用人單位能不能延長試用期。陳潔和公司簽訂合同是5年，第一次約定的試用期為3個月，延長了3個月，總共六個月，雖然5年合同可以有約定6個月的試用期。卻違背了勞動合同法第19條第二款規(guī)定，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。無論他們之間的合同期限長短。因此用人單位違反了勞動合同法與勞

13、動者約定試用期，勞動者可以找到勞動行政部門責(zé)令改正；違法的試用期已經(jīng)履行的，勞動者可以依法向用人單位要求賠償。（三）關(guān)于試用期待遇的問題1 .試用期工資案例：今年7月，林某某與一家公司簽訂了一份為期兩年的勞動合同。其中約定試用期兩個月，試用期內(nèi)工資為500元/月；經(jīng)考核轉(zhuǎn)正后，工資增至1000元/月。一個月后，公司以林某某不符合錄用條件為由將其解聘，并支付了500元工資。當(dāng)林某某得知當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)為800元/月后，遂要求公司支付300元工資差額。但被公司拒絕，理由是雙方就工資標(biāo)準(zhǔn)已約定在先，且林某某在試用期內(nèi)也不適用最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 此公司必須向林某某支付300元的工資差額。因為勞動合同法實

14、施條例第15條規(guī)定：“勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！北景钢校瑹o論是按勞動合同約定工資的80%計算，還是依當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，500元/月的實際工資均明顯與之相違。同時，勞動合同法第26條規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的”。公司給林某某的工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，其違法性決定了雖有約定在先，但對林某某并無約束力，屬于無效約定。 2.試用期的五險一金的法定義務(wù)在現(xiàn)實生活中，和用人單位簽署了勞動合同后，有些企業(yè)為了嫌麻煩和減少義務(wù)，在試用期雙方只約定了工資，而對其義務(wù)五險一金則采取回避

15、的辦法。初出茅廬的大學(xué)生有些知道有這回事，采取無所謂的態(tài)度，有些則都不知道用人單位繳納五險一金是其義務(wù)，是從試用期開始之日算起，而不是試用期轉(zhuǎn)正后。案例：小石來畢業(yè)后在一家私營企業(yè)工作了2年了，最近辭職辦理各種保險交接手續(xù)時，發(fā)現(xiàn)單位第一年并沒有給自己繳納養(yǎng)老保險和失業(yè)保險金。自己向單位詢問時，對方稱第一年屬于試用期，試用期內(nèi)單位根本不必為員工繳納各種保險金。 此案例中小石原先單位的做法明顯違反了勞動法。根據(jù)勞動法規(guī)定，企業(yè)雇主必須為勞動者參加基本五險一金“五險一金”是由政府部門頒布實施的社會保險，它帶有強(qiáng)制性，沒有條件可言。它是企業(yè)雇主必須給予員工的基本權(quán)利，隨著試用期的開始而開始，直至勞動

16、合同的終止而終止。另外，試用期一般不超過6個月，原先單位私自把試用期延長到一年也是不符合規(guī)定的，用人單位已經(jīng)嚴(yán)重侵害了當(dāng)事人的合法權(quán)益，對此，小石可以向原單位所在地的勞動監(jiān)察部門舉報，要求原單位無條件補(bǔ)繳“五險一金”。（四）關(guān)于試用期解除勞動合同的出現(xiàn)的糾紛及其對策1.用人單位無合理理由隨意的在試用期解除合同勞動法規(guī)定“在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的”，用人單位可以解除勞動合同?？梢钥闯?，用人單位的解除是有條件的，即勞動者不符合錄用條件。用人單位應(yīng)負(fù)“不符合”的舉證責(zé)任。一般在現(xiàn)實生活中企業(yè)主要以以下方式舉證：（1）公布的招錄信息，并保存的，員工在招聘書上簽字；（2）中介公司介紹的員工，中介

17、公司的推薦書（加蓋公章）；（3）用人單位的公司章程、規(guī)章；（4）用人單位的考核標(biāo)準(zhǔn)?！?】現(xiàn)實生活中大學(xué)生經(jīng)歷第一次試用期時，發(fā)生了很多被用人單位以一些莫名的理由解聘的事件，很多學(xué)生都選擇了默默忍受了下來。所以除非勞動者在試用期內(nèi)的表現(xiàn)證明是不符合錄用條件的，否則用人單位不能隨意解除勞動合同。 2.勞動者在試用期內(nèi)提出解除勞動合同時，用人單位要求其賠償有些企業(yè)在員工在使用期內(nèi)解除合同時，會要求其賠償培訓(xùn)費(fèi)，這是不符合法律的。因為用人的單位有義務(wù)為新員工提供必須的，國家規(guī)定的職業(yè)培訓(xùn)，只要不是專業(yè)的技術(shù)培訓(xùn)，就不能要求勞動者賠償培訓(xùn)費(fèi)用。但用人單位可以向職工索賠用人單位招收錄用其所支付的費(fèi)用。四

18、、如何提高大學(xué)生勞動合同權(quán)益表4.1雖然4.1表明很多大學(xué)生還是能在試用期維護(hù)自己的合法權(quán)益。但對于那些不能的，從上述案例和筆者的調(diào)查顯示大學(xué)生在試用期權(quán)益遭受侵犯的原因主要有一下幾點：表4.2所以為了避免糾紛，應(yīng)該（一）提高大學(xué)生勞動者的勞動法律意識，了解掌握勞動法關(guān)于勞動合同試用期的規(guī)定。在試用期在平等協(xié)商的情況下，試用期正確的應(yīng)該包含以下內(nèi)容：1. 試用期期限2. 錄用條件3. 試用期的工資，如果采用在勞動合同中約定試用期條款的方式，試用期工資一般在工資條款中約定4. 試用期勞動合同的解除（二）完善勞動法有關(guān)試用期的規(guī)定如：在勞動合同法實施條例(草案）第十八條規(guī)定：勞動者在試用期的工資不

19、得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。這一規(guī)定又有可能產(chǎn)生問題，即作為處于強(qiáng)勢的企業(yè)方會在“本單位相同崗位最低檔工資的80%”與“勞動合同約定工資的80%”中選擇最低者，因為“或者”是選擇關(guān)系。為了保護(hù)勞動者的利益，建議在該條文中增加“三者中取其最高者”的字樣?！?】（三）規(guī)定賠償條款，加大賠償力度提高勞動者維權(quán)積極性很多大學(xué)生由于第一次進(jìn)入社會工作，在面臨權(quán)益受損時，可能會選擇自我承受。所以通過加大受害勞動者的賠償力度，讓受害勞動者通過賠償制度挽回?fù)p失，真正得到實惠，有利于提高勞動者維護(hù)自身勞動權(quán)利的積極性，也可以

20、有效遏制用人單位濫用勞動合同試用期的違法行為。【4】（四）強(qiáng)化勞動行政部門監(jiān)察職能為了防范用人單位濫用法律漏洞，借口解除試用期內(nèi)的勞動合同，勞動行政部門應(yīng)該予以重視，加大對用人單位勞動用工及勞動合同的監(jiān)督檢查力度?，F(xiàn)在勞動者的維權(quán)意識仍然較為淡薄，尤其是對于勞動關(guān)系中比較特別的試用期關(guān)心更少，因此勞動行政部門應(yīng)當(dāng)深入群眾內(nèi)部，與勞動者進(jìn)行聯(lián)系溝通，這樣不僅能夠保證調(diào)查、了解情況的準(zhǔn)確性，還能深入了解勞動者在試用期內(nèi)所面臨的種種難處。（五）發(fā)揮工會監(jiān)督職能工會是工人利益的代表。工會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)監(jiān)管職能，對解除勞動關(guān)系起到監(jiān)督作用，尤其要認(rèn)真監(jiān)督那些試用期解除勞動關(guān)系的情況。應(yīng)當(dāng)訂立相關(guān)行政機(jī)制規(guī)定企

21、業(yè)在解除試用期勞動關(guān)系后第一時間通知工會，接受工會的監(jiān)督，此舉在維護(hù)處于弱勢地位的勞動者利益的同時，也能為企業(yè)本身避免不必要的訟累。真正發(fā)揮工會在用人單位和勞動者之間的橋梁作用，也能更好維護(hù)用人單位和勞動者雙方的利益?！?】五、大學(xué)生在試用期勞動合同中權(quán)益受到侵害，應(yīng)采取的對策表5.1表5.1顯示的是調(diào)查報告所顯示的大學(xué)生維護(hù)其權(quán)益的手段顯示出更多的大學(xué)生在維護(hù)其權(quán)益的時候選擇了仲裁這一手段。筆者認(rèn)為可以采取以下手段:（一）協(xié)商解決中國人喜歡大事化小，小事化了。因此在大學(xué)生勞動權(quán)益受到侵害時，我們首先要做的就是和用人單位進(jìn)行平等協(xié)商，要求去除不合理的規(guī)章，甚至要求其賠償損失。如若協(xié)商不成，則可

22、以采用下面的方法。（二）向勞動行政部門投訴進(jìn)行維權(quán)人單位違反勞動合同法的規(guī)定，做出違法的約定或收取不賠償、違約金的。勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)遇到此種情形時,大學(xué)生可以向勞動行政部門投訴,要求用人單位改正，支付賠償金（三）大學(xué)生可通過仲裁或投訴主張權(quán)利當(dāng)用人單位違反勞動合同法的規(guī)定濫用試用期時,大學(xué)生應(yīng)當(dāng)拿起法律的武器,到當(dāng)?shù)貏趧颖O(jiān)察部門或勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)主張權(quán)利,要求用人單位支付試用期間合法待遇或支付賠償金。（四）注意勞動合同的必備條款和約定事項 大學(xué)生在初次簽訂勞動合同時,應(yīng)仔細(xì)閱讀勞動合同,要注意必備的條款是否齊全,約定的事項(如合同期限、工作內(nèi)容和地點、工作時間和工資等)是

23、否明確具體,雙方的權(quán)利義務(wù)是否對等,合同中有無違法條款等,對于那些模糊條款和霸王條款要勇敢地拒絕。【6】 六、總結(jié)大學(xué)生作為勞動者加入到勞動中，算是初出茅廬。而試用期是很多大學(xué)生都要面臨的第一步。容易被大學(xué)生，社會和法律規(guī)章忽視掉，導(dǎo)致試用期糾紛每個畢業(yè)季后都是高發(fā)期。所以只有大學(xué)生自己加強(qiáng)對勞動合同的有關(guān)法律、法規(guī)的學(xué)習(xí),在簽訂勞動合同時要運(yùn)用掌握的勞動法律知識,增強(qiáng)風(fēng)險意識,注意維護(hù)自己的合法權(quán)益、而社會對大學(xué)生多些關(guān)注和些許政策上的傾斜、法律規(guī)章更加完善，才能使得現(xiàn)實生活中大學(xué)生的工作生活更加美好，這一強(qiáng)大的群體將更好的服務(wù)和建設(shè)祖國。參考文獻(xiàn)：1 廖媛媛：試論我國勞動法關(guān)于試用期的一些

24、問題，學(xué)位論文，四川大學(xué)圖書館，2007 年。 2 付 樂：關(guān)于試用期制度的幾個問題研究，法制與社會 ，2009年8月（下）。3 陳玉婷：淺談勞動合同法的適用和完善，中國法院網(wǎng)，2013年3月。 4 康莉瑩，劉燕萍：勞動合同試用期問題研究,企業(yè)經(jīng)濟(jì)，2004 年第7期。 5 夏嵐：在試用期解除勞動合同問題研究，學(xué)位論文，上海交通大學(xué),2009年12月 6 劉冬梅,王洪濤：大學(xué)生簽訂勞動合同的法律問題探析，教育探索，2009年第7期。 附錄：大學(xué)生用勞動合同法在試用期維權(quán)情況調(diào)查問卷。  一，基本情況1您的學(xué)校屬于 單選題 必答題A重點本科B普通一本C二本D三本E其他 *2您所在的年級 單選題 必答題A大一B大二C大三D大四E其他 *3您的專業(yè)類別是 單選題 必答題A文科(非師、藝院)B理科(非師、藝院)C工科類(非師、藝院)D師范E藝術(shù)院校4您的性別是 單選題 必答題A男B女  二，維權(quán)情況5您對試用期的法律法規(guī)了解多少？ 單選題 必