《公司法》相關(guān)復(fù)習(xí)資料

1、公司法 2005年7月小沙和同學(xué)小劉從××大學(xué)服裝設(shè)計(jì)專業(yè)本科畢業(yè)，他們很想擁有一家屬于自己的有限責(zé)任公司，但是當(dāng)時(shí)的公司法對(duì)設(shè)立公司的注冊(cè)資本金要求比較高，開(kāi)一家服裝設(shè)計(jì)咨詢公司也得要10萬(wàn)元注冊(cè)資本金，對(duì)于兩個(gè)剛剛踏入社會(huì)的大學(xué)畢業(yè)生而言，開(kāi)公司的門(mén)檻太高，無(wú)奈之下，他們申請(qǐng)了個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2006年1月1日起施行的公司法后，小沙和小劉在資金拮據(jù)的情況下能一圓開(kāi)公司的愿望嗎？第一節(jié) 公司法概述一、公司的概念和法律特征概念所謂公司，是指根據(jù)公司法設(shè)立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。法律特征：公司是企業(yè)；公司是企業(yè)法人；公司是依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。什么是法人？什么是自然人

2、？ 法人：是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。簡(jiǎn)言之，法人是具有民事權(quán)利主體資格的社會(huì)組織。自然人：自然人是基于自然規(guī)律出生、生存的人，具有一國(guó)國(guó)籍的自然人稱為該國(guó)的公民。自然人的行為能力分三種情況：有行為能力、限制行為能力、無(wú)行為能力。 民事權(quán)利能力：是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。民事行為能力：民事行為能力是指民事主體能以自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。6、民事行為能力人如何區(qū)分?（1）完全民事行為能力人 十八周歲以上的公民是成年人十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自已的勞動(dòng)收入為

3、主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。 （2）限制民事行為能力人 十周歲以上的未成年人罪犯、保外就醫(yī)人員，在刑期未滿期間應(yīng)屬限制行為能力人。 間歇性精神病人是限制民事行為能力人，（3）無(wú)民事行為能力人 不滿十周歲的未成年人不能辨認(rèn)自己行為的精神病人7、法人與自然人之間的區(qū)別是什么？第一，法人是社會(huì)組織在法律上的人格化，是法律意義上的¡°人¡±，而不是實(shí)實(shí)在在的生命體，其依法產(chǎn)生、消亡。第二，雖然法人、自然人都是民事主體，但法人是集合的民事主體，即法人是一些自然人的集合體。而自然人則是以個(gè)人本身作為民事主體的。第三，法人的民事權(quán)利能力，民事行為能力與自然

4、人也有所不同。 8.要成為法人需要具備什么條件？根據(jù)民法通則第37條規(guī)定，法人必須同時(shí)具備四個(gè)條件，缺一不可。 （一）依法成立。 在我國(guó)，成立法人主要有兩種方式：一是根據(jù)法律法規(guī)或行政審批而成立，如機(jī)關(guān)法人。二是經(jīng)過(guò)核準(zhǔn)登記而成立，如企業(yè)法人。 （二）有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。（三）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。經(jīng)過(guò)登記的名稱，法人享有專用權(quán)。 （四）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)民法通則的規(guī)定，我國(guó)的法人主要有四種：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團(tuán)法人。 9、公司的分類以公司股東責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為無(wú)限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。具有以下三個(gè)重要的法律特征1合法性

5、2營(yíng)利性3法人性二、公司的種類1以股東責(zé)任為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為無(wú)限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司。2以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為人合公司、資合公司和人資兼合公司三種。3以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為本國(guó)公司和外國(guó)公司。4以公司股東的構(gòu)成和股份的轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為公開(kāi)公司和封閉公司。5以公司與公司之間的控制依附關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為母公司和子公司。6以公司在管轄與被管轄關(guān)系中所處地位不同，可分為總公司與分公司。三、對(duì)外投資與對(duì)外擔(dān)保1、公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除非法律另有規(guī)定，公司對(duì)外投資時(shí)一般不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。如公司不能向合伙企業(yè)投資，2、公司

6、向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議，且不得超過(guò)規(guī)定的限額。3、公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。案例1甲公司有三個(gè)大股東，分別是乙公司、丙公司、丁公司，這三家公司所占股份比例分別是32.4%、26.1%和15.2%。乙公司、丙公司和丁公司之間沒(méi)有關(guān)聯(lián)關(guān)系。2005年10月，乙公司與丁公司共同合作開(kāi)發(fā)“陽(yáng)光花園”“世界花苑”兩個(gè)房地產(chǎn)項(xiàng)目。乙公司以8000萬(wàn)元現(xiàn)金投入，項(xiàng)目合作期限不超過(guò)三年。后來(lái)乙公司需要追加投入5000萬(wàn)元，乙公司因?yàn)榱鲃?dòng)資金有限，遂向銀行貸款，銀行要求甲公司提供擔(dān)保。在甲公司的股東大會(huì)上產(chǎn)生分歧，其它股東（

7、所占股份比例為16.2%）認(rèn)為，這樣投資風(fēng)險(xiǎn)太大，不同意甲公司為乙公司提供擔(dān)保。最后，在股東大會(huì)上只有26.3%的股東支持甲公司為乙公司的銀行貸款提供擔(dān)保的決議。分析：由于乙公司是甲公司的股東，乙公司與甲公司具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，所以在甲公司的股東會(huì)上討論為乙公司向銀行貸款提供擔(dān)保的決議中，乙公司應(yīng)該回避。因?yàn)橹挥?6.3%的股東支持該決議，沒(méi)有達(dá)到剩下股東表決權(quán)數(shù)的一半，故該項(xiàng)決議不能通過(guò)，甲公司不能為乙公司提供擔(dān)保。案例2A、B、C、D設(shè)立甲有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，A持有甲公司60股權(quán)，B、C、D合計(jì)持有40的股權(quán)，乙公司持有A公司90的股權(quán)，在這種關(guān)系下，A是甲公司的控股股東，乙是

8、甲公司的實(shí)際控制人，如果A公司（股東）或者乙公司（實(shí)際控制人）向銀行貸款，甲公司為其提供擔(dān)保，那么屬于公司向股東或者實(shí)際控制人提供的擔(dān)保，根據(jù)公司法規(guī)定，必須經(jīng)過(guò)股東會(huì)議作出決議。四、關(guān)聯(lián)交易的限制1、關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不能因?yàn)橥車(chē)?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。2、關(guān)聯(lián)交易是指在關(guān)聯(lián)關(guān)系之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)。目前，一些上市公司的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他實(shí)際控制公司的人利用關(guān)聯(lián)交易“掏空”公司，將上市公司變?yōu)榇蠊蓶|的“提款機(jī)”，侵害了公司

9、、股東和銀行等債權(quán)人的利益。因此，公司法對(duì)關(guān)聯(lián)交易行為作出了具體規(guī)范。具體規(guī)定（1）公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保，屬于公司的關(guān)聯(lián)交易，有可能發(fā)生大股東操縱公司并損害中小股東的利益，因此必須由“股東會(huì)、股東大會(huì)”決議，董事會(huì)不行。（2）公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?？毓晒蓶|是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；或者出資額（或者持有股份的比例）雖然不足50，但依其出

10、資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?！景咐?】A、B、C、D設(shè)立甲有限責(zé)任公司，A持有甲公司70股份，乙公司持有A的90股份，此時(shí)，乙是甲公司的實(shí)際控制人。3上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。4公司不得直接

11、或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。五、股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)決議違反法律法規(guī)的法律后果1公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。2股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。因此，決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，肯定無(wú)效；決議內(nèi)容違反公司章程的，可以撤銷(xiāo)，也可以不撤銷(xiāo)。股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的，可以撤銷(xiāo)，也可以不撤銷(xiāo)。3股東依照規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保

12、。4公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷(xiāo)該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)變更登記。六、公司法公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、經(jīng)營(yíng)、組織管理、變更、終止、清算以及調(diào)整其他與公司有關(guān)的對(duì)內(nèi)、對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2005年10月27日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議第三次修正，自2006年1月1日起施行的中華人民共和國(guó)公司法是我國(guó)公司企業(yè)的主要法律依據(jù)。公司法以公司為調(diào)整對(duì)象：我國(guó)公司法的調(diào)整范圍只包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，公司法只對(duì)這兩種公司做了規(guī)定，對(duì)其他的公司沒(méi)有作出規(guī)定。對(duì)于外商投資公司，適用公司法的一般規(guī)定，有關(guān)外商

13、投資的法律如果另有規(guī)定，則適用該法律的規(guī)定。我國(guó)公司法貫徹了以下原則： 1、出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相分離。 2、公司實(shí)行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵(lì)和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。 3、公司必須依法設(shè)立與經(jīng)營(yíng)，其合法權(quán)益受法律保護(hù)。 4、保護(hù)股東、債權(quán)人及職工的合法權(quán)益。第二節(jié) 公司的登記管理一、登記管轄我國(guó)的公司登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。公司登記機(jī)關(guān)實(shí)行國(guó)家、省自治區(qū)（直轄市）、市（縣）三級(jí)管轄制度。二、登記事項(xiàng)公司的登記事項(xiàng)包括：名稱；住所；法定代表人姓名；注冊(cè)資本；實(shí)收資本；公司類型；經(jīng)營(yíng)范圍；營(yíng)業(yè)期限；有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)

14、間、出資方式。公司的登記事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。三、設(shè)立登記1公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6 個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。2公司設(shè)立的申請(qǐng)與登記1）有限責(zé)任公司的設(shè)立申請(qǐng)。設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 2）股份有限公司的設(shè)立申請(qǐng)。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30 日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。3）公司的設(shè)立登記。依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)

15、照 。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照 刻制印章，開(kāi)立銀行賬戶，申請(qǐng)納稅登記。一道公司登記的法律案例2002年5月，甲公司與另外3家公司企業(yè)達(dá)成協(xié)議，決定由該4家企業(yè)共同投資成立“八達(dá)體育用品有限公司”。該4家企業(yè)擬定了公司章程，公司的注冊(cè)資本為500萬(wàn)元，其中甲公司出資150萬(wàn)元，其余投資由另外3家企業(yè)分別以貨幣、機(jī)器設(shè)備、土地使用權(quán)等出資。各方在實(shí)際繳付出資并辦理了相關(guān)法定手續(xù)后，取得了相應(yīng)的驗(yàn)資證明。同年9月，八達(dá)體育用品有限公司籌備處向市工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記并向其提交了登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程、驗(yàn)資證明等文件。市工商局經(jīng)審查后認(rèn)為，八達(dá)公司的法定資

16、本和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件等是合格的，但本地已經(jīng)有6家體育用品公司，市場(chǎng)容量已飽和，再設(shè)立一家體育用品公司對(duì)本地經(jīng)濟(jì)的促進(jìn)作用不大，因此不予登記。甲公司等4家企業(yè)在接到工商局的不予登記的通知后不服，以市工商局為被告，向法院提出行政訴訟，要求市工商局對(duì)其設(shè)立新企業(yè)的申請(qǐng)予以登記。 問(wèn)：八達(dá)體育用品有限公司是否符合登記條件？你認(rèn)為本案應(yīng)如何處理？分析：公司的設(shè)立只要符合公司法規(guī)定的條件，提交了符合公司登記管理?xiàng)l例中規(guī)定的文件，工商局就應(yīng)當(dāng)予以登記。公司登記管理?xiàng)l例并沒(méi)有規(guī)定工商局可以以市場(chǎng)飽和為由不予登記。市場(chǎng)問(wèn)題是公司經(jīng)營(yíng)自主權(quán)問(wèn)題，也是股東成立公司前的市場(chǎng)調(diào)研和商業(yè)計(jì)劃問(wèn)題，與工商局的登記管理職責(zé)無(wú)關(guān)。

17、公司登記管理?xiàng)l例并沒(méi)有賦予工商局對(duì)公司的市場(chǎng)前景予以審核的職責(zé)，工商局沿襲的還是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的做法，不予登記沒(méi)有法律依據(jù)。 案例：公司設(shè)立中的有關(guān)法律問(wèn)題2000年5月，甲、乙擬共同投資設(shè)立井泉飲品有限責(zé)任公司，并就公司的基本問(wèn)題達(dá)成一致意見(jiàn)，遂簽訂出資協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容是：甲投資35萬(wàn)元，乙投資45萬(wàn)元；出資各方按投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；公司籌備具體事宜及辦理注冊(cè)登記由甲負(fù)責(zé)。隨后，乙將投資款45萬(wàn)元交付給甲，甲即開(kāi)始辦理公司設(shè)立登記的有關(guān)事宜，并產(chǎn)生了部分費(fèi)用。但乙在同年7月，以飲品市場(chǎng)利潤(rùn)率低為由通知甲暫緩公司的注冊(cè)登記。同年8月，要求甲退回投資45萬(wàn)元。甲認(rèn)為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了

18、出資，制定章程，并產(chǎn)生了部分費(fèi)用，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí)上已經(jīng)具備公司成立的基本條件。而且，雙方所訂協(xié)議是合法有效的，乙要求退還投資款，屬于違約行為。所以甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊(cè)登記手續(xù)。問(wèn)：1、乙是否有權(quán)要求返還投資款45萬(wàn)元？ 2、公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用如何承擔(dān)？3、甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊(cè)登記手續(xù)的要求能否得到支持？4、本案應(yīng)如何處理？ 解答： 1.井泉飲品有限責(zé)任公司沒(méi)有成立，作為發(fā)起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。我國(guó)公司法對(duì)股份有限公司認(rèn)股人的撤回權(quán)作出規(guī)定，但是未對(duì)有限責(zé)任公司的發(fā)起人或投資者在公司沒(méi)有成立時(shí)，

19、可否撤回投資作出明確規(guī)定。我國(guó)公司法第34條也只是規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資?！睆睦碚撋现v，發(fā)起人在有限責(zé)任公司登記前抽回出資，應(yīng)當(dāng)是可以的。因?yàn)楣痉](méi)有規(guī)定禁止出資者在公司登記成立前抽回出資，既然法律沒(méi)有禁止，乙應(yīng)該可以從事該行為。另外，有限責(zé)任公司具有資合性和人合性的特點(diǎn)。沒(méi)有出資的人是不能成為有限責(zé)任公司股東的；如果一個(gè)人僅有資金可出，而與其他出資人不存在信任關(guān)系，也是不能成為有限責(zé)任公司股東的。共同出資人具有良好的信任合作關(guān)系，才有可能把公司辦好。如果出資者在公司成立前，要求撤回出資，這說(shuō)明他對(duì)要成立的公司或其他出資人缺乏了信心，或者表明他對(duì)其他出資人產(chǎn)生了不信任感，從而

20、使公司成立的信用基礎(chǔ)產(chǎn)生了動(dòng)搖。從這一點(diǎn)來(lái)看，應(yīng)該允許出資人在公司登記前撤回出資，以免給公司造成不利影響或給公司或出資人造成損失。如果在出資者想于公司登記前撤回出資的情況下，不允許他撤回出資，那么在公司成立后，該出資者也會(huì)馬上轉(zhuǎn)讓他的出資額，因?yàn)槲覈?guó)公司法允許股東轉(zhuǎn)讓他的出資，其結(jié)果反而有可能影響公司的下一步發(fā)展。因此，允許出資者在公司成立前撤回出資是合情合理的，并且，不違背法律的規(guī)定。 解答：2、設(shè)立中的公司是指從發(fā)起人開(kāi)始設(shè)立行為到公司法人取得法人資格正式成立這段時(shí)期內(nèi)為籌備公司設(shè)立而存在的各種人和物的要素的組合體。公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用如果公司成立，一般應(yīng)由設(shè)立后的公司法人承擔(dān)，如果公

21、司未能成立，因設(shè)立行為所產(chǎn)生的后果應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。如果發(fā)起人為數(shù)人時(shí)，應(yīng)類推適用合伙的有關(guān)規(guī)定，由全體發(fā)起人對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。至于發(fā)起人對(duì)于這部分費(fèi)用的承擔(dān)，則要根據(jù)出資比例及造成費(fèi)用產(chǎn)生的原因、公司未能設(shè)立的原因等綜合因素來(lái)確定。 本案中，公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費(fèi)用應(yīng)由甲、乙共同對(duì)外承擔(dān)，但是承擔(dān)后，甲、乙具體的分?jǐn)偙壤齽t要看出資協(xié)議的約定和出資失敗的過(guò)錯(cuò)責(zé)任的大小來(lái)確定。 解答： 3、甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊(cè)登記手續(xù)的要求是不能得到支持的。因?yàn)槲覈?guó)關(guān)于有限責(zé)任公司的成立，采取“準(zhǔn)則設(shè)立”的立法原則，即只有履行了登記注冊(cè)手續(xù)，公司才告成立。根據(jù)中華人民共和國(guó)公司登記管

22、理?xiàng)l例（以下簡(jiǎn)稱公司登記管理?xiàng)l例）第22條規(guī)定“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司即告成立?！惫痉ǖ?7條、第95條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司的成立，即公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。根據(jù)以上規(guī)定，本案井泉飲品有限責(zé)任公司還沒(méi)有到公司登記管理機(jī)關(guān)辦理設(shè)立登記，更沒(méi)有領(lǐng)到企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，顯而易見(jiàn)井泉飲品有限責(zé)任公司沒(méi)有成立。甲認(rèn)為該公司事實(shí)上已經(jīng)成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒(méi)有法律依據(jù)的。我國(guó)公司法對(duì)公司設(shè)立和成立的形式要件要求非常嚴(yán)格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，也就不存在公司在事實(shí)上成立的問(wèn)題。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持

23、，所以甲不能在乙已明確表示反對(duì)的情況下繼續(xù)辦理公司的登記注冊(cè)事宜。 解答：4、甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊(cè)登記手續(xù)的要求是不能得到支持的。因?yàn)槲覈?guó)關(guān)于有限責(zé)任公司的成立，采取“準(zhǔn)則設(shè)立”的立法原則，即只有履行了登記注冊(cè)手續(xù)，公司才告成立。根據(jù)中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例（以下簡(jiǎn)稱公司登記管理?xiàng)l例）第22條規(guī)定“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。”公司法第27條、第95條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司的成立，即公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。根據(jù)以上規(guī)定，本案井泉飲品有限責(zé)任公司還沒(méi)有到公司登記管理機(jī)關(guān)辦理設(shè)立登記，更沒(méi)有領(lǐng)到企業(yè)法人

24、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，顯而易見(jiàn)井泉飲品有限責(zé)任公司沒(méi)有成立。甲認(rèn)為該公司事實(shí)上已經(jīng)成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒(méi)有法律依據(jù)的。我國(guó)公司法對(duì)公司設(shè)立和成立的形式要件要求非常嚴(yán)格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，也就不存在公司在事實(shí)上成立的問(wèn)題。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙已明確表示反對(duì)的情況下繼續(xù)辦理公司的登記注冊(cè)事宜。 四、變更登記公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。變更登記事項(xiàng)涉及企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明事項(xiàng)的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)換發(fā)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。變更登記案例12005年10月，江蘇省鎮(zhèn)江市某化工集團(tuán)公司的經(jīng)

25、營(yíng)層及中層干部共同投資設(shè)立了一家投資有限公司。投資公司成立時(shí)，公司章程中特別規(guī)定，股東退休前因被免職而不再擔(dān)任化工集團(tuán)中層干部時(shí)，必須將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給化工集團(tuán)的主要經(jīng)營(yíng)者，五年內(nèi)轉(zhuǎn)讓價(jià)為出資額加銀行同期同檔存款利息。投資公司成立時(shí)，時(shí)為化工集團(tuán)所屬分公司經(jīng)理的劉文斌，出資14萬(wàn)元成為該公司股東。2006年8月，化工集團(tuán)解除了劉文斌分公司經(jīng)理的職務(wù)后，化工集團(tuán)董事長(zhǎng)趙玉強(qiáng)要求劉文斌將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，遭到劉文斌拒絕。為此，趙玉強(qiáng)將劉文斌告上法院。分析：公司章程要遵守除名條款獲支持公司成立時(shí)，章程中特別設(shè)置了“除名條款”，即公司股東退休前因被免職不再擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)干部時(shí)，必須將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東

26、。近日，江蘇省鎮(zhèn)江市京口區(qū)人民法院就審結(jié)一起因“除名條款”而引發(fā)的股權(quán)糾紛案件，法院一審判決被告劉文斌將持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給趙玉強(qiáng);趙玉強(qiáng)在受讓上述股權(quán)的同時(shí)給付劉文斌股權(quán)轉(zhuǎn)讓款14萬(wàn)元及相應(yīng)利息;公司在上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓后三日內(nèi)，對(duì)股東名冊(cè)、出資證明作相應(yīng)的變更。變更登記案例22007年5月22日，根據(jù)東海東方熱電有限公司第二屆第二次股東會(huì)決議，甲方徐劍鋒與乙方陜西安創(chuàng)化工材料有限公司簽訂一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議：甲方將擁有的東海東方熱電有限公司的54%股份折合人民幣270萬(wàn)元，轉(zhuǎn)讓給乙方;甲乙雙方簽字生效后，甲方不再享有股東權(quán)利，不再履行股東義務(wù)，乙方開(kāi)始享有股東權(quán)利，履行股東義務(wù)。協(xié)議簽訂后，徐劍鋒沒(méi)

27、有履行股權(quán)變更登記手續(xù)。陜西安創(chuàng)化工材料有限公司為此將徐劍鋒和東海東方熱電有限公司告上法庭。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)登記拒不履行輸官司東?？h法院為此作出一審判決，判令被告徐劍鋒、東海東方熱電有限公司履行原告陜西安創(chuàng)化工材料有限公司54%股權(quán)的工商變更登記手續(xù)，并同時(shí)向原告交付東海東方熱電有限公司的經(jīng)營(yíng)證照及相關(guān)資料。一審判決后，被告徐劍鋒、東海東方熱電有限公司提出上訴。二審法院駁回上訴，維持原判。五、注銷(xiāo)登記有下列情形之一的，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30 日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)登記：（1）公司被依法宣告破產(chǎn)；（2）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，但公司通過(guò)修改

28、公司章程而存續(xù)的除外；（3）股東會(huì)、股東大會(huì)決議解散或者一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會(huì)決議解散；（4）依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)；（5）人民法院依法予以解散；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷(xiāo)登記，公司終止。案例：依法被工商管理部門(mén)批準(zhǔn)注銷(xiāo)后，公司原股東能否討回這筆債權(quán)呢？ 孫某、王某原系在1999年7月成立的嘉慈公司的股東，快遞服務(wù)是該公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)之一。2005年6月，嘉慈公司經(jīng)工商管理部門(mén)批準(zhǔn)注銷(xiāo)。因嘉慈公司與浙大網(wǎng)新公司存在快遞服務(wù)業(yè)務(wù)關(guān)系，在2004年8月至2005年3月間，浙大網(wǎng)新公司共拖欠嘉慈公司快遞服務(wù)費(fèi)6.6萬(wàn)余元未付。為此，

29、雙方于2005年4月10日經(jīng)對(duì)賬后，浙大網(wǎng)新公司儲(chǔ)運(yùn)部人員書(shū)寫(xiě)了欠款對(duì)賬單給嘉慈公司，確認(rèn)了上述欠款，簽字后并加蓋了公司的收貨專用章。后，嘉慈公司被注銷(xiāo)雙方即對(duì)這筆欠款產(chǎn)生了爭(zhēng)議。2006年11月，孫某、王某以嘉慈公司原股東身份狀告浙大網(wǎng)新公司拖欠快遞服務(wù)費(fèi)到法院，聲稱雖然嘉慈公司已依法注銷(xiāo)，但公司未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)仍應(yīng)由公司股東承擔(dān)，況且浙大網(wǎng)新公司的欠款數(shù)額發(fā)生在該公司被注銷(xiāo)前，自己是合法的訴訟權(quán)利主體。 分析：法院認(rèn)為，浙大網(wǎng)新公司儲(chǔ)運(yùn)部人員在欠款對(duì)賬單上簽字，加蓋了公司的收貨專用章，表明浙大網(wǎng)新公司對(duì)欠款數(shù)額確認(rèn)無(wú)異。浙大網(wǎng)新公司的員工行為，系履行職務(wù)期間發(fā)生的職務(wù)行為，浙大網(wǎng)新公司應(yīng)對(duì)

30、員工的職務(wù)行為，承擔(dān)法律責(zé)任。涉及嘉慈公司在注銷(xiāo)登記“債權(quán)債務(wù)清理情況”一欄中填寫(xiě)了“/”字樣，并不表示放棄了合法債權(quán)。法律規(guī)定合法債權(quán)的放棄，需向債務(wù)人明示，被注銷(xiāo)的嘉慈公司原股東孫某、王某有權(quán)行使該筆債權(quán)。此外，浙大網(wǎng)新公司辨稱孫某、王某在企業(yè)注銷(xiāo)登記時(shí)，未向主管部門(mén)申報(bào)債權(quán)債務(wù)，這筆債權(quán)已被消滅缺乏事實(shí)與法律依據(jù)。據(jù)此，法院判決浙大網(wǎng)新公司敗訴。六、分公司的登記1、分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)范圍。2、公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30 日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。分公司的公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記的，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司變更登記事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向公司登

31、記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予變更登記的，換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。3、分公司被公司撤銷(xiāo)、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30 日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)登記。公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予注銷(xiāo)登記后，應(yīng)當(dāng)收繳營(yíng)業(yè)執(zhí)照。案例：有限公司住所以外的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是否要作為分公司登記 ？某公司于1995年設(shè)立登記，住所為泰興市某鎮(zhèn)北二環(huán)路25號(hào)，住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所面積3萬(wàn)多平方米。2003年，該公司在距離住所500多米處新征土地3萬(wàn)多平方米，建設(shè)新廠房。新廠區(qū)沒(méi)有設(shè)立完整的辦事機(jī)構(gòu)，也不單獨(dú)對(duì)外經(jīng)營(yíng)，管理、營(yíng)銷(xiāo)、結(jié)算等都在老廠區(qū)。對(duì)于新廠區(qū)是否應(yīng)該作為分公司登記？分析：對(duì)于本案例，應(yīng)借鑒非公司制企

32、業(yè)關(guān)于對(duì)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所管理的有關(guān)規(guī)定，對(duì)公司住所以外的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所根據(jù)以下不同情況，分別對(duì)待：首先，對(duì)公司也要實(shí)行經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所登記。其次，如果公司住所與經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所雖在同一登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)，但不在同一地點(diǎn)，這里又分兩種情形：一是，凡在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所對(duì)外開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，都必須作為分公司登記。其中，對(duì)外經(jīng)營(yíng)是最根本的特征，有相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)是次要特征。二是，不對(duì)外開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，可以作為增設(shè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所登記。如果其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)須前置審批，則公司的前置審批范圍應(yīng)包括其增設(shè)的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。最后，公司經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所與住所不在同一登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)的，應(yīng)當(dāng)作為分公司登記。 習(xí)題1某紡織公司設(shè)立了一個(gè)紡織子公司，該子公司因經(jīng)營(yíng)不善，欠某紡織原料廠8萬(wàn)

33、元債務(wù)，無(wú)力償還。于是某紡織廠請(qǐng)求某紡織公司承擔(dān)還款責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定：A某紡織公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任B某紡織公司與其子公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任；C某紡織公司不承擔(dān)責(zé)任D某紡織公司承擔(dān)其子公司資產(chǎn)不足清償債務(wù)的清償責(zé)任七、登記程序1、申請(qǐng)公司、分公司登記，申請(qǐng)人可以到公司登記機(jī)關(guān)提交申請(qǐng)，也可以通過(guò)信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件等方式提出申請(qǐng)。2、公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況分別作出是否受理的決定。并出具受理或不予受理通知書(shū)；3、公司辦理設(shè)立登記、變更登記，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)繳納登記費(fèi)。 八、年度檢驗(yàn)公司登記機(jī)關(guān)于每年3 月1 日至6 月30 日對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)接

34、受年度檢驗(yàn)，并提交年度檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本。公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)繳納年度檢驗(yàn)費(fèi)。九、證照和檔案管理企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、營(yíng)業(yè)執(zhí)照 分為正本和副本，正本和副本具有同等法律效力。任何單位和個(gè)人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照。借閱、抄錄、攜帶、復(fù)制公司登記檔案資料的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的權(quán)限和程序辦理。第三節(jié) 有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征有限責(zé)任公司又稱有限公司，是指依照公司法設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。具有以下特征：1人資兼合性有限責(zé)任公司是資合公司，同時(shí)也具有人合公司的特點(diǎn)。不出

35、資的人是不能成為有限責(zé)任公司的股東的；如果一個(gè)人僅有資金可出，而與其他出資人不存在任何的信任關(guān)系，也是不能成為有限責(zé)任公司的股東的。資金的聯(lián)合和股東間的信任是有限責(zé)任公司不可或缺的信用基礎(chǔ)。2責(zé)任的有限性責(zé)任有限性是有限責(zé)任公司的基本特征?！坝邢挢?zé)任”包括兩層含義：一是股東責(zé)任有限，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任；二是公司責(zé)任有限，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。3籌資與經(jīng)營(yíng)的封閉性1、有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)出資額全部由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)，發(fā)起人人數(shù)不得超過(guò)50人；2、不向社會(huì)公開(kāi)募集股份、發(fā)行股票；3、股東出資不能向股份那樣自由轉(zhuǎn)讓，股東相對(duì)穩(wěn)定；4、經(jīng)營(yíng)狀況不涉及社會(huì)公眾利益，無(wú)須向社會(huì)公開(kāi)其

36、財(cái)務(wù)狀況。4設(shè)立程序的簡(jiǎn)便性由于有限責(zé)任公司具有封閉性和一定的人合性，股東之間的關(guān)系主要靠?jī)?nèi)部契約調(diào)節(jié)，資金的籌集、出資的轉(zhuǎn)讓對(duì)社會(huì)公共利益影響較小，所以其設(shè)立程序較為簡(jiǎn)便。有限責(zé)任公司的設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則登記制，除從事特殊行業(yè)外，只要符合法定條件，政府均給予注冊(cè)。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立1設(shè)立條件（1）股東符合法定人數(shù)，有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)元，法律、行政法規(guī)對(duì)其有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；

37、其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。習(xí) 題1、甲、乙、丙分別出資7萬(wàn)元、10萬(wàn)元和35萬(wàn)元，成立了一家有限責(zé)任公司。其中，甲、乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資為房產(chǎn)。公司成立后，又吸收丁出資現(xiàn)金l0萬(wàn)元人股，半年后，該公司因經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬(wàn)元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)10萬(wàn)元。依照我國(guó)公司法的規(guī)定，對(duì)此應(yīng)如何處理? （B）A、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分待有財(cái)產(chǎn)時(shí)再行補(bǔ)足B、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙補(bǔ)足C、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙、丁補(bǔ)足D、丙無(wú)須補(bǔ)交差額，其他股東也不負(fù)補(bǔ)足的責(zé)任 習(xí) 題3、甲乙丙3人出資成立了一家有

38、限責(zé)任公司。現(xiàn)丙與丁達(dá)成協(xié)議，將其在該公司擁有的出資額全部轉(zhuǎn)讓給丁。對(duì)此，甲和乙均不同意。有關(guān)此事的下列解決方案中，哪一個(gè)不符合公司法的規(guī)定？(C) A、由甲或乙購(gòu)買(mǎi)丙欲轉(zhuǎn)讓給丁的股份 B、由甲和乙購(gòu)買(mǎi)丙欲轉(zhuǎn)讓給丁的股份 C、如果甲和乙都不愿購(gòu)買(mǎi)，丙應(yīng)當(dāng)取消與丁的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議 D、如果甲和乙都不愿購(gòu)買(mǎi)，丙有權(quán)轉(zhuǎn)讓 4、根據(jù)公司在控制與被控制關(guān)系中所處地位的不同，可劃分為總公司與分公司（錯(cuò)） （3）股東共同制定公司章程公司章程是記載公司組織規(guī)范及其行動(dòng)準(zhǔn)則的書(shū)面文件，須由全體股東共同訂立和簽署。有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：1）公司名稱和住所；2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；3）公司注冊(cè)資本：4）股東的姓

39、名或者名稱；5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法，職權(quán)、議事規(guī)則；7）公司法定代表人：8）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)在公司章程上簽名、蓋章。（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)公司名稱應(yīng)嚴(yán)格依照有關(guān)法律、法規(guī)確定，公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。（5）有公司住所公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。確定公司住所是為了實(shí)行國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)公司的行政管理和司法管轄，確定某些法律對(duì)該公司的適用以及方便與他人的民事往來(lái)等。案例2007-09-06寶鋼集團(tuán)與邯鋼集團(tuán)推進(jìn)合作擬成立合資公司引發(fā)了市場(chǎng)高度關(guān)注的寶

40、鋼與邯鋼合作事宜，如今取得積極進(jìn)展。寶鋼股份今日公告稱，邯鄲鋼鐵集團(tuán)有限責(zé)任公司近期與寶鋼集團(tuán)有限公司協(xié)商，擬成立合資公司，共同投資建設(shè)邯鋼新區(qū)460萬(wàn)噸鋼鐵項(xiàng)目，項(xiàng)目總投資約193.68億元。河北省人民政府5月8日批復(fù)同意邯鄲集團(tuán)與寶鋼集團(tuán)共同建設(shè)發(fā)展邯鋼新區(qū) (邯寶鋼鐵有限責(zé)任公司) 。 2007年5月10日，邯鋼集團(tuán)與寶鋼集團(tuán)在河北石家莊簽署合作意向書(shū)，雙方擬定以共同出資的方式組建邯鋼集團(tuán)邯寶鋼鐵有限公司，注冊(cè)資本人民幣120億元，出資比例為邯鋼集團(tuán)50%，寶鋼集團(tuán)50%，其中邯鋼集團(tuán)以現(xiàn)金加實(shí)物方式出資，寶鋼集團(tuán)以貨幣資金方式出資。雙方新建的邯鋼新區(qū)項(xiàng)目計(jì)劃于2010年竣工。分析1.出

41、資規(guī)模、比例、方式2.公司性質(zhì)3.是否合并?案例32005年7月小沙和同學(xué)小劉從××大學(xué)服裝設(shè)計(jì)專業(yè)本科畢業(yè)，他們很想擁有一家屬于自己的有限責(zé)任公司，但是當(dāng)時(shí)的公司法對(duì)設(shè)立公司的注冊(cè)資本金要求比較高，開(kāi)一家服裝設(shè)計(jì)咨詢公司也得要10萬(wàn)元注冊(cè)資本金，對(duì)于兩個(gè)剛剛踏入社會(huì)的大學(xué)畢業(yè)生而言，開(kāi)公司的門(mén)檻太高，無(wú)奈之下，他們申請(qǐng)了個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2006年1月1日起施行的公司法后，小沙和小劉在資金拮據(jù)的情況下能一圓開(kāi)公司的愿望嗎？【分析】2006年1月1日后，小沙和小劉只要30000元左右就能設(shè)立一間有限責(zé)任公司。因公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣30000元

42、，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。案中，小沙與小劉可以設(shè)立一個(gè)注冊(cè)資本為30000元的有限責(zé)任公司，并且首期繳納6000元后就可開(kāi)業(yè)了。2設(shè)立程序（1）制定公司章程公司法律規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。（2）行政審批法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 但是若不涉及法律、法規(guī)的特別要求，則不需辦理行政審批。（3）繳納出資并驗(yàn)資如果籌備工作順利，應(yīng)辦理的審批手續(xù)也已辦理，發(fā)起人就應(yīng)履行出資義務(wù)。其中，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30；對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，

43、核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶； 以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的 ，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（4）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司登記機(jī)關(guān)經(jīng)審查，符合公司法規(guī)定的，予以登記注冊(cè)，頒發(fā)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為有限責(zé)任公司成立之日。

44、有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。公司設(shè)立登記是指依據(jù)法律規(guī)定，將公司應(yīng)登記的事項(xiàng)呈報(bào)有關(guān)公司登記主管機(jī)關(guān)審核，由其注冊(cè)登記并發(fā)放營(yíng)業(yè)執(zhí)照（見(jiàn)圖3-2）。 【案例4】A、B、C、D設(shè)立甲有限責(zé)任公司，B以100萬(wàn)元的設(shè)備出資，公司成立后，E入股進(jìn)入公司，三年后甲公司被人民法院宣告破產(chǎn)，經(jīng)查明，B出資時(shí)該設(shè)備價(jià)值僅值30萬(wàn)元。問(wèn)各股東應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任？【分析】公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資

45、的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中，B的行為屬于出資不實(shí)，應(yīng)該補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任，即A、C、D三位股東應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，而公司成立后加入的股東E不承擔(dān)連帶責(zé)任。3、股東權(quán)利和義務(wù)（1）股東有限責(zé)任公司的股東即公司的出資人。在公司獲準(zhǔn)成立之后，出資人即成為公司的股東 1）股東權(quán)利a、 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書(shū)。b、 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東也可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。c、 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。

46、另有約定除外。2）股東義務(wù)：a、 依法繳納所認(rèn)繳的出資；b、 依其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)公司債務(wù)；c、 公司設(shè)立登記后，不得抽回出資；d、 公司章程規(guī)定的其他義務(wù)。 4、股東會(huì)有限責(zé)任公司的股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東組成。它是有限責(zé)任公司必設(shè)的、表達(dá)公司意思的非常設(shè)機(jī)構(gòu)。1）股東會(huì)行使下列職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)

47、資本做出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券做出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)做出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。如公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議。 2）股東會(huì)形式股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日前通知全體股東。案例2007-09-18刊登臨時(shí)股東大會(huì)決議公告三一重工臨時(shí)股東大會(huì)決議公告

48、三一重工股份有限公司于2007年9月15日召開(kāi)2007年第二次臨時(shí)股東大會(huì)，會(huì)議審議通過(guò)如下決議：一、通過(guò)關(guān)于投資設(shè)立香港三一國(guó)際發(fā)展有限公司的議案。二、通過(guò)關(guān)于在全國(guó)主要省會(huì)城市投資設(shè)立三一機(jī)械有限公司的議案。三、通過(guò)公司與上海新利恒租賃有限公司、新利恒機(jī)械有限公司關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)確認(rèn)的議案。3）股東會(huì)決議股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。【習(xí)題1】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)的

49、是 。A.決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案 B.選舉和更換全部監(jiān)事C.對(duì)發(fā)行公司債券作出決議 D.對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議【習(xí)題1分析】 選項(xiàng)A屬于董事會(huì)的職權(quán)； 選項(xiàng)B股東會(huì)只能選舉和更換“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事； 選項(xiàng)D新公司法并無(wú)此項(xiàng)規(guī)定。 應(yīng)選C。5董事會(huì)或執(zhí)行董事1）董事會(huì)或執(zhí)行董事是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu) 其成員為3人至13人。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1名，可以設(shè)副董事長(zhǎng)；董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)立董事會(huì)，僅設(shè)1名執(zhí)

50、行董事 2）董事會(huì)行使下列職權(quán)：（1）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（2）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案； （8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3）董事會(huì)召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能履

51、行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事也召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事召集和主持。4）董事會(huì)決議董事會(huì)的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票?！玖?xí)題2】甲、乙、丙三個(gè)國(guó)有企業(yè)共同投資設(shè)立有限責(zé)任公司，根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股東會(huì)通過(guò)的下列決議中，不符合法律規(guī)定的是 。 A.選舉和更換全部董事 B.選舉和更換全部監(jiān)事 C.解聘公司經(jīng)理 D.決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置方案【分析】 兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)

52、成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由職工選舉產(chǎn)生，因此AB不對(duì)；選項(xiàng)CD屬于董事會(huì)的職權(quán)。因此應(yīng)選ABCD。6經(jīng)理有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理行使下列職權(quán)： （1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議； （2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； （3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案； （4）擬訂公司的基本管理制度； （5）制定公司的具體規(guī)章； （6）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人； （7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員； （8）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。 公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。7監(jiān)事會(huì)

53、或監(jiān)事1）監(jiān)事會(huì)組成有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。每年度至少召開(kāi)一次會(huì)議 2）監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事行使下列職權(quán)（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對(duì)董事、 高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督 ，對(duì)違法、違規(guī)、違章或者違議 的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；（4）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，（5）向股東會(huì)會(huì)議提出提案 ；（6）董事、高級(jí)管理人員有違反法律規(guī)定的，依法對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（7）公司章

54、程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議 【習(xí)題3】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)行使的職權(quán)有 。 A.向股東會(huì)會(huì)議提出提案 B.提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì) C.選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事 D.決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置【分析】 選項(xiàng)C屬于股東大會(huì)的職權(quán)， 選項(xiàng)D屬于董事會(huì)的職權(quán)。 應(yīng)選AB。四、一人有限責(zé)任公司1一人有限責(zé)任公司的概念和特征概念：一人有限責(zé)任公司是指只有一個(gè)自然人股東或一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。特征：1）股東的唯一性。在其成立或存續(xù)期間，公司股東僅為一人。2）責(zé)任的有限性。3）轉(zhuǎn)投資的限定性。一個(gè)自然人只能投資設(shè)

55、立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。 2對(duì)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定1）最低資本額要求。一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元，這也是區(qū)別于有限責(zé)任公司的一般性規(guī)定。2）股東的限制。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。3）公司財(cái)產(chǎn)與本人財(cái)產(chǎn)嚴(yán)格分離。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。4）公司章程的制定。公司章程由股東制定，5）組織機(jī)構(gòu)。公司不設(shè)股東會(huì)，股東在行使本應(yīng)屬于一般有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)并做出決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式做出，由股東簽字后置備于公司。6）法定審計(jì)。公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。7）股東的連帶責(zé)任。公司的股東以其出資為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，但是如果股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。五、國(guó)有獨(dú)資公司 1國(guó)有獨(dú)資公司的概念和特征概念：國(guó)有獨(dú)資公司指的是由國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。特征：1）國(guó)有獨(dú)資公司是特殊的一人公司2）國(guó)有獨(dú)資公司是特殊的有限責(zé)任公司國(guó)有獨(dú)資公司的資本不劃分為等額股份，不屬于股份有限公司。它同一般的有限責(zé)任公司一樣，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東以其出資額為限對(duì)公司承