汽車銷售企業(yè)常見法律問題及其應(yīng)對措施-v3

1、汽車銷售企業(yè)經(jīng)營中的常見法律風(fēng)險(xiǎn)及其應(yīng)對措施一、簽約前期常見法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范措施（一）虛假宣傳（性能、價(jià)格-進(jìn)口車虛構(gòu)折扣）虛假宣傳是消費(fèi)者對汽車經(jīng)銷商的固有印象，2012年中消協(xié)發(fā)布汽車安全消費(fèi)調(diào)查報(bào)告表明，有近四成消費(fèi)者認(rèn)為汽車銷售商存在夸大或虛假宣傳問題。事實(shí)上，由于當(dāng)前宣傳媒介與載體多樣，包括報(bào)紙、雜志、網(wǎng)絡(luò)、電臺(tái)、電視臺(tái)及自行派發(fā)的各種廣告、小冊子等，成為汽車經(jīng)銷商對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等進(jìn)行宣傳的媒介，也確有不少經(jīng)銷商對汽車配置、性能相關(guān)內(nèi)容做虛假宣傳，虛假的“經(jīng)濟(jì)”油耗、以偏概全的安全評價(jià)、夸大的購置稅贈(zèng)送、虛擬的配件原價(jià)、“零首付”不法廣告等

2、。1、什么是虛假宣傳？虛假宣傳是指在商業(yè)活動(dòng)中經(jīng)營者利用廣告或其他方法對商品或者服務(wù)做出與實(shí)際內(nèi)容不相符的虛假信息，導(dǎo)致客戶或消費(fèi)者誤解的行為。這種行為違反誠實(shí)信用原則，違反公認(rèn)的商業(yè)準(zhǔn)則，是一種嚴(yán)重的不正當(dāng)競爭行為。其構(gòu)成要件為：（1）在行為方面，汽車經(jīng)銷商在客觀上對其汽車產(chǎn)品及其關(guān)聯(lián)服務(wù)等做虛假廣告或以其他方式進(jìn)行虛假宣傳。（2）在結(jié)果上，上述虛假廣告或虛假宣傳達(dá)到了引人誤解的程度，因而具有社會(huì)危害性。（3）在主觀方面，汽車經(jīng)銷商不論其主觀上處于何種狀態(tài)，均必須對虛假廣告承擔(dān)法律責(zé)任。2、虛假宣傳會(huì)有什么后果？（1）行政責(zé)任導(dǎo)致行政處罰。根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第五十六條規(guī)定，對商品或者服務(wù)作

3、虛假或者引人誤解的宣傳的，除承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任外，其他有關(guān)法律、法規(guī)對處罰機(jī)關(guān)和處罰方式有規(guī)定的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行；法律、法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門或者其他有關(guān)行政部門責(zé)令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照。（2）民事責(zé)任因虛假宣傳而訂立的認(rèn)購協(xié)議或者汽車買賣合同因虛假宣傳而訂立的汽車買賣合同可撤銷、可變更。根據(jù)合同法第五十四條第二款規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)

4、構(gòu)變更或者撤銷?！蓖瑫r(shí)，合同法第五十六條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力?！痹媾c被告簽訂的合同因?yàn)楸桓娴钠墼p行而歸于無效。對于無效后的后果，合同法第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！保?）因虛假宣傳而訂立合同的消費(fèi)者可要求懲罰性賠償。虛假宣傳在實(shí)質(zhì)上就是欺詐。根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第四十五條規(guī)定，消費(fèi)者因經(jīng)營者利用虛假廣告或者其他虛假宣傳方式提供商品或者服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向經(jīng)營者要求賠償。依照消費(fèi)者

5、權(quán)益保護(hù)法第五十五條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。3、虛假宣傳的法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)如何防范？（二）定金、訂金、誠意金、預(yù)付款1、從概念及法律后果方面可以顯而易見定金、訂金、誠意金和預(yù)付款之間的區(qū)別。 （1）定金。定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式，又稱保證金。合同法第一百一十五條規(guī)定“當(dāng)事人可以依照中華人民共和國擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受

6、定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋第115條規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)雙倍返還定金。這就是通說的定金罰則。 注意：只有定金的“定”，才具有定金罰則的效力。根據(jù)合同法及擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，定金不能超過合同標(biāo)的額的20%，超出部分無效。在房產(chǎn)交易中，定金不能超過總房價(jià)的20%，超出部分只能作為首付款，不具有定金罰則的效力。例如：房價(jià)為100萬元，合同約定定金為25萬元，如買方違約，則業(yè)主有權(quán)沒收定金，如業(yè)主違

7、約，則雙倍返還定金。合同簽訂后，買方不想購買此房了，通過法院訴訟，法院認(rèn)為定金超過了合同總價(jià)的20%，雖客戶違約，業(yè)主只能沒收20萬元，剩余5萬元要返還買方。另外，定金合同為實(shí)踐性合同，以實(shí)際交付為準(zhǔn)。即定金罰則的適用只能按照實(shí)際繳納的數(shù)額確定。形式要件，必須簽定書面的形式；數(shù)額的限定，定金的總額不得超過合同標(biāo)的的20%； 此外在選擇賠償時(shí)只能在定金和違約金中選其一。例如：合同約定購房定金為5萬元，客戶當(dāng)天繳納5千元，約定，剩余定金三天后補(bǔ)交，但是客戶突然違約拒絕繳納，則業(yè)主只有權(quán)力沒收5千元定金，而不能按照約定的5萬元沒收。 （2）訂金。訂金在法律上是不明確的，也是不規(guī)范的，在審判實(shí)踐中一般

8、被視為預(yù)付款。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋第118條規(guī)定：“當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持”。由此可見，除非約定了可以沒收或者雙倍返還，訂金不具備定金性質(zhì)。因訂金不具有定金性質(zhì)，在法律上僅作為一種預(yù)付款的性質(zhì)，是預(yù)付款的一部分，是當(dāng)事人的一種支付手段，不具有擔(dān)保性質(zhì)。合同履行的只作為抵充合同價(jià)款，不履行也只能如數(shù)返還。由此可見，當(dāng)事人在合同中寫明“訂金”而沒有約定定金性質(zhì)的，則不能適用定金罰則。（3）誠意金。即意向金，是20世紀(jì)90年代從中國港臺(tái)地區(qū)傳過來的叫法。這在房產(chǎn)中介與買房

9、和賣房雙方簽定的合同中多有體現(xiàn)，其實(shí)法律上并沒有誠意金之說。因此，誠意金不受法律拘束。在實(shí)踐中，如果收取的是誠意金，違約方除了無須承擔(dān)責(zé)任外，還可以要求收受誠意金一方退還因此產(chǎn)生的孳息（即銀行利息）。由此可見，定金與訂金無論是從內(nèi)容上還是法律后果上都有明顯不同。因此在合同約定及款項(xiàng)收據(jù)開具時(shí)一定要謹(jǐn)慎。 （4）預(yù)付款2、（三）試駕1、試駕協(xié)議格式條款被認(rèn)定為無效的“霸王條款”的風(fēng)險(xiǎn)。在試駕前，經(jīng)銷商都會(huì)和試駕者簽一份試駕協(xié)議，一般而言，經(jīng)銷商為了規(guī)避自身風(fēng)險(xiǎn)，都會(huì)刻意在試駕協(xié)議上附上減輕自己的責(zé)任，增加對方責(zé)任的格式條款，如：“試車過程中造成的任何人員傷亡、車輛損壞等交通事故，應(yīng)由試駕人承擔(dān)一

10、切責(zé)任”、 “本公司對此試乘試駕享有最終解釋權(quán)”等條款。而根據(jù)合同法相應(yīng)規(guī)定，提供格式條款一方有免除自己責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。由此可見，如果汽車銷售商在其擬定的格式性試駕協(xié)議上刻意回避自身責(zé)任，加重作為潛在消費(fèi)者的試駕者的責(zé)任，那么“試駕者負(fù)全責(zé)”的條款就無效。責(zé)任認(rèn)定應(yīng)根據(jù)試駕者和銷售商雙方的過錯(cuò)程度，按照公平合理的原則重新劃分。（對格式條款盡提示義務(wù)，將條款內(nèi)容加粗等，盡量按照公平原則擬定合同）2、因霸王條款而遭受行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)國家工商總局制定的合同違法行為監(jiān)督處理辦法第九至十一條對格式條款做了嚴(yán)格的限制，并在第十二條中明確了處罰措施：第九條經(jīng)營者與消費(fèi)者采用

11、格式條款訂立合同的，經(jīng)營者不得在格式條款中免除自己的下列責(zé)任：（一）造成消費(fèi)者人身傷害的責(zé)任；（二）因故意或者重大過失造成消費(fèi)者財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任；（三）對提供的商品或者服務(wù)依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保證責(zé)任；（四）因違約依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任；（五）依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的其他責(zé)任。第十條經(jīng)營者與消費(fèi)者采用格式條款訂立合同的，經(jīng)營者不得在格式條款中加重消費(fèi)者下列責(zé)任：（一）違約金或者損害賠償金超過法定數(shù)額或者合理數(shù)額；（二）承擔(dān)應(yīng)當(dāng)由格式條款提供方承擔(dān)的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任；（三）其他依照法律法規(guī)不應(yīng)由消費(fèi)者承擔(dān)的責(zé)任。第十一條經(jīng)營者與消費(fèi)者采用格式條款訂立合同的，經(jīng)營者不得在格式條款中排除消費(fèi)者下列權(quán)利：（一）依法變更或者

12、解除合同的權(quán)利；（二）請求支付違約金的權(quán)利；（三）請求損害賠償?shù)臋?quán)利；（四）解釋格式條款的權(quán)利；（五）就格式條款爭議提起訴訟的權(quán)利；（六）消費(fèi)者依法應(yīng)當(dāng)享有的其他權(quán)利。第十二條當(dāng)事人違反本辦法第六條、第七條、第八條、第九條、第十條、第十一條規(guī)定，法律法規(guī)已有規(guī)定的，從其規(guī)定；法律法規(guī)沒有規(guī)定的，工商行政管理機(jī)關(guān)視其情節(jié)輕重，分別給予警告，處以違法所得額三倍以下，但最高不超過三萬元的罰款，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。3、試駕車輛未投保的風(fēng)險(xiǎn)。據(jù)了解，經(jīng)銷商所提供的試駕車輛，有些是經(jīng)銷商以公司的名義從廠家買來的，上了牌照，也投了保險(xiǎn)，在試駕過程中如出現(xiàn)意外事故，保險(xiǎn)公司會(huì)提供相應(yīng)的賠償；

13、有些是待銷售的車輛，沒有上保險(xiǎn)，（豪車尤需謹(jǐn)慎，由于價(jià)格不菲，豪車上牌光購置稅就要交好幾十萬，為節(jié)省開支，4S店往往拿沒有上牌的商品車“客串”試駕，沒上牌就無法投?！暗谌哓?zé)任險(xiǎn)”。）一旦出了事故，就需要由經(jīng)銷商和消費(fèi)者來承擔(dān)責(zé)任。（不要將待售車輛用作試駕車輛，盡量投全保）即使試駕車輛投了保險(xiǎn)，仍存在著試駕風(fēng)險(xiǎn)。首先，所有上路跑的試駕車肯定都會(huì)上交強(qiáng)險(xiǎn)，但交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)的財(cái)產(chǎn)損失限額只有2000元，而且還不包含車上人員的人身傷害賠償。其次，如果造成試駕事故的原因是不可控因素，即并非試駕人員主觀造成，那么保險(xiǎn)公司會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。但如果試駕事故是由于試駕人員主觀失誤造成，那么保險(xiǎn)公司會(huì)追究過失

14、人相應(yīng)的責(zé)任。在試駕過程中，如果發(fā)生小擦小碰，試駕車已經(jīng)購買了全保，可直接通過保險(xiǎn)公司出險(xiǎn)解決，但萬一出現(xiàn)人員傷亡事故，原車沒有購買全保，試駕者無疑將會(huì)承擔(dān)更嚴(yán)重的責(zé)任。但部分車行為了節(jié)省成本，只為試駕車購買了交強(qiáng)險(xiǎn)和第三者險(xiǎn)，一旦出事那么就存在很大的風(fēng)險(xiǎn)。此外，如果試駕中出現(xiàn)超速、闖紅燈等交通違法行為并釀成事故的，按照合同保險(xiǎn)公司也會(huì)提出相應(yīng)的免責(zé)訴求，這部分損失自然應(yīng)該要由試駕者買單，這一點(diǎn)需要經(jīng)銷商在試駕合同中明確約定下來，以便有效免責(zé)和追償。4、試駕流程不規(guī)范造成人身、財(cái)產(chǎn)損失的風(fēng)險(xiǎn)。按照規(guī)范程序，試駕前，車商應(yīng)查驗(yàn)試駕者的駕照、駕齡（一年以上）等信息，然后簽署約定雙方責(zé)任義務(wù)的試駕協(xié)

15、議，詳細(xì)講解車輛性能并示范后，試駕者才能在工作人員的陪同下，沿規(guī)定路線進(jìn)行試駕。事實(shí)上，很少有車商嚴(yán)格做到了以上幾點(diǎn)，從而讓事前杜絕的關(guān)卡形同虛設(shè)。那么一旦出現(xiàn)事故，由于商家未盡注意、提示、安全保護(hù)等義務(wù)，如造成試駕者人身傷亡等損害事故的，經(jīng)銷商因其過錯(cuò)肯定要負(fù)重大責(zé)任。注意新手：來試駕的不少是新手，不僅技術(shù)生澀，而且普遍對車況不熟，上路時(shí)不免手忙腳亂，搞得陪同的試駕專員也是一頭大汗。對于這類試駕者，一般要求他們在相對封閉、固定的試駕場地“淺嘗輒止”，而不會(huì)讓他們到車水馬龍的開放路面去冒險(xiǎn)。防范老手：那些愛秀車技的所謂“老手”則更容易出事。這類試駕者往往自持駕齡稍長、技術(shù)相對過硬，而把公路當(dāng)秀

16、場，試駕時(shí)不太聽從工作人員的招呼，常常上車就大油門起步，然后急剎停車，甚至還在馬路上故意開S形，讓試駕專員腳趾拇都抓緊了。為體驗(yàn)車輛的操控性能，有的試駕者甚至?xí)室怅P(guān)掉ESP（車身電子穩(wěn)定系統(tǒng)）、DSC（動(dòng)態(tài)穩(wěn)定控制系統(tǒng)）等電子輔助系統(tǒng)，人為增加車輛失控的風(fēng)險(xiǎn)。這種過激的試駕方式，即便不出事故，也經(jīng)常因超速、壓線、闖紅燈等給4S店惹來罰單。試駕前做好充分準(zhǔn)備為了避免在試駕過程中出現(xiàn)意外，建議試駕者在試駕前做好以下幾個(gè)方面：第一，已經(jīng)取得駕照，并有一定的駕駛經(jīng)驗(yàn)；第二，請店內(nèi)的銷售顧問陪同；第三，出車前先熟悉車況，調(diào)整好座椅、后視鏡等；第四，最好先請工作人員先沿路行駛一次，了解道路盲點(diǎn)，熟悉路況

17、；第五，系好安全帶。其他補(bǔ)充執(zhí)法人員認(rèn)為，試乘試駕活動(dòng)是消費(fèi)者了解汽車質(zhì)量性能，為達(dá)成汽車買賣交易協(xié)議的一個(gè)重要步驟。簽署試乘試駕協(xié)議，明確合同雙方的權(quán)利義務(wù)，首先要求汽車銷售者提供的試駕車輛的質(zhì)量安全性能必須符合保障消費(fèi)者人身財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)要求，并提供合理的安全試駕路線，試駕車輛必須按國家強(qiáng)制要求辦理相關(guān)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)；其次，汽車銷售者需要對試駕者的駕駛證件、安全駕齡等因素進(jìn)行審查，排除無證駕駛等安全隱患；第三，汽車銷售者必須事前告知試駕者有關(guān)汽車操控駕駛的使用說明以及轉(zhuǎn)向、制動(dòng)、燈光等設(shè)備的工作情況；第四，在試駕活動(dòng)中，汽車銷售工作人員必須全程陪同試乘試駕，及時(shí)指導(dǎo)消費(fèi)者安全駕駛。換而言之，

18、假使在試乘試駕過程中，發(fā)生各類車輛安全事故，除去消費(fèi)者自身不當(dāng)駕駛因素外，不能排除車輛的質(zhì)量缺陷、汽車銷售者未盡安全保障義務(wù)等因素，汽車銷售者應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律要求承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。二、合同約定中的常見法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范（一）格式條款風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對措施目前市場上使用的汽車銷售合同文本主要來自三方面：一是汽車生產(chǎn)商或供商制訂的統(tǒng)一合同文本；二是汽車銷售商或維護(hù)企業(yè)自擬的合同文本；三是企業(yè)使用的是行業(yè)制訂的合同文本。這些文本，有一個(gè)共同的特征，那就是并非汽車銷售合同主體雙方一條一條協(xié)商后共同確定文本，而是銷售方單方提供，購車方接受的合同。由于現(xiàn)行法律對格式合同（條款）的提出一方有特殊的要求，這些合同往往

19、因?yàn)楹苋菀妆唤缍楦袷胶贤ǜ袷綏l款），其中的某些條款，甚至往往被視為“霸王條款”，因而對汽車銷售商賦予了額外的義務(wù)，如果汽車銷售商未能就合同或者合同條款的設(shè)置及提醒履行法定義務(wù)，則有可能承擔(dān)不利的法律后果。（一）什么是格式條款？在理論上，格式條款又稱標(biāo)準(zhǔn)條款、定型化條款，是指當(dāng)事人一方預(yù)先擬定合同條款，對方只能表示全部同意或者不同意的合同條款，與之相對應(yīng)，如果一個(gè)合同的主要條款或者全部條款由格式條款組成，該合同就被稱為格式合同。我國合同法第39條明確規(guī)定：“格式條款是當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬訂并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款”。因此，判定條款是否為格式條款的標(biāo)準(zhǔn)包括了：單方擬定、重復(fù)使用、未

20、與對方協(xié)商。（二）法律對提供格式條款的經(jīng)銷商有哪些特別要求？1、應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)（合同法第39條）。經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕免除其損害消費(fèi)者合同權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任（消法第26條）。2、不具有合同法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形。3、采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。（合同法第39條）經(jīng)營者在經(jīng)營活動(dòng)中使用格式條款的，應(yīng)當(dāng)以顯著方式提請消費(fèi)者注意商品或者服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或者費(fèi)用、履行期限和方式、安全注意事項(xiàng)和風(fēng)險(xiǎn)警示、售后服務(wù)、民事責(zé)任等與消費(fèi)

21、者有重大利害關(guān)系的內(nèi)容，并按照消費(fèi)者的要求予以說明（消法第26條）。（三）提供格式條款的汽車銷售商可能承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)是什么？總體來說，提供格式條款的汽車銷售商，如果格式條款不符合相關(guān)法律規(guī)定，其結(jié)果就是格式條款的無效、被撤銷、被取代或者被作出不利解釋。銷售商所承受的風(fēng)險(xiǎn)，就是想要通過格式條款達(dá)到的目的不能實(shí)現(xiàn)。1、格式條款無效。具有合同法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的格式條款、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的格式條款（合同法第40條）、提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的格式條款（合同法解釋二第9條）。其中合同法五十二條規(guī)定，有下列情

22、形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì)公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。五十三條則規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：(一)造成對方人身傷害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。2、格式條款可撤銷。提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持（合同法解釋二第9條）。3、被取代或被作出不利解釋。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常

23、理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款（合同法第四十一條）。（四）提供格式條款的汽車銷售商如何避免上述風(fēng)險(xiǎn)？1、基于公平原則制訂格式合同。要求合同所約定的當(dāng)事人各方的權(quán)利和義務(wù)具有“對待”和“對價(jià)”關(guān)系，但無需“對等”和“等價(jià)”。易言之，只要權(quán)利義務(wù)系真實(shí)的意思表示，允許權(quán)利義務(wù)的比例衡平。格式合同是否是實(shí)現(xiàn)人們追求公平的手段殊值懷疑，從理論到實(shí)踐都遭到了太多的詰難。但必須承認(rèn)的是，格式合同的格式化改變了傳統(tǒng)合同締約過程的秘密狀態(tài)。合同訂立的公開化以及主要條款的標(biāo)準(zhǔn)化使得合同的提供者與相對人不能通過那種個(gè)

24、別磋商的方式使身份不同、締約能力有差異的相對人受到不同的對待。這樣，格式合同使得利益分配在消費(fèi)者(相對人)之間是均衡的，從此種意義而言正是格式合同的公平價(jià)值之所在。2、合理提示方式。采用合理方式，提示相對方注意“免除責(zé)任”、“限制責(zé)任”的條款。當(dāng)然，公平、合理、合法的免責(zé)條款可以合理分配風(fēng)險(xiǎn)，避免不必要的訟爭。根據(jù)合同法解釋二第六條的規(guī)定：“提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱采取合理的方式。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承

25、擔(dān)舉證責(zé)任?！?、按照相對方的要求予以說明。按照合同相對方的要求進(jìn)行說明，既是相對方的權(quán)利，也是合同提供方的義務(wù)。合同提供方在盡了說明義務(wù)之責(zé)，盡了提示注意義務(wù)，一俟相對方明知合同內(nèi)容即為已足。4、吸收框架合同文本優(yōu)點(diǎn)，設(shè)計(jì)合同可選擇條款。所謂框架合同文本，是指由合同制訂者設(shè)計(jì)合同的基本體例，內(nèi)容上區(qū)分必備條款和選擇條款的一種參考樣例。使用時(shí)相對人必須再根據(jù)具體情形，對框架合同文本進(jìn)行初步篩選補(bǔ)充，然后交由合同提供方進(jìn)一步協(xié)商，最后確定合同文本內(nèi)容。從形式上看，銀行使用框架合同文本后，“填合同”轉(zhuǎn)變?yōu)椤皩懞贤焙汀罢労贤?，?shí)質(zhì)上，框架合同文本的使用更符合合同法所確立的私法上的意思自治原則，是

26、避免格式合同所可能帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)的行之有效的辦法，而且它還可以突出相對人的不同特點(diǎn)和風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，有的放矢防范法律風(fēng)險(xiǎn)。（二）欺詐行為的法律風(fēng)險(xiǎn)1、汽車物理狀況的欺詐2、汽車權(quán)利瑕疵隱瞞為吸引顧客，汽車商往往需要通過各種途徑來提升顧客的購買意愿，以達(dá)成簽訂汽車銷售合同的目的。因此，在向顧客提供汽車產(chǎn)品信息的時(shí)候，往往傾向于利用自己的優(yōu)勢地位，向信息不對稱的顧客灌輸與自己達(dá)成汽車買賣交易將是有利選擇的觀念，從而引導(dǎo)顧客做出購買汽車的決定。在事實(shí)上，汽車銷售商采取措施吸引客戶既是商業(yè)手段，更是銷售商的合法權(quán)益。但是諸如或者隱瞞汽車經(jīng)過售前整備、以舊充新、隱瞞瑕疵，或者對車輛的性能、技術(shù)、配置進(jìn)行虛假宣傳

27、等行為，卻損害了顧客的合法權(quán)益，也破壞了正常的市場秩序。（一）什么是欺詐（虛假宣傳）1、什么是欺詐？（1）欺詐的定義通常認(rèn)為，民法上的欺詐，是指一方當(dāng)事人故意捏造虛假情況，或者掩蓋事實(shí)的真實(shí)情況，致使另一方當(dāng)事人陷于錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，并且基于這種錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)進(jìn)行了意思表示。我國民事法律正是根據(jù)這一理解，在民通意見第六十八條規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。”（2）欺詐的構(gòu)成要件。一個(gè)行為是否構(gòu)成欺詐，需要從以下幾個(gè)方面考察：欺詐方在主觀上具有欺詐的故意。所謂故意是欺詐者的主觀心理狀態(tài)，明知自己的欺詐行為會(huì)使對方當(dāng)事人陷于

28、錯(cuò)誤而做出非真實(shí)意思表示，并希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生。須有欺詐的行為，即一方當(dāng)事人告知對方虛假情況或者隱瞞真實(shí)情況?？梢?，欺詐行為既包括作為，又包括不作為。被欺詐人因欺詐人的欺詐行為而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，產(chǎn)生了非基于真實(shí)意思表示的行為，即欺詐行為與表意人陷于錯(cuò)誤及為意思表示具有因果關(guān)系。（3）常見的欺詐類型質(zhì)量欺詐、商品標(biāo)識(shí)欺詐、合同主體欺詐、價(jià)格欺詐欺詐、虛假的宣傳4、欺詐（虛假宣傳）的法律后果是什么？（1）合同（或相應(yīng)條款）無效或者可變更、可撤銷。一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效（合同法第五十二條）。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合

29、同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷（合同法第五十四條）。無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力（合同法第五十六條）。被變更的合同，按照變更后的合同履行。一句話，原來的合同或者合同條款將不再對雙方產(chǎn)生約束力。（2）欺詐（虛假宣傳）方將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。欺詐消費(fèi)者的，將按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第五十五條的規(guī)定承擔(dān)懲罰性賠償責(zé)任。（第五十五條 【第一款 經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！镜诙睢拷?jīng)營者明知商

30、品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消費(fèi)者提供，造成消費(fèi)者或者其他受害人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，受害人有權(quán)要求經(jīng)營者依照本法第四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有權(quán)要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償?！浚ㄗ罡呷嗣穹ㄔ褐笇?dǎo)案例17號(hào)：張莉訴北京合力華通汽車服務(wù)有限公司買賣合同糾紛案）。欺詐其他主體的，返還以取得財(cái)產(chǎn)，并賠償顧客損失。合同法第五十八條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。虛假宣傳應(yīng)承擔(dān)的特別法律責(zé)任。監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除

31、影響，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款（反不正當(dāng)競爭法第二十四條）。（二）汽車銷售如何避免欺詐（虛假宣傳）的法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)？1、避免故意欺詐。2、宣傳的尺度。3、雙方已知的瑕疵應(yīng)達(dá)成書面協(xié)議。（三）分期付款購車的法律風(fēng)險(xiǎn)1、雙重買賣。以汽車抵押方式分期付款購車的，出賣人在與買受人簽訂了買賣 合同后，又將該汽車賣與第三人時(shí)，應(yīng)如何處理呢？這要分兩種情況：(1)若出賣人 與買受人尚未到車管部門辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，而且與第三人亦未辦理登記的，這時(shí) 就同一汽車存在著兩個(gè)債權(quán)。實(shí)現(xiàn)買受人與第三人的債權(quán)由出賣人自己決定。對未能 取得汽車所有權(quán)的一方，出賣人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。(2)若出賣人與買受人未

32、辦理汽車 所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，而與第三人辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記的。在先買受人不能取得汽車所 有權(quán)時(shí)，他可基于合同追究出賣人的違約責(zé)任。在出賣人和買受人辦理汽車所有權(quán)轉(zhuǎn) 移登記時(shí)，就不存在出賣人進(jìn)行雙重買賣的問題，因?yàn)槌鲑u人已不享有汽車的所有權(quán) 了。以所有權(quán)保留方式分款購車的，因在買受人支付全部價(jià)金前，汽車所有權(quán)一直屬 出賣人，故出賣人有進(jìn)行二重買賣的可能。依民法原理，出賣人將汽車可能給原買受 人造成極大的損失。例如甲在乙經(jīng)銷商處以所有權(quán)保留方式購車一輛，在支付最后一 期價(jià)金前，乙將汽車所有權(quán)讓與善意之丙，并到車管部門進(jìn)行了登記。在這種情況 下，甲因?qū)ζ嚐o所有權(quán)，就不能對抗丙返還汽車的請求。如乙此時(shí)

33、已破產(chǎn)，甲的損 失是非常大的?？梢姡谝运袡?quán)保留方式分期付款購車的情況下，禁止出賣人二重轉(zhuǎn)讓或賦予買受人以強(qiáng)有力的抗辯是非常重要的。2、所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。依我國民法通則規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)自交付登記時(shí)轉(zhuǎn)移 法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。分期付款購車所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間應(yīng)符合民 法通則的規(guī)定。(1)在抵押式分期付款購車中，所有權(quán)自物交付時(shí)轉(zhuǎn)移于買受人所 有。這與一般商品交易慣例及法律規(guī)定一致。(2)在所有權(quán)保留式分期付款中，依雙 方當(dāng)事人的約定，所有權(quán)自買受人支付全部價(jià)金后始發(fā)生轉(zhuǎn)移。這符合法律對所有權(quán) 轉(zhuǎn)移時(shí)間可以約定的規(guī)定。在所有權(quán)轉(zhuǎn)移方面常常會(huì)出現(xiàn)以下問題：在買受人尚未支付所購之物的全部價(jià)款

34、之前，買受人將所買之物轉(zhuǎn)讓或抵押給第三人，或所買之物發(fā)生毀損、滅失、被盜等。這就有一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的問題。一般來說，物之風(fēng)險(xiǎn)是隨物的所有權(quán)而轉(zhuǎn)移的。3、買受人對汽車的處分。抵押人對汽車的處分有兩種情況：一是抵押人將汽車 讓與第三人；二是抵押人將汽車再作抵押。此外，抵押人還可能將汽車租賃或借與第 三人使用。對抵押人處分汽車的，依擔(dān)保法的規(guī)定，抵押人轉(zhuǎn)讓汽車時(shí)，應(yīng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人汽車已經(jīng)抵押的情況。抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，該轉(zhuǎn)讓行為無效。若轉(zhuǎn)讓汽車的價(jià)款明顯低于汽車價(jià)值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保；抵押人如不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。抵押人轉(zhuǎn)讓汽車所得的價(jià)應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)

35、人提前清償或向與抵押權(quán)人約定的和三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人有，不足部分由債務(wù)人清償。抵押人對汽車另設(shè)定抵押的，依擔(dān)保法規(guī)定，后設(shè)抵押與前設(shè)抵押所擔(dān)保的債權(quán)如大于汽車價(jià)值的，后設(shè)抵押擔(dān)保的債權(quán)超出汽車價(jià)值的部分無效。在分期侍購車中，汽車價(jià)金會(huì)隨買受人的支付越來越少，而抵押人仍得就整個(gè)殘余價(jià)金擔(dān)保。另 一方面，抵押人的其他債權(quán)人的抵押權(quán)不得優(yōu)于第一順序的抵押權(quán)，第一順序的抵押權(quán)人(出賣人)完全可以實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，且其他債務(wù)人提供資金的，表明他愿意承擔(dān)一定 的風(fēng)險(xiǎn)。依意思自治的民法基本原則，后續(xù)抵押應(yīng)該有效。以所有保留方式分期付款購車的，買受人在交付全部價(jià)金前，對汽車不享有所有權(quán)。但因其占有

36、汽車，故可能將汽車讓與第三人。這里的讓與有兩種情況：一是將汽車的所有權(quán)讓與第三人。因買受人對汽車無所有權(quán)，他對汽車的適用善意取得制度。善意取得的條件有：(1)標(biāo)的物需為動(dòng)產(chǎn)；(2)第三人系善意無過失，即不知道也不應(yīng)當(dāng)知道該處分系無權(quán)處分；(3)第三人與無權(quán)處分人之間的法律行為是合法有效 的(除處分人沒有處分權(quán)外)；(4)一般要求該處分行為系有償行為。從表面上看，善意第三人似可依據(jù)善意取得制度獲得汽車所有權(quán)。其實(shí)不然，因?yàn)槿舻谌嗽谫徿嚂r(shí) 認(rèn)為先買受人有處分權(quán)，但在辦理登記過戶時(shí)也會(huì)發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相，從而撤銷雙方的法 律行為。如第三人與買受人未去辦理過戶登記，由第三人占有汽車，該第三人亦無從 取得汽

37、車所有權(quán)。因汽車是一種特殊的動(dòng)產(chǎn)，必須經(jīng)國家車管部門登記方能取得所有 權(quán)。由此可見，買受人是無法將汽車轉(zhuǎn)讓給第三人所有的。 另一種情況是買受人轉(zhuǎn)讓期待權(quán)。所謂期待是指買受人以合同關(guān)系人身份享有的，請求出賣人移轉(zhuǎn)汽車所有權(quán)的合同權(quán)利。因買受人在音樂會(huì)全部價(jià)金以前，無請求對方移轉(zhuǎn)汽車所有權(quán)的權(quán)利。但他享有一種期待對方轉(zhuǎn)讓所有權(quán)也有爭論。將這種 權(quán)利視為物權(quán)還是債權(quán)？這在法律上無規(guī)定，在理論上也有爭論。將這種權(quán)利到底是物還是債權(quán)其結(jié)果是不一致的。在我國，可將出賣人轉(zhuǎn)讓期待權(quán)的行為視為一種附條 件買賣合同。進(jìn)一說，它是附停止條件的買賣合同，其條件是原買受人保持期待權(quán)。如買受人未音樂會(huì)全部合同價(jià)金，導(dǎo)致

38、合同被撤銷的，買受人期待權(quán)消滅，第三人亦無從取得期待權(quán)。從另一角度看，這也是債務(wù)變更問題，可適用合同變更的有關(guān)規(guī)定。三、汽車交付風(fēng)險(xiǎn)（一）文件交付瑕疵2012年3月某日，當(dāng)事人蔡某到某汽車貿(mào)易公司選購汽車。經(jīng)買賣雙方協(xié)商，蔡某選購美國品牌越野車一臺(tái)。隨后，蔡某支付購車款金額共壹佰肆拾伍萬元，汽車貿(mào)易公司交付買方選購的車輛。在合同訂立、履行的過程中，汽車貿(mào)易公司隱瞞了所購車輛的貨物進(jìn)口證明書和進(jìn)口機(jī)動(dòng)車輛隨車檢驗(yàn)單質(zhì)押在某金融機(jī)構(gòu)的事實(shí)，致使蔡某在提取車輛時(shí)，未能同時(shí)獲取上述兩份重要的隨車單證，使車輛不能申領(lǐng)牌照，影響了汽車的正常使用和商業(yè)經(jīng)營，造成了相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失。蔡某多次找汽車貿(mào)易公司要求交付隨車單證，汽車貿(mào)易公司雖然承諾盡快交付，但并未實(shí)際履行，導(dǎo)致蔡某的合法權(quán)益繼續(xù)受到侵害。無奈之下，當(dāng)事人委托北京藍(lán)鵬（廈門）律師事務(wù)所王曉林律師代理法律訴訟。這是日常生活中經(jīng)常發(fā)生的一件買賣合同糾紛案件。合同法明確規(guī)定：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。被告汽車貿(mào)易公司雖然向原告交付了合同的主要標(biāo)的物車輛，但在訂立合同中故意隱瞞車輛單證手續(xù)被他方質(zhì)押的事實(shí)，負(fù)有締約過失責(zé)任；在合同履行過程中，不能交付隨車單證手續(xù)，存在重大瑕疵，違反了全面履行合同的義務(wù)；在瑕疵履行合同后，又違背誠實(shí)