國際條約在中國適用問題研究

1、    國際條約在中國適用問題研究    姚象天 朱清清 王雪純摘 要：國際條約和國內(nèi)立法在兩個不同的法律框架內(nèi)適用，在國內(nèi)法院直接適用國際法判案不僅削弱了對內(nèi)的國家主權(quán)，不利于良好的履行國家職能，同時也是沒有按照條約約定合適的履行國際義務(wù)。故如何使國際條約在國內(nèi)合法適用是亟待探討和解決的現(xiàn)實問題。關(guān)鍵詞：國際條約；轉(zhuǎn)化適用；修改國內(nèi)法一、國際條約和國內(nèi)法的內(nèi)涵及關(guān)系國際條約是為了確立各國際法主體之間的權(quán)利和義務(wù)而在其之間締結(jié)的書面協(xié)議。國際條約作為當(dāng)今國際法最主要的法律淵源，在調(diào)整各種國際關(guān)系間發(fā)揮著舉足輕重的作用，國與國之間的交往日益密切，國際條約的

2、締結(jié)也越來越頻繁。國內(nèi)法體現(xiàn)的是國家意志，并且以法律形式將國家意志體現(xiàn)到書面的法律條文。國內(nèi)法是由國家強制力保證實施的行為規(guī)則，這種強制力是自上而下的，由國家制定并予以認(rèn)可的。國際法和國內(nèi)法的關(guān)系問題一直有著“一元論”和“二元論”的爭議，后來又出現(xiàn)了“協(xié)調(diào)論”。所謂“一元論”是指當(dāng)國內(nèi)法和國際法效力發(fā)生沖突時是以國內(nèi)法優(yōu)先還是以國際法優(yōu)先，認(rèn)為國際法優(yōu)先的稱之為國際法優(yōu)先論，認(rèn)為國內(nèi)法優(yōu)先的稱之為國內(nèi)法優(yōu)先論。所謂“二元論”是指國際法和國內(nèi)法在各自調(diào)整領(lǐng)域有各自的效力，不存在誰的效力更為優(yōu)先的問題。國際法所調(diào)整的是國家間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，違反國際法產(chǎn)生的是國家責(zé)任，是自愿履行其義務(wù)。而國內(nèi)法調(diào)整

3、的是國內(nèi)的國家與人民以及人民與人民之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，違反國內(nèi)法必然會受到國內(nèi)法的懲處，當(dāng)不主動履行時由國家強制力保證實施。兩者在調(diào)整領(lǐng)域，調(diào)整方式，及產(chǎn)生違法后果后的措施都是不同的，所以便不存在哪個優(yōu)先的問題。二、國際條約在我國的適用國際條約與國內(nèi)法的關(guān)系問題既有國際法層面又涉及到國內(nèi)法層面。在國際法層面上，除約定必須由簽訂主體遵守以外，并沒有其他規(guī)定。在國內(nèi)法層面上，各國都有自由裁量權(quán)，一般在憲法中都予以明確規(guī)定，但在我國，自新中國成立以來制定了四部憲法都沒有明確對這一問題提出解釋和說明。那是不是意味著可以直接依照國際條約做出判決呢？答案是否定的。中國國內(nèi)的司法機關(guān)只能依照我們的國內(nèi)法做出

4、生效判決。而國際條約和外國法適用一樣在司法實踐中只能作為證據(jù)來使用，用來證明某些事實，而不能作為裁判依據(jù)。所以要使我國國內(nèi)的司法機關(guān)能適用國際條約，可采取的辦法就是制定與我國參加的國際條約相一致的國內(nèi)法，使我國用執(zhí)行國內(nèi)法的方式來履行相應(yīng)的國際義務(wù)。在某些特殊情況下，當(dāng)國際條約與國內(nèi)法發(fā)生沖突時，國際條約優(yōu)先于國內(nèi)法。第一、我國憲法對這一問題仍然沒做詳盡規(guī)定，但自1982年民事訴訟法（試行）到1985年涉外經(jīng)濟合同法以及1989年的行政訴訟法和1992年的海商法都有法律明確規(guī)定了國際法的優(yōu)先適用。第二、盡管各國在簽訂國際條約時使國際法與國內(nèi)法想一致但仍然有國內(nèi)法未做詳盡規(guī)定的，故當(dāng)締結(jié)或參加的

5、國際條約在我國法律中沒做規(guī)定的，適用國際條約。第三、當(dāng)國內(nèi)法律直接規(guī)定適用國際條約的，應(yīng)該適用國際條約的規(guī)定。如繼承法第36條第3款規(guī)定：“中華人民共和國與外國訂有條約、協(xié)定的，按照條約、協(xié)定辦理”。此條就是當(dāng)涉及涉外繼承時直接適用“條約、協(xié)定”。第四、合同中雙方約定適用國際條約，又不違反我國國內(nèi)法律的應(yīng)該適用國際條約。合同首先意思自治優(yōu)先，在契約自由的前提下首先遵從當(dāng)事人的選擇。三、完善國內(nèi)法，以執(zhí)行國內(nèi)法的方式適用國際條約國際法和國內(nèi)法分屬于兩個不同的法律領(lǐng)域，調(diào)整的范圍和領(lǐng)域都是不一樣的，因此國內(nèi)司法機關(guān)不能直接根據(jù)國際法來判案，故修改原有的國內(nèi)立法或者制定新的法律法規(guī)，使其符合我國所締

6、結(jié)或者參加的國際條約是十分有必要的。其原因有以下幾點：（1）制定與國際條約相一致的國內(nèi)法就是履行了相應(yīng)的國際責(zé)任，至于之后國內(nèi)法如何實施，法官如何解釋，都是國內(nèi)司法的問題與一個國家履行國際條約沒有關(guān)系。反之，一個國家如果沒有制定與其所承擔(dān)的條約義務(wù)相符合的國際法，即使在判案時直接解釋、適用國際條約也是沒有履行好國際義務(wù)。（2）制定、修改與國際條約相一致的國內(nèi)法，也有利于行政機關(guān)執(zhí)法。我國的行政機關(guān)在行政執(zhí)法時是依照國內(nèi)的法律條文來執(zhí)法的，制定與國際條約相一致的國內(nèi)法，使行政機關(guān)行使行政權(quán)力時有法可依，更好的履行國家職責(zé)。反之，如果行政機關(guān)沒有依照國內(nèi)法行政，依照的是一些符合國際條約的紅頭文件，

7、也是沒有遵從依法行政的原則。使司法機關(guān)依法判決，使行政機關(guān)依法行政，在履行國內(nèi)法中遵循國家應(yīng)履行的國際義務(wù)。（3）制定或者修改與國際條約想一致的國內(nèi)法，有助于國家更好的履行國際義務(wù)，承當(dāng)相應(yīng)的條約責(zé)任。外交部和國務(wù)院的有關(guān)機構(gòu)是同外國政府簽訂條約的主體，因此國務(wù)院有關(guān)機構(gòu)和外交部清楚的了解條約的談判細節(jié)和相互的爭議焦點，對相互理解的不相一致的地方，產(chǎn)生歧義的地方必須由外交部和國務(wù)院有關(guān)部門做出專門的解釋，這才是恰當(dāng)?shù)穆男辛藝H義務(wù)。司法機關(guān)在司法過程中法官的解釋無法準(zhǔn)確的做到這一點，行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中也不能夠很好的解釋和闡明條約的內(nèi)涵。（4）制定與條約內(nèi)容相一致的國內(nèi)立法也是國際條約本身

8、所規(guī)定的要求。隨著全球經(jīng)濟一體化，各國之間的溝通越來越密切，貿(mào)易往來越來越頻繁，各國需要對各國間對民商事活動進行協(xié)調(diào)的國際條約也就越來越多。這些多邊或雙邊條約為了使條約的內(nèi)容更好地在各國得到實施，都在條約中規(guī)定各締約國必須使其本國法與其締結(jié)或參加的國際條約內(nèi)容相一致。在當(dāng)今世界全球經(jīng)濟一體化的趨勢推動下，如何處理好國際條約和國內(nèi)法的關(guān)系還是應(yīng)該從本國實際出發(fā)，從國情出發(fā)，一方面吸收借鑒別國的經(jīng)驗，另一方面需要依賴和完善國內(nèi)立法，使國際條約在國內(nèi)的適用過程更順暢。參考文獻：1王鐵崖.國際法引論.北京：北京大學(xué)出版社，1999：199.2梁西.國際法.武漢：武漢大學(xué)出版社，1993：341.3奧本海國際法.中國大百科全書出版社，1995：33.職工法律天地·下半月2018年4期職工法律天地·