國(guó)際商法公司的管理

1、編輯ppt股東的概念及基本權(quán)利股東的概念及基本權(quán)利高級(jí)職員高級(jí)職員編輯ppt公司法在公司管理問題上集中在以下兩個(gè)問題公司法在公司管理問題上集中在以下兩個(gè)問題：股東，董事和管理者的概念，及他們之間的權(quán)力分配股東，董事和管理者的概念，及他們之間的權(quán)力分配。股東大會(huì)，董事會(huì)（監(jiān)事會(huì)）一級(jí)管理層在公司的地位股東大會(huì)，董事會(huì)（監(jiān)事會(huì)）一級(jí)管理層在公司的地位和作用和作用股東大會(huì)的權(quán)利日益縮小，股東大會(huì)的權(quán)利日益縮小，董事會(huì)董事會(huì)和和經(jīng)理層經(jīng)理層權(quán)利日益加權(quán)利日益加大大：1.股東人數(shù)增加股東人數(shù)增加2.股東能力有限股東能力有限3.股東只追求利益股東只追求利益編輯ppt一、一、 股東的概念及基本權(quán)利股東的概念

2、及基本權(quán)利（一）股東的概念：公司股份持有者（一）股東的概念：公司股份持有者*可以是個(gè)人，法人，企業(yè)或社會(huì)團(tuán)體可以是個(gè)人，法人，企業(yè)或社會(huì)團(tuán)體*獲取股票方式各異獲取股票方式各異*法律對(duì)股東資格幾乎無(wú)限制法律對(duì)股東資格幾乎無(wú)限制（二）股東的基本權(quán)利（二）股東的基本權(quán)利利潤(rùn)分享權(quán)利潤(rùn)分享權(quán)表決權(quán)表決權(quán)表述權(quán)表述權(quán)知情權(quán)知情權(quán)編輯ppt（三）股東大會(huì)的權(quán)限（三）股東大會(huì)的權(quán)限理論上講，股東大會(huì)是股份有限公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，理論上講，股東大會(huì)是股份有限公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，但實(shí)際上其權(quán)力已受到限制。實(shí)際權(quán)力掌握在董事會(huì)但實(shí)際上其權(quán)力已受到限制。實(shí)際權(quán)力掌握在董事會(huì)手中。手中。對(duì)內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務(wù)對(duì)內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務(wù)對(duì)

3、外不代表公司對(duì)外不代表公司英美國(guó)家對(duì)股東大會(huì)投票的項(xiàng)目規(guī)定：英美國(guó)家對(duì)股東大會(huì)投票的項(xiàng)目規(guī)定：1 選任和解任董事選任和解任董事2決定紅利的分派決定紅利的分派3變更公司章程細(xì)則變更公司章程細(xì)則4 增減公司的資本增減公司的資本5決定公司的合并或解散決定公司的合并或解散*某些國(guó)家，選任與解任董事的權(quán)力某些國(guó)家，選任與解任董事的權(quán)力 已不屬于股東大會(huì)，而是屬于監(jiān)察已不屬于股東大會(huì)，而是屬于監(jiān)察大會(huì)大會(huì)編輯ppt（四）股東大會(huì)的幾種投票方式（四）股東大會(huì)的幾種投票方式基礎(chǔ)：按資分配基礎(chǔ)：按資分配前提：普通股的股票一律平等，每股一票（不是每個(gè)股東一票，前提：普通股的股票一律平等，每股一票（不是每個(gè)股東一票

4、，而是每股一票）而是每股一票）1 直接投票：一股一票直接投票：一股一票 弊端：大股東有較多的決定權(quán)，造成明顯的多數(shù)股壓少數(shù)股弊端：大股東有較多的決定權(quán)，造成明顯的多數(shù)股壓少數(shù)股 現(xiàn)象?，F(xiàn)象。2累積投票：每股有與將當(dāng)選的董事人數(shù)相累積投票：每股有與將當(dāng)選的董事人數(shù)相等的投票權(quán)并且可以投給一個(gè)人。等的投票權(quán)并且可以投給一個(gè)人。 優(yōu)點(diǎn)：保護(hù)少數(shù)股持有者的利益優(yōu)點(diǎn)：保護(hù)少數(shù)股持有者的利益 弊端：董事人數(shù)減少時(shí)，少數(shù)股持有者會(huì)出弊端：董事人數(shù)減少時(shí)，少數(shù)股持有者會(huì)出 現(xiàn)被動(dòng)情況?，F(xiàn)被動(dòng)情況。編輯ppt3 分類投票：不同類別股票分別投票分類投票：不同類別股票分別投票 條件：得到雙重多數(shù)的同意條件：得到雙重

5、多數(shù)的同意 優(yōu)點(diǎn)：保護(hù)少數(shù)股權(quán)者利益優(yōu)點(diǎn)：保護(hù)少數(shù)股權(quán)者利益出席者多數(shù)同意出席者多數(shù)同意個(gè)類別股中多數(shù)股持有者同意個(gè)類別股中多數(shù)股持有者同意4偶爾投票：公司股票分成兩個(gè)以上的類別，當(dāng)發(fā)偶爾投票：公司股票分成兩個(gè)以上的類別，當(dāng)發(fā)生公司章程規(guī)定的偶發(fā)事件時(shí)，上述股票具有特定生公司章程規(guī)定的偶發(fā)事件時(shí)，上述股票具有特定的投票權(quán)利。的投票權(quán)利。5 不按比例投票：公司股票分成兩個(gè)以上的類別，不按比例投票：公司股票分成兩個(gè)以上的類別，某一類別股票比其他類別的股票有更多或更少的表某一類別股票比其他類別的股票有更多或更少的表決權(quán)決權(quán)編輯ppt二、董事會(huì)二、董事會(huì)性質(zhì)：性質(zhì)：目前，西方國(guó)家公司法一般明文規(guī)定，董

6、事會(huì)是公司的最重要的決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，是公司對(duì)外進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的全權(quán)代表。相關(guān)規(guī)定：相關(guān)規(guī)定：各國(guó)公司法都獨(dú)辟一章，專門對(duì)董事和董事會(huì)的基本問題作出規(guī)定，這些規(guī)定通常包括但不限于如下內(nèi)容：董事的資格，董事的產(chǎn)生(選舉)及數(shù)量，董事的任期、解任，董事的報(bào)酬，董事的行為標(biāo)準(zhǔn)，董事的責(zé)任，以及董事會(huì)的職權(quán)、董事會(huì)會(huì)議、董事會(huì)的會(huì)議通知、董事會(huì)分組和董事會(huì)的專門委員會(huì)等。 在美國(guó)，公司法則強(qiáng)調(diào)董事會(huì)需要有一定數(shù)量的獨(dú)立董事(independent director)，另外一點(diǎn)就是上市公司的董事會(huì)應(yīng)成立若干個(gè)由獨(dú)立董事負(fù)責(zé)的專門委員會(huì)。編輯ppt（一）董事會(huì)的產(chǎn)生和結(jié)構(gòu)董事會(huì)的產(chǎn)生和職責(zé)董事會(huì)的產(chǎn)生和職責(zé)董

7、事是由股東在股東大會(huì)上選舉產(chǎn)生的、代表他們對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人才。根據(jù)公司初始章程的有關(guān)規(guī)定，所有董事組成的一個(gè)集體領(lǐng)導(dǎo)班子，就是董事會(huì)。1董事的人數(shù)董事的人數(shù)各國(guó)公司法對(duì)董事的人數(shù)有不同的規(guī)定，就是同一國(guó)家的不同類型的公司，也不盡一致。一般只規(guī)定最高和最低人數(shù)，具體人數(shù)由各公司章程或內(nèi)部細(xì)則自行決定。立法者對(duì)這個(gè)問題作出規(guī)定的出發(fā)點(diǎn)，是基于如何使董事會(huì)更有效地領(lǐng)導(dǎo)公司業(yè)務(wù)。董事會(huì)人數(shù)太少，容易獨(dú)裁，不民主，危害股東利益；董事會(huì)人數(shù)太多，機(jī)構(gòu)臃腫，形成決議比較困難，辦事效率較低。占據(jù)董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。西方國(guó)家公司法規(guī)定，法人可以充當(dāng)公司董事，但必須指定一

8、名有行為能力的自然人作為代理人。在美國(guó)，大多數(shù)州的公司法規(guī)定，董事會(huì)人數(shù)至少為3人，但也有些州規(guī)定，董事會(huì)可以只由1人或2人組成。西歐各國(guó)的情況是，凡股份有限公司，董事最低人數(shù)一般都在3人以上。西方國(guó)家公司法在規(guī)定董事會(huì)人數(shù)限額上，尤其在公司章程和內(nèi)部細(xì)則規(guī)定具體人數(shù)時(shí)，還有一個(gè)普遍的慣例，往往規(guī)定董事的數(shù)目為奇數(shù)，其目的是為了減少董事會(huì)內(nèi)出現(xiàn)僵局的機(jī)會(huì)。 編輯ppt2董事的資格董事的資格 英國(guó)公司法的規(guī)定具有一定的典型性和代表性，此法中對(duì)當(dāng)選董事做了如下的限制：u關(guān)于破產(chǎn)者當(dāng)選董事的限制u關(guān)于在法院有前科者當(dāng)選董事的限制u關(guān)于年齡的限制年滿70歲的老人，一般不得擔(dān)任股份制公司或其子公司（可能

9、是有限責(zé)任公司）的董事，如果要任命，則由股東大會(huì)通過(guò)正式的決議。u關(guān)于董事資格股的限制董事須有一定數(shù)額的公司股份作為擔(dān)任董事的資格股如果某人被法院視為“破產(chǎn)者”，又未清償其債務(wù)，而以董事身份進(jìn)行業(yè)務(wù)或參加公司管理工作的，在法律上將被視為觸犯了刑律。在公司的設(shè)立或管理方面嚴(yán)重失職而被判過(guò)刑；在公司破產(chǎn)或在職時(shí)犯過(guò)欺騙罪；目前或過(guò)去是兩個(gè)公司的董事，兩個(gè)公司在法院指令下進(jìn)行清算時(shí)無(wú)力償付債務(wù)；在任何公司作為董事或秘書時(shí)，在應(yīng)呈交的文件中一貫進(jìn)行欺騙；如果一個(gè)公司的董事發(fā)生變化，需在更換董事后14天內(nèi)給工商管理局寄去一份報(bào)告書。當(dāng)選的董事不得在法院有“破產(chǎn)”的未結(jié)案。編輯ppt我國(guó)公司法關(guān)于董事選人

10、資格的相關(guān)限制我國(guó)公司法關(guān)于董事選人資格的相關(guān)限制第一百四十七條第一百四十七條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：（一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較

11、大的債務(wù)到期未清償。 公司違反規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員規(guī)定的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。 中華人民共和國(guó)公司法2005年修訂編輯ppt（二）董事任期、分組和解任（二）董事任期、分組和解任1、董事的任期、董事的任期西方國(guó)家公司法對(duì)于董事的任期幾乎沒有限制性的規(guī)定。任期的長(zhǎng)短一般都 由公司內(nèi)部細(xì)則予以規(guī)定。根據(jù)各國(guó)的實(shí)踐，董事任期一般為3年左右。在某些西方國(guó)家，尤其在美國(guó)，在決定董事任期問題上，公司法往往有董事分組的規(guī)定。2 2、董事分組、董事分組董事分組(classification of di

12、rectors)就是指從公司初始董事會(huì)開始，把整個(gè)董事會(huì)成員分成若干人數(shù)相等的組。董事分組的好處：第一，盡管每年董事成員有變化，但董事會(huì)總?cè)藬?shù)保持不變，不影響整個(gè)董事會(huì)的分工和能力；第二，每年變化1/3，就保持了董事會(huì)成員的相對(duì)穩(wěn)定性和公司政策的連續(xù)性，使公司在不斷吸收新成員、排除舊成員的過(guò)程中始終保持整個(gè)董事會(huì)應(yīng)有的行政效率。3 3、董事解任、董事解任任期滿后，由下一屆董事接替。如某公司董事會(huì)共有董事15人，就把董事分成3個(gè)組，每組5人。如果把三個(gè)組分別叫做甲、乙、丙組，則規(guī)定，甲組成員的任期為1年，乙組成員的任期為2年，丙組成員的任期為3年。因此，在下次股東年會(huì)上，甲組的5名人員因任期已滿

13、而免職，同時(shí)選舉產(chǎn)生新的5名董事組成甲組，在第二個(gè)年會(huì)上，乙組成員因期滿而被免職，又選出5名新董事組成乙組；第三年，舊丙組被新丙組所取代。如此每年改選5 名董事。編輯ppt(三三)董事會(huì)的權(quán)利董事會(huì)的權(quán)利公司股東大會(huì)和董事會(huì)有權(quán)行使公司所擁有的最高領(lǐng)導(dǎo)權(quán)力。 董事會(huì)在行使其職權(quán)時(shí)必須是以一個(gè)集體來(lái)行使的，而且通常是通過(guò)董事會(huì)會(huì)議上進(jìn)行表決(即復(fù)數(shù)票同意才能通過(guò)決議)來(lái)具體實(shí)行的。至于單個(gè)的董事，如果其不兼任公司高級(jí)職員，則是不能單獨(dú)進(jìn)行活動(dòng)的。 在英國(guó)公司法中，對(duì)董事會(huì)的權(quán)限沒有明確的規(guī)定。因?yàn)樗鼪]有把公司的管理權(quán)從其他權(quán)力中分離出來(lái)而授予董事會(huì)。在美國(guó)，公司股東大會(huì)和董事會(huì)之間的權(quán)力分配，一

14、般是由公司內(nèi)部細(xì)則決定的。無(wú)論是美國(guó)還是英國(guó)的公司法，董事會(huì)的權(quán)限都要受三個(gè)方面的限制：第一，董事會(huì)作為公司的代理人，不得從事整個(gè)公司業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍以外的活動(dòng)，否則無(wú)效；第二，董事會(huì)在權(quán)限之內(nèi)行使職權(quán)時(shí)，不得超出公司授予他們的具體權(quán)限范圍。如果公司要授予他們具體權(quán)限，必須獲得股東大會(huì)的批準(zhǔn)或認(rèn)可，否則，此類活動(dòng)所造成的損失概由董事會(huì)集體負(fù)責(zé)；第三，如果股東大會(huì)的決議和董事會(huì)的決議有沖突，一般以前者為準(zhǔn)，股東大會(huì)可以否決董事會(huì)的決議直至解散董事會(huì)。編輯ppt(四四)獨(dú)立董事獨(dú)立董事1、定義、定義獨(dú)立董事(independent director or outside director)，是指與公司

15、的交易活動(dòng)沒有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。2、來(lái)源、來(lái)源獨(dú)立董事是英美法系國(guó)家，尤其是美國(guó)判例法中的一個(gè)創(chuàng)造，它產(chǎn)生的主要背景是這些國(guó)家實(shí)行單一的董事會(huì)制度，公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理權(quán)基本上掌握在董事會(huì)和管理層之手，股東的管理作用日趨形式主義，從而產(chǎn)生了如何監(jiān)督董事會(huì)以及高級(jí)管理人員的問題。3、特點(diǎn)：、特點(diǎn)：作為獨(dú)立董事，它具有如下特點(diǎn)： 1)獨(dú)立董事是上市公司董事會(huì)中保護(hù)廣大股東利益的外部人員。 2)獨(dú)立董事必須獨(dú)立獨(dú)立于公司的管理層。3)獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有豐富的商業(yè)經(jīng)驗(yàn)。在美國(guó)大多數(shù)公司的獨(dú)立董事都是現(xiàn)任的或已退職(包括退休)了的其他公司高層管理人員，它們經(jīng)驗(yàn)豐富，與公

16、司的經(jīng)營(yíng)決策沒有直接的利害沖突，處理問題比較客觀，確實(shí)對(duì)內(nèi)部董事能起一定的監(jiān)督和平衡作用。對(duì)審計(jì)委員會(huì)“獨(dú)立”規(guī)定了包含以下三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)： (1)與公司無(wú)商業(yè)關(guān)系； (2)非公司雇員或公司行政管理人員的直系親屬； (3)與公司的任何管理人員之間不存在“交叉性報(bào)酬”的聯(lián)系。 獨(dú)立董事的產(chǎn)生必須由股東大會(huì)選任，董事會(huì)無(wú)權(quán)任命。編輯ppt4、我國(guó)的關(guān)于獨(dú)立董事的規(guī)定及現(xiàn)狀。、我國(guó)的關(guān)于獨(dú)立董事的規(guī)定及現(xiàn)狀。(一)獨(dú)立董事的任免、權(quán)限等在法律上缺乏明確界定我國(guó)2005年10月27日通過(guò)的修訂后的中華人民共和國(guó)公司法(以下簡(jiǎn)稱公司法)第123條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事,具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定?！边@為獨(dú)

17、立董事制度在法律上正式確定了自己的地位。國(guó)務(wù)院批轉(zhuǎn)的中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于提高上市公司質(zhì)量的意見中也提出要完善獨(dú)立董事制度。但是,修訂后的公司法以及關(guān)于提高上市公司質(zhì)量的意見中對(duì)獨(dú)立董事的任免、權(quán)限、工作程序、和約束機(jī)制等還是沒有作出明確界定。(二)獨(dú)力董事的提名、選舉機(jī)制不合理 我國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的指導(dǎo)意見規(guī)定:“上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人,并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定?！庇捎谖覈?guó)大多數(shù)上市公司是由國(guó)有企業(yè)改制而來(lái),股權(quán)高度集中,大股東占絕對(duì)地位的“一股獨(dú)大”已是普遍現(xiàn)象。視頻案例視頻案例1視頻案例視頻案例2編輯ppt（五）董事會(huì)的執(zhí)委員會(huì)和其

18、他專門委員會(huì)（五）董事會(huì)的執(zhí)委員會(huì)和其他專門委員會(huì)1 1、權(quán)限、權(quán)限公司法沒有硬性的規(guī)定，各公司可依據(jù)其規(guī)模和需要由公司章程或內(nèi)部細(xì)則規(guī)定。執(zhí)行委員會(huì)是董事會(huì)各專業(yè)委員會(huì)中最有影響的，它通常由擔(dān)任公司高級(jí)職員職務(wù)(比如總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)主管)的內(nèi)部董事組成。2 2、設(shè)立程序、設(shè)立程序它們的設(shè)立程序一般由董事會(huì)全體成員(非法定人數(shù))的多數(shù)通過(guò)決議，指定幾位董事組成一個(gè)執(zhí)行委員會(huì)和其他數(shù)個(gè)專門委員會(huì)。公司可根據(jù)需要設(shè)專門委員會(huì)。這些委員會(huì)由專門的董事負(fù)責(zé)，以便定期或不定期地給董事會(huì)提供必要的專業(yè)知識(shí)和各種咨詢意見，充當(dāng)董事會(huì)進(jìn)行決策時(shí)的參謀和顧問。3 3、建立形式、建立形式最普遍的有審計(jì)委員會(huì)

19、(The Audit Commitee)、報(bào)酬委員會(huì)(The Compensation Commitee)和提名委員會(huì)(The Nominating Commitee)。在這三類委員會(huì)中，全部由外部董事組成或者外部董事占絕大多數(shù)。有的大型上市公司還設(shè)立主要由外部董事組成的其他委員會(huì)，比如戰(zhàn)略計(jì)劃(strategic planning)、公共政策(public policy)、管理發(fā)展、技術(shù)以及雇員福利委員會(huì)等。此外，還設(shè)立有特別的臨時(shí)委員會(huì)(Special ad hoc Commitee)，就公司的某些特殊問題由他們負(fù)責(zé)拿出意見。編輯ppt(六六)董事會(huì)會(huì)議董事會(huì)會(huì)議董事會(huì)擁有對(duì)公司業(yè)務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)

20、權(quán)和決策權(quán)，這些權(quán)力的行使，是由董事會(huì)這個(gè)集體來(lái)實(shí)現(xiàn)的。董事只能夠在董事會(huì)會(huì)議上以通過(guò)決議的方式來(lái)具體地實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。1、董事會(huì)會(huì)議的分類董事會(huì)議和股東大會(huì)一樣，也分成普通會(huì)議(regular meeting)或稱例會(huì)和特殊會(huì)議(special meeting)。2、會(huì)議通知公司法一般規(guī)定，召開董事會(huì)議前，必須給全體董事發(fā)出會(huì)議通知。至于何時(shí)發(fā)出通知為好，各國(guó)公司法的規(guī)定不同。3、董事會(huì)議的法定人數(shù)4、董事會(huì)的會(huì)議記錄必須對(duì)董事會(huì)會(huì)議的進(jìn)程和實(shí)質(zhì)性內(nèi)容作出記錄。會(huì)議記錄一旦被會(huì)議主席簽署，就作為會(huì)議已經(jīng)召開，記錄在案的決議就是已被通過(guò)的證明。會(huì)議記錄應(yīng)公開，隨時(shí)接受董事的審查和檢閱。 編輯p

21、pt3、董事會(huì)議的法定人數(shù)、董事會(huì)議的法定人數(shù)由法律規(guī)定的參加董事會(huì)議的最低董事人數(shù)a.法律上的意義b.法定人數(shù)，通常指占董事總?cè)藬?shù)的多數(shù)，法定人數(shù)又稱法定多數(shù)。但不少西方國(guó)家的公司法規(guī)定，法定人數(shù)可以低于簡(jiǎn)單多數(shù)，但不得少于公司董事總數(shù)的1/3。c.董事在董事會(huì)上表決時(shí)，與股東在股東大會(huì)時(shí)的表決是不同的。在股東大會(huì)上，每股一票，而且股東可以委托別人投票。但在董事會(huì)議上，董事是一人一票，一般不得委托別人投票，但可以棄權(quán)，也可以不出席會(huì)議。 董事會(huì)在通過(guò)決議時(shí)，只需出席會(huì)議的董事法定人數(shù)的簡(jiǎn)單多數(shù)同意就有效。在投票時(shí)，萬(wàn)一出現(xiàn)僵局(dead lock)，董事長(zhǎng)往往有權(quán)行使裁決權(quán)，即進(jìn)行決定性的投

22、票(costing vote)。 公司內(nèi)部細(xì)則一般規(guī)定，禁止與決議有利害關(guān)系 (不管是直接的還是間接的利害關(guān)系)的董事參加對(duì)該決議的表決。但該董事有權(quán)獲得會(huì)議通知，有權(quán)參加該會(huì)議并就將要作出決議的問題發(fā)言，但無(wú)表決權(quán)。 (1)參加董事會(huì)議的董事人數(shù)只有符合法定人數(shù)，會(huì)議才屬合法；(2)只要由出席會(huì)議的董事法定人數(shù)中的多數(shù)通過(guò)的決議，應(yīng)視為整個(gè)董事會(huì)的決議，采取的行動(dòng)應(yīng)作為整個(gè)董事會(huì)的集體行動(dòng)，因而對(duì)公司具有拘束力。不滿法定人數(shù)的董事會(huì)議通過(guò)的決議無(wú)效，對(duì)公司無(wú)拘束力。 編輯ppt( (七七) )雙重董事會(huì)制度雙重董事會(huì)制度 指股東大會(huì)下面設(shè)監(jiān)察委員會(huì)和董事會(huì)兩個(gè)機(jī)構(gòu)指股東大會(huì)下面設(shè)監(jiān)察委員會(huì)和

23、董事會(huì)兩個(gè)機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)監(jiān)督董事會(huì)對(duì)公司行使管理權(quán)，董事會(huì)作為專門委員會(huì)執(zhí)行監(jiān)監(jiān)事會(huì)監(jiān)督董事會(huì)對(duì)公司行使管理權(quán)，董事會(huì)作為專門委員會(huì)執(zhí)行監(jiān)察委員會(huì)的決議，具體的管理公司業(yè)務(wù)，因此公司的主要決策權(quán)在監(jiān)察察委員會(huì)的決議，具體的管理公司業(yè)務(wù)，因此公司的主要決策權(quán)在監(jiān)察委員會(huì)。委員會(huì)。監(jiān)察委員會(huì)：監(jiān)察委員會(huì)：制定公司政策的機(jī)構(gòu)，成員由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生制定公司政策的機(jī)構(gòu)，成員由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生董事長(zhǎng)領(lǐng)導(dǎo)監(jiān)察委員會(huì)，總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)董事會(huì)，而總經(jīng)理又必須是董事長(zhǎng)領(lǐng)導(dǎo)監(jiān)察委員會(huì)，總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)董事會(huì)，而總經(jīng)理又必須是董事會(huì)的一名成員。董事會(huì)的一名成員。* *有的西歐國(guó)家公司法規(guī)定，一個(gè)公司是有的西歐國(guó)家公司法規(guī)定，一個(gè)

24、公司是采取雙重董事會(huì)制定還是單個(gè)董事會(huì)制采取雙重董事會(huì)制定還是單個(gè)董事會(huì)制定，一般是可以自己作出選擇的。定，一般是可以自己作出選擇的。在法國(guó)，監(jiān)察委員會(huì)的成員中，1/3是雇員，2/3是股東，總?cè)藬?shù)最低3人，最多12人。監(jiān)察委員會(huì)的任期為6年，但可以由股東大會(huì)在任何時(shí)候撤銷。成員最高年齡為65歲。董事會(huì)必須每3個(gè)月向監(jiān)察委員會(huì)報(bào)告情況一次，董事會(huì)的重要決議必須由監(jiān)察委員會(huì)同意才能生效。編輯ppt（八）西歐國(guó)家關(guān)于雇員參加公司董事會(huì)的制度（八）西歐國(guó)家關(guān)于雇員參加公司董事會(huì)的制度兩種形式：兩種形式：1.1.在公司中成立一個(gè)工人理事會(huì)。在公司中成立一個(gè)工人理事會(huì)。 2. 2.雇員直接進(jìn)入董事會(huì)參加管

25、理。雇員直接進(jìn)入董事會(huì)參加管理。*根據(jù)理事會(huì)在企業(yè)中的不同根據(jù)理事會(huì)在企業(yè)中的不同地位，賦予不同的權(quán)利地位，賦予不同的權(quán)利*該制度是為了解決勞資矛盾該制度是為了解決勞資矛盾這種形式起源于德國(guó)。自 1952年以來(lái)，德國(guó)公司法一直規(guī)定雙重董事會(huì)制度，監(jiān)督委員會(huì)(亦稱監(jiān)事會(huì)) 的1/3成員是雇員的代表，剩下的2/3則由股東們選舉產(chǎn)生。 在法國(guó)，工人理事會(huì)可以指派兩名代表出席董事會(huì)會(huì)議或者監(jiān)督委員會(huì)會(huì) 26 議，但代表們?cè)跁?huì)議上一般沒有表決權(quán)。1974年，歐洲共同體理事會(huì)通過(guò)決議，要求歐洲共同體的成員國(guó)應(yīng)該對(duì)其國(guó)內(nèi)歐洲公司的監(jiān)事會(huì)成員能依下述比例構(gòu)成，即1/3成員由雇員的代表?yè)?dān)任，1/3由股東選舉，1

26、/3由雇員和股東們共同選擇。此外，歐盟理事會(huì)在1992年5月5日通過(guò)的關(guān)于補(bǔ)充歐洲公司章程有關(guān)職工參加歐洲公司機(jī)關(guān)的指令修改建議稿以及歐盟理事會(huì)于1994年9月22日通過(guò)的“關(guān)于為尊重職工的知情權(quán)和被征詢權(quán)”，在歐盟范圍內(nèi)的公司和歐盟范圍內(nèi)的公司集團(tuán)中建立歐洲工人理事會(huì)或者相應(yīng)程序的理事會(huì)指令，都明確規(guī)定了公司中的雇員參加公司管理的權(quán)利。編輯ppt( (九九) )董事的責(zé)任董事的責(zé)任董事承擔(dān)公司代理人和公司受托人雙重角色。董事承擔(dān)公司代理人和公司受托人雙重角色。v代理人：董事在公司授權(quán)范圍內(nèi)代表公司進(jìn)行行事代理人：董事在公司授權(quán)范圍內(nèi)代表公司進(jìn)行行事v受托人：接受委托人在信托行為中的委托而對(duì)信

27、托財(cái)產(chǎn)負(fù)有受托人：接受委托人在信托行為中的委托而對(duì)信托財(cái)產(chǎn)負(fù)有為他人利益進(jìn)行管理或處理職責(zé)的人。為他人利益進(jìn)行管理或處理職責(zé)的人。*董事與公司的關(guān)系可簡(jiǎn)單地用誠(chéng)信關(guān)系董事與公司的關(guān)系可簡(jiǎn)單地用誠(chéng)信關(guān)系(fiduciary relation)來(lái)表示。來(lái)表示。編輯ppt( (九九) )董事的責(zé)任董事的責(zé)任董事的責(zé)任：董事的責(zé)任：1 1）忠誠(chéng)義務(wù)：把公司的利益放到第一位：不得欺騙、接受賄）忠誠(chéng)義務(wù)：把公司的利益放到第一位：不得欺騙、接受賄賂、越權(quán)、不得與公司的利益沖突賂、越權(quán)、不得與公司的利益沖突v不得進(jìn)行欺騙不得進(jìn)行欺騙v不得接受賄賂不得接受賄賂v不得越權(quán)不得越權(quán)v不使自己處于與公司的利益沖突之中

28、不使自己處于與公司的利益沖突之中2 2）謹(jǐn)慎義務(wù)：必須履行合理的謹(jǐn)慎和技能來(lái)為公司服務(wù)）謹(jǐn)慎義務(wù)：必須履行合理的謹(jǐn)慎和技能來(lái)為公司服務(wù)第一，董事應(yīng)以一位處于與其同樣地位和類似環(huán)境的普通智者(ordinary prudent person)處事的謹(jǐn)慎態(tài)度來(lái)履行其職責(zé)；第二，董事無(wú)需顯示出比其本身的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)更高的技巧和才能來(lái)履行其職責(zé)。因此，他必須正確地聽取專家合理的咨詢和建議。如果他們?cè)谀承┣闆r下沒有首先聽取專家的意見就貿(mào)然作出決定，則應(yīng)被認(rèn)為是一種瀆職行為。編輯ppt( (十十) )商業(yè)判斷原則商業(yè)判斷原則 原則的主要內(nèi)容原則的主要內(nèi)容是指董事會(huì)根據(jù)合理信息是指董事會(huì)根據(jù)合理信息(reaso

29、nable information)和合乎理性的判和合乎理性的判斷斷(rationality)作出的商業(yè)決議不應(yīng)讓董事承作出的商業(yè)決議不應(yīng)讓董事承擔(dān)責(zé)任，即使這樣的決議從公司的角度來(lái)看擔(dān)責(zé)任，即使這樣的決議從公司的角度來(lái)看是有害的是有害的(badly)，甚至是帶有災(zāi)難性，甚至是帶有災(zāi)難性 (disastrouly)后果的。后果的。*商業(yè)判斷原則是對(duì)誠(chéng)信義務(wù)，尤其是謹(jǐn)慎責(zé)任商業(yè)判斷原則是對(duì)誠(chéng)信義務(wù)，尤其是謹(jǐn)慎責(zé)任的完善和補(bǔ)充。但要正確的運(yùn)用該原則始終是的完善和補(bǔ)充。但要正確的運(yùn)用該原則始終是能引起爭(zhēng)議的課題。能引起爭(zhēng)議的課題。在此種情況下，董事會(huì)的決議還是有效的，具有拘束力的。而且股東不能因?yàn)闆Q

30、議對(duì)公司不利而不承認(rèn)該決議，并以此為由要求董事承擔(dān)責(zé)任。在法官的判決實(shí)踐中，要區(qū)別什么是“合理的信息”和“理性的判斷”是很難的。因此商業(yè)判斷原則特別強(qiáng)調(diào)董事會(huì)的決議是在“誠(chéng)實(shí)”(in good faith)情況下作出的，董事會(huì)的決議不存在“自我交易”(self dealing)、“利益沖突”(conflict interest)，同時(shí)也不存在瀆職(mismanagement)和疏忽(negligence)等問題。編輯ppt三、公司的高級(jí)職員（一）公司職員的概念（一）公司職員的概念公司的高級(jí)職員通常包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、司庫(kù)和秘書。公司的高級(jí)職員通常包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、司庫(kù)和秘書。高級(jí)職員由董

31、事會(huì)聘任，權(quán)力來(lái)自于董事會(huì)的授權(quán)。高級(jí)職員由董事會(huì)聘任，權(quán)力來(lái)自于董事會(huì)的授權(quán)。公司的一般職員，根據(jù)公司法或內(nèi)部細(xì)則的規(guī)定，通常由總經(jīng)理直接任免。公司的一般職員，根據(jù)公司法或內(nèi)部細(xì)則的規(guī)定，通常由總經(jīng)理直接任免。 職員的資格，總的來(lái)說(shuō)，基本上與代理人的資格差不多。即公司職員應(yīng)具有職員的資格，總的來(lái)說(shuō)，基本上與代理人的資格差不多。即公司職員應(yīng)具有代理人所必須具有的法律行為能力。代理人所必須具有的法律行為能力。 *高級(jí)職員也是雇員高級(jí)職員也是雇員*西方國(guó)家任命高級(jí)職員的一般做法是，由董事會(huì)與職員簽訂一個(gè)雇傭合同。西方國(guó)家任命高級(jí)職員的一般做法是，由董事會(huì)與職員簽訂一個(gè)雇傭合同。根據(jù)雇傭合同，董事會(huì)

32、有權(quán)從公司的最高利益出發(fā)，隨時(shí)撤換其職員，但必須向被根據(jù)雇傭合同，董事會(huì)有權(quán)從公司的最高利益出發(fā)，隨時(shí)撤換其職員，但必須向被解雇者陳述原因。如果屬于明顯不合理的解雇，即在違反合同條款的情況下解雇職解雇者陳述原因。如果屬于明顯不合理的解雇，即在違反合同條款的情況下解雇職員，公司必須給予被解雇職員以一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。員，公司必須給予被解雇職員以一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。編輯ppt( (二二) )公司高級(jí)職員的職權(quán)公司高級(jí)職員的職權(quán) 1 1明示權(quán)限明示權(quán)限(express authority) (express authority) 公司職員的明示權(quán)限是指根據(jù)公司法、公司章程、公司的內(nèi)部細(xì)則或董事會(huì)的決議公司職

33、員的明示權(quán)限是指根據(jù)公司法、公司章程、公司的內(nèi)部細(xì)則或董事會(huì)的決議明確授予的法定權(quán)限。明確授予的法定權(quán)限。2 2默示權(quán)限默示權(quán)限(implied authority) (implied authority) 公司職員的默示權(quán)限，又稱可推定的權(quán)限公司職員的默示權(quán)限，又稱可推定的權(quán)限(presumptive authority)(presumptive authority)，或固有的權(quán)限，或固有的權(quán)限(inherent authority)(inherent authority)，是指由公司同意給予其職員行使其職務(wù)所必需的權(quán)限。，是指由公司同意給予其職員行使其職務(wù)所必需的權(quán)限。3 3不可否認(rèn)的權(quán)限

34、不可否認(rèn)的權(quán)限(apparant authority)(apparant authority) 從事一項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的不可否認(rèn)的權(quán)限，是指公司董事會(huì)通過(guò)書面或口頭的方式，從事一項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的不可否認(rèn)的權(quán)限，是指公司董事會(huì)通過(guò)書面或口頭的方式，或者通過(guò)任何其他行為向第三者明確作出一種表示，這種表示合理地被認(rèn)為是公或者通過(guò)任何其他行為向第三者明確作出一種表示，這種表示合理地被認(rèn)為是公司已經(jīng)同意明確授予某特定人員司已經(jīng)同意明確授予某特定人員( (職員職員) )代表公司從事某項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的一種權(quán)限。代表公司從事某項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的一種權(quán)限。編輯ppt案例分析：案例分析：“國(guó)美國(guó)美”案件案件 大股東與經(jīng)理人之爭(zhēng)大股東

35、與經(jīng)理人之爭(zhēng) 一：國(guó)美電器的簡(jiǎn)介一：國(guó)美電器的簡(jiǎn)介 二：國(guó)美股權(quán)之爭(zhēng)二：國(guó)美股權(quán)之爭(zhēng) 三：思考以及對(duì)現(xiàn)在企業(yè)制度的影響三：思考以及對(duì)現(xiàn)在企業(yè)制度的影響編輯ppt編輯ppt一 國(guó)美公司簡(jiǎn)介國(guó)美電器控股有限公司是在國(guó)美電器控股有限公司是在香港交易所香港交易所上市的綜合企業(yè)上市的綜合企業(yè)公司。公司在公司。公司在百慕大百慕大注冊(cè)，主席為陳曉，創(chuàng)始人為黃光注冊(cè)，主席為陳曉，創(chuàng)始人為黃光裕。裕。 黃光裕黃光裕是一個(gè)極其強(qiáng)勢(shì)的領(lǐng)導(dǎo)人。在上世紀(jì)是一個(gè)極其強(qiáng)勢(shì)的領(lǐng)導(dǎo)人。在上世紀(jì)80年代這樣一個(gè)年代這樣一個(gè)特殊的社會(huì)環(huán)境中，企業(yè)要想獲得成功，必須要有一個(gè)極其強(qiáng)特殊的社會(huì)環(huán)境中，企業(yè)要想獲得成功，必須要有一個(gè)極其強(qiáng)

36、勢(shì)的領(lǐng)導(dǎo)人，在他的領(lǐng)導(dǎo)下，企業(yè)內(nèi)部幾乎沒有民主可言。黃勢(shì)的領(lǐng)導(dǎo)人，在他的領(lǐng)導(dǎo)下，企業(yè)內(nèi)部幾乎沒有民主可言。黃光裕就是這樣一個(gè)了不起的領(lǐng)導(dǎo)人，他頭腦清醒，善于捕捉市光裕就是這樣一個(gè)了不起的領(lǐng)導(dǎo)人，他頭腦清醒，善于捕捉市場(chǎng)機(jī)會(huì)，獨(dú)斷專行，企業(yè)中的任何人都不得反對(duì)他。場(chǎng)機(jī)會(huì)，獨(dú)斷專行，企業(yè)中的任何人都不得反對(duì)他。 :核心價(jià)值核心價(jià)值 企業(yè)利益高于一切企業(yè)利益高于一切 編輯ppt黃光裕和陳曉爭(zhēng)奪國(guó)美電器董事會(huì)控制權(quán)一個(gè)是身系刑罰、公司大股東和創(chuàng)始人，一個(gè)是雖持有公司不足2%股權(quán)、但獲得財(cái)務(wù)投資者貝恩資本支持的董事會(huì)主席，誰(shuí)才是國(guó)美的敵人？黃光裕家族和陳曉手上各有哪些底牌？國(guó)美“內(nèi)戰(zhàn)”否有考慮到中小投資

37、者的利益呢？編輯ppt二 國(guó)美股權(quán)之爭(zhēng)反擊：反擊：國(guó)美宣戰(zhàn)黃光裕國(guó)美宣戰(zhàn)黃光裕 2010年年8月月5日晚間，國(guó)美電器（日晚間，國(guó)美電器（00493）在港交所發(fā)布公告，宣布將對(duì)）在港交所發(fā)布公告，宣布將對(duì)公司間接持股股東及前任執(zhí)行董事黃光裕進(jìn)行法律起訴公司間接持股股東及前任執(zhí)行董事黃光裕進(jìn)行法律起訴 激化：激化：黃光裕要求罷免陳曉黃光裕要求罷免陳曉 國(guó)美大戰(zhàn)升級(jí)國(guó)美大戰(zhàn)升級(jí) 現(xiàn)任董事局主席現(xiàn)任董事局主席陳曉陳曉2010年年8月月4日日晚間晚間7時(shí)時(shí)30分收到黃光裕代表公司的要求信函，要求召開分收到黃光裕代表公司的要求信函，要求召開臨時(shí)股東大會(huì)臨時(shí)股東大會(huì)撤銷陳曉董事局主席撤銷陳曉董事局主席職務(wù)職

38、務(wù)、撤銷國(guó)美現(xiàn)任、撤銷國(guó)美現(xiàn)任副總裁副總裁孫一丁孫一丁執(zhí)行董事執(zhí)行董事職務(wù)。職務(wù)。至此，至此，黃光裕黃光裕與國(guó)美電器現(xiàn)任管理層的矛盾大白天下。與國(guó)美電器現(xiàn)任管理層的矛盾大白天下。 編輯ppt從情上看從情上看，黃光裕占據(jù)優(yōu)勢(shì)，打出的忠誠(chéng)牌和民族牌如催淚彈一樣，黃光裕占據(jù)優(yōu)勢(shì)，打出的忠誠(chéng)牌和民族牌如催淚彈一樣，贏得了無(wú)數(shù)網(wǎng)民們的同情，雖然陳曉的回應(yīng)很堅(jiān)決，強(qiáng)調(diào)國(guó)美的身份早贏得了無(wú)數(shù)網(wǎng)民們的同情，雖然陳曉的回應(yīng)很堅(jiān)決，強(qiáng)調(diào)國(guó)美的身份早已經(jīng)是一家已經(jīng)是一家外資企業(yè)外資企業(yè)，而自己也曾在國(guó)美危難時(shí)期不惜堵上全身家，而自己也曾在國(guó)美危難時(shí)期不惜堵上全身家當(dāng)來(lái)?yè)Q取投資者對(duì)國(guó)美的信任，但這些在中國(guó)的忠義文化面

39、前不堪一擊，當(dāng)來(lái)?yè)Q取投資者對(duì)國(guó)美的信任，但這些在中國(guó)的忠義文化面前不堪一擊，陳曉已被大多數(shù)網(wǎng)民貼上陳曉已被大多數(shù)網(wǎng)民貼上“竊賊竊賊”的標(biāo)簽。在騰訊網(wǎng)在線調(diào)查中的標(biāo)簽。在騰訊網(wǎng)在線調(diào)查中(截止截止到到9月月26日日16：48)，黃光裕支持者為人，陳曉為，黃光裕支持者為人，陳曉為121833人，黃的支持人，黃的支持者占投票人數(shù)的者占投票人數(shù)的91.48%，而陳只有，而陳只有8.52% 從理上看從理上看，陳曉略占上風(fēng)，國(guó)美是誰(shuí)的固然重要，但誰(shuí)能給國(guó)美一陳曉略占上風(fēng)，國(guó)美是誰(shuí)的固然重要，但誰(shuí)能給國(guó)美一個(gè)更好的未來(lái)更重要。陳黃兩人的戰(zhàn)略路線是迥異的，一個(gè)奉行市場(chǎng)個(gè)更好的未來(lái)更重要。陳黃兩人的戰(zhàn)略路線是迥

40、異的，一個(gè)奉行市場(chǎng)占有率第一，全面領(lǐng)先的策略，一個(gè)奉行利潤(rùn)導(dǎo)向，精細(xì)化管理的策占有率第一，全面領(lǐng)先的策略，一個(gè)奉行利潤(rùn)導(dǎo)向，精細(xì)化管理的策略。至少，管理層召開的業(yè)績(jī)發(fā)布會(huì)拿出的漂亮中報(bào)業(yè)績(jī)?cè)谀撤N意義略。至少，管理層召開的業(yè)績(jī)發(fā)布會(huì)拿出的漂亮中報(bào)業(yè)績(jī)?cè)谀撤N意義上是對(duì)其戰(zhàn)略正確性的有利注腳，而投資者從表面上看，對(duì)陳曉的戰(zhàn)上是對(duì)其戰(zhàn)略正確性的有利注腳，而投資者從表面上看，對(duì)陳曉的戰(zhàn)略思路及結(jié)果是持認(rèn)同態(tài)度。但黃對(duì)業(yè)績(jī)的回應(yīng)迅速而尖銳，嚴(yán)密而略思路及結(jié)果是持認(rèn)同態(tài)度。但黃對(duì)業(yè)績(jī)的回應(yīng)迅速而尖銳，嚴(yán)密而精確的數(shù)據(jù)分析讓本應(yīng)為管理者加分的業(yè)績(jī)牌失色不少。陳曉：黃光精確的數(shù)據(jù)分析讓本應(yīng)為管理者加分的業(yè)績(jī)牌失色不少。陳曉：黃光裕不顧國(guó)美死活。裕不顧國(guó)美死活。編輯ppt三三 思考以及對(duì)現(xiàn)在企業(yè)制度的影響思考以及對(duì)現(xiàn)在企業(yè)制度的影響1：要處理好大股東的角色重疊關(guān)系：要處理好大股東的角色重疊關(guān)系黃思考的問題應(yīng)該是如何將企業(yè)的決策權(quán)及經(jīng)營(yíng)管理權(quán)委托給一個(gè)黃思考的問題應(yīng)該是如何將企業(yè)的決策權(quán)及經(jīng)營(yíng)管理權(quán)委托給一個(gè)更優(yōu)秀、更專業(yè)化、更適合企業(yè)發(fā)展、能帶領(lǐng)國(guó)美走得更遠(yuǎn)的團(tuán)隊(duì)更優(yōu)秀、更專業(yè)化、更適合企業(yè)發(fā)展、能帶領(lǐng)國(guó)美走得更遠(yuǎn)的團(tuán)隊(duì)去做，自己逐步從領(lǐng)導(dǎo)者和掌控人的角色中淡出來(lái)，完善去做，自己逐步從領(lǐng)導(dǎo)者和掌控人的角色中淡出來(lái)，完善法人法人治理，治理，完成