第一講(三)弱勢群體權(quán)益的法律保護(hù)

1、第一講 弱勢群體權(quán)益的法律保護(hù)今天的講座分兩個部分，一個是弱勢群體權(quán)益基本理論問題，另一個是弱勢群體權(quán)益的法律保護(hù)問題。第一部分：弱勢群體權(quán)益基本理論問題在弱勢群體的基本理論研究中我們時常要對以下問題進(jìn)行探討：弱勢群體的含義，特征，構(gòu)成，基本內(nèi)涵和表象。一、弱勢群體的含義與特征弱勢群體是每一個國家每一個社會發(fā)展階段普遍存在的社會現(xiàn)象和社會問題。弱勢群體問題的解決對于社會的進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人與人之間的和諧都有著巨大的社會意義和法律意義。千百年來，無數(shù)專家學(xué)者都在這一問題上花費(fèi)了許多心血，各個國家和政府也在這一問題上做出了相當(dāng)大的努力。到今天為止，無論在弱勢群體的保護(hù)還是促進(jìn)上都有了很大的進(jìn)步和

2、改觀。但對于一些理論問題，學(xué)術(shù)界還存在很多爭議。對于弱勢群體的定義或揭示就是爭議的一個焦點(diǎn)問題。目前學(xué)術(shù)界對于弱勢群體的定義基本上限制于弱勢自然人的定義基礎(chǔ)上。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為所謂的弱勢群體就是指那些沒有生活來源，生活很困難，需要他人或政府的接濟(jì)和幫助的一些可憐人。這樣的定義并沒有錯，只是不全面而且縮小了弱勢群體的外延。經(jīng)過我的研究，我認(rèn)為我們對弱勢群體應(yīng)該做一個更全面更廣義的界定。我在2006年出版的弱勢群體權(quán)益保護(hù)法論綱里面對弱勢群體做了這樣的一個界定，弱勢群體是指由不同原因形成的，靠法律之特別規(guī)定而不是靠自身實(shí)力或市場競爭來獲取權(quán)益和維護(hù)權(quán)益的社會群體，是相對于強(qiáng)勢群體又區(qū)別于劣勢群體的一個

3、特殊的社會群體。這是我在前年研究的基礎(chǔ)上，通過外延的放大，社會現(xiàn)實(shí)的展示，理論的抽象為弱勢群體做出的一個全新的界定。通過這樣的一個界定，我希望大家能夠從以下幾個方面認(rèn)識一下我們社會中普遍存在的這樣一個群體。弱勢群體的基本特征表現(xiàn)為以下四個方面：1、相對性：弱勢群體是相對于強(qiáng)勢群體而言的一個社會群體，不具有絕對性。比如說，女性是弱勢群體是相對于男性而言的;農(nóng)民是弱勢群體是相對于工人和其他階層而言的；學(xué)生是弱勢群體是相對于教育機(jī)構(gòu)和教師而言的；貧困者是弱勢群體是相對于富有者而言的；西部地區(qū)是弱勢群體是相對于東部地區(qū)而言的；農(nóng)業(yè)是弱勢群體是相對于工業(yè)和其他產(chǎn)業(yè)而言的。所以我們可以從矛盾的兩方面尋找出

4、非常多的處在矛盾統(tǒng)一體中的弱勢群體。2、廣泛性:矛盾是普遍存在的，我們可以將這個世界界定為強(qiáng)勢和弱勢的矛盾統(tǒng)一體。農(nóng)業(yè)和工業(yè)，窮人和富人，落后地區(qū)和發(fā)達(dá)地區(qū)、這樣一個又一個強(qiáng)弱對比關(guān)系構(gòu)成了我們這個世界。我們用強(qiáng)弱對比關(guān)系很容易分析我們今天的社會，從而推動我們的社會。由于矛盾的普遍存在，所以弱勢群體就有了廣泛性。相對性存在于許多矛盾之中，最后這種量的表現(xiàn)就上升為廣泛性。弱勢群體在當(dāng)今社會相當(dāng)廣泛，所以我們不要以為弱勢群體只有很少的一部分。這種觀點(diǎn)會引發(fā)以后對弱勢群體的保護(hù)指向問題、立法的幾點(diǎn)問題和我們采取的措施問題。3、集合性：弱勢群體是一個群體的概念，而不是一個人或某些人。我們保護(hù)窮人是保護(hù)

5、全天下的窮人；我們保護(hù)災(zāi)民是保護(hù)在整個受災(zāi)過程中所有的災(zāi)民；我們保護(hù)落后地區(qū)是保護(hù)所有的落后地區(qū)。在這個群體中他們的權(quán)利是相同的，我們對他們的保護(hù)力度是相同的，不能夠在把這些人分為三六九等。弱勢群體是一個集合，我們必須對他們采取統(tǒng)一的法律保障措施。4、多因性：弱勢群體形成的原因非常眾多。有些是因?yàn)樯ㄐ模├砩?，有些是因?yàn)榻?jīng)濟(jì)上，有些是因?yàn)檎吲c制度上，有些是因?yàn)橘Y本上、這些原因待會會做詳細(xì)的介紹。你有你的弱勢原因，我有我的弱勢成因，盡管我們都是弱勢，但我們的形成原因不一樣。5、法律性：我們對弱勢群體的拯救必須靠法律來完成。通過法律從上而下，從外而內(nèi)的對他們進(jìn)行保護(hù)，如果靠弱勢群體本身幾乎無法拯

6、救。二、弱勢群體的構(gòu)成弱勢群體的構(gòu)成關(guān)乎到我們研究的范圍，保護(hù)的對象，解放的種類。許多研究者從他們對弱勢群體的定義引發(fā)出對弱勢群體構(gòu)成的認(rèn)識。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為弱勢群體是少數(shù)自然人，所以他們對弱勢群體的構(gòu)成做了個的揭示。他們認(rèn)為，老年人、婦女、兒童、殘疾人災(zāi)民等等屬于弱勢群體，弱勢群體只存在與自然人中，所以他們把人分為強(qiáng)勢自然人和弱勢自然人。我認(rèn)為在我國弱勢群體分為以下四種：1、弱勢自然人:老年人、婦女、兒童 、殘疾 、人災(zāi)民 、消費(fèi)者 、勞動者、 學(xué)生是弱勢群體的第一個層面，也是最主要最基礎(chǔ)的層面。2、弱勢企業(yè)：中小企業(yè)相對與大企業(yè)就是弱勢群體。3、弱勢行業(yè)：農(nóng)業(yè)就是今天所說的弱勢行業(yè)，是相對于其

7、他行業(yè)而言的。4、弱勢地區(qū)：弱勢地區(qū)也可叫做急待發(fā)展的地區(qū)、期待開發(fā)的地區(qū)、老少邊窮地區(qū)。我們今天談的西部、東北老工業(yè)地區(qū)就是典型的弱勢群體，這是相對也東部、中部來說的。如果放眼全球還因該加上弱勢國家，世界上的一些國家相對于強(qiáng)勢國家就是弱勢群體。  在我的研究中弱勢群體是一個放大了的全方位的概念，它涉及個個角落和個個方面。三、弱勢群體的形成原因我認(rèn)為弱勢群體原因的形成是不一而足的、多種多樣的。有直接的原因，有間接的原因，有單一的原因，有集合的原因。對于原因的研究有利于我們對弱勢群體保護(hù)措施的選擇。我將這眾多的原因歸類為：1、生（心）理原因：許多弱勢群體都是生理和心里原因造成的，比如老

8、年人、婦女、未成年人、殘疾人。2、災(zāi)害原因：最近我們關(guān)注的汶川大地震中形成的災(zāi)民就是屬于災(zāi)害原因形成的。對這些災(zāi)民的救助和關(guān)心成為我們研究的重大問題。 3、經(jīng)濟(jì)原因：沒有經(jīng)濟(jì)來源和生活來源的貧困者，流浪者都是由經(jīng)濟(jì)原因造成的。4、自然原因：因?yàn)樯钌L的地方太偏僻，環(huán)境太差，交通不便，發(fā)展太慢造成這一地區(qū)成為弱勢群體，比如老少邊窮地區(qū)。5、政策制度原因：這個原因是一個非常重要的原因，但往往被許多學(xué)者所忽視。我常常談到制度幾乎可以決定一切，很多弱勢群體都是由制度原因造成的。比如農(nóng)民弱勢群體，就是在城鄉(xiāng)二元化體制和農(nóng)村支援城市的政策下形成的。6、資本原因：在市場經(jīng)濟(jì)條件下資本就是話語權(quán)，沒有資本或

9、是有少量的資本是沒有話語權(quán)的。我們的中小企業(yè)在與大企業(yè)的對抗中始終處于劣勢就是資本原因造成的。這一原因造成的弱勢群體的典型表現(xiàn)就是中小企業(yè)，中小股東。7、行為原因：有些人純粹是因?yàn)樾袨槎棺约撼蔀槿鮿?，成為需要特別關(guān)心特別保護(hù)的人，比如酗酒人，犯罪人。在監(jiān)獄里面罪犯相對于警察就是弱勢，不能隨隨便便侵犯他們的權(quán)利。8、歷史原因：在很多情況下弱勢群體是由于歷史原因造成的。少數(shù)民族相對與漢族就是弱勢群體，所以我國要頒布很多法律對他們的權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。9、信息原因：信息不通暢也造成很多的弱勢群體。消費(fèi)者之弱主要是信息之弱，由于他們?nèi)〉貌坏綔?zhǔn)確的信息，導(dǎo)致上當(dāng)受騙。研究這些成因很有價(jià)值很有必要，它能夠?yàn)檎?/p>

10、策措施的制定和方法的提取奠定良好的基礎(chǔ)。四、弱勢群體權(quán)益我們保障弱勢群體實(shí)際上是保障弱勢群體的權(quán)益。因此我們首先要搞清楚，作為一個集合體，作為一個需要社會和法律特別關(guān)注的群體，他們的權(quán)益不能凌駕于法律之上。以下從兩方面來說明這點(diǎn)：1、弱勢群體權(quán)益的構(gòu)建主線：實(shí)際上的不平等是導(dǎo)致強(qiáng)弱失衡的根本原因，也是造成強(qiáng)勢群體和弱勢群體距離越拉越大，貧富懸殊越來越大的直接原因。那么我們解決問題就要針對這個原因予以解決。由于不平等是導(dǎo)致強(qiáng)弱失衡的根本原因，所以我們構(gòu)造弱勢群體群益保護(hù)的主線就應(yīng)該從平等出發(fā)。2、弱勢群體權(quán)益的表現(xiàn)：根據(jù)我對平等的認(rèn)識，我以為弱勢群體的權(quán)益主要表現(xiàn)在兩個方面：（1）平等的生存權(quán)：

11、就平等的生存權(quán)而言，它實(shí)際上要求我們解決兩個問題：一個是活著的權(quán)力，一個是怎樣活著。如果不能活著，那我們的社會就是對弱勢群體的漠視。我們首先要讓弱勢群體能夠活下去或者說解決他能夠活著的問題。至于活著的問題對于強(qiáng)勢群體而言早已不是問題，但對于弱勢群體而言這個問題還沒有得到解決，有些人還掙扎在生死線上。對于活著的質(zhì)量問題，只是弱勢群體的一種憧憬。有些人活著，但他們活的很困難很艱辛，所以我們要讓他們好好的活著，愉快的活著。我們解決弱勢群體的平等的生存權(quán)就要從解決活著和怎樣活著這兩個方面著眼。（2）平等的發(fā)展權(quán):弱勢群體不僅要活著還要發(fā)展壯大，但他們本身沒有能力去發(fā)展，所以他們需要政府和他人的幫助和扶

12、持。因此我們要保護(hù)弱勢群體的平等的發(fā)展權(quán)，要讓他們在強(qiáng)勢群體面前有平等的發(fā)展空間。平等的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)是同等重要的，我們很多時候過多的注意的是弱勢群體的生存權(quán)，而忽視了他們的發(fā)展權(quán)，這樣造成了很多的社會弊端。既要讓弱勢群體得到生存也要使他們得到發(fā)展，用發(fā)展促進(jìn)他們的生存，用生存支撐他們的發(fā)展。要搞好二者之間的辯證關(guān)系。 第二部分：弱勢群體權(quán)益的法律保護(hù)我們對于弱勢群體要給予保護(hù)，給予特別的保護(hù)。只有法律才能真正的完全的做到這一點(diǎn)，其他的都無法最終的有效地做到這一點(diǎn)。弱勢群體具有階段性，不持久性。例如：獻(xiàn)愛心，愛心是要獻(xiàn)的，要時時獻(xiàn)常常獻(xiàn)，但當(dāng)他自己沒有能力生存的時候他也就獻(xiàn)不出愛心。

13、愛心在獻(xiàn)的過程中是有彈性的，我們只有用法律對保護(hù)的量保護(hù)的程序做出規(guī)定，才能夠使弱勢群體處在安全網(wǎng)中。所以我專門談下如何用法律的途徑保護(hù)弱勢群體的權(quán)益：一、保護(hù)弱勢群體權(quán)益的重要意義保護(hù)弱勢群體是社會進(jìn)步的必然要求。社會的進(jìn)步是弱勢和強(qiáng)勢的共同進(jìn)步，只有這樣才是一個進(jìn)步的文明的社會。社會要求整體的進(jìn)步整體的發(fā)達(dá)，因此保護(hù)弱勢群體是社會的當(dāng)然要求。同時保護(hù)弱勢群體的權(quán)益也是國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的當(dāng)然要求。經(jīng)濟(jì)發(fā)展必須讓弱勢經(jīng)濟(jì)先發(fā)展起來，我們很多的打工者主要由弱勢群體來承擔(dān)的，他們是生產(chǎn)力的主要來源，同時他們還是主要的消費(fèi)群體，所以說沒有弱勢群體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展就沒有整個經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。現(xiàn)在我們的經(jīng)濟(jì)已被分為強(qiáng)勢

14、經(jīng)濟(jì)和弱勢經(jīng)濟(jì)，對于這種現(xiàn)象我們要做好保護(hù)弱勢群體的準(zhǔn)備。我想說的一點(diǎn)就是保護(hù)弱勢群體是我們?nèi)鐣呢?zé)任，更是強(qiáng)勢群體的職責(zé)，他們對窮人的保護(hù)我們沒有必要感恩戴德，這是他們生存的必要。二、弱勢群體權(quán)益的保護(hù)主體弱勢給予弱勢的只能是同情，真正的保護(hù)要靠強(qiáng)勢，要靠弱勢以外的其他主體。對弱勢的保護(hù)要自上而下，自外而內(nèi)。具體而講，我以為以下六個主題是保護(hù)的主要主體：1、國家：國家要對弱勢群體進(jìn)行保護(hù)，國家的保護(hù)不同于其他主體對弱勢群體的保護(hù)，他是通過制定法律對弱勢群體進(jìn)行保護(hù)的。2、政府：有些學(xué)者說政府靠法律去保護(hù)，我認(rèn)為政府主要是靠落實(shí)法律制度的措施來保護(hù)弱勢群體。3、企業(yè)與其他用人單位：這是一個很

15、重要的保護(hù)主體，我們在勞動法里面給企業(yè)規(guī)定了許多禁止性的東西。企業(yè)和其他用人單位主要通過保護(hù)勞動者的具體措施手段來對弱勢群體進(jìn)行保護(hù)的。4、慈善事業(yè)：慈善事業(yè)在國外已有幾百年的發(fā)展歷史，但在我國才剛剛起步。我國的慈善機(jī)構(gòu)不夠發(fā)達(dá)，甚至非常的滯后，因此我們急需加快加強(qiáng)慈善事業(yè)的發(fā)展。5、社區(qū)：我們是一個大家庭，村在慢慢被打破，但區(qū)在漸漸形成。小區(qū)對弱勢群體的保護(hù)至關(guān)重要。小區(qū)的一些措施、規(guī)定、規(guī)范對弱勢群體群體都有很多的保護(hù)意義。6、家庭：我國對弱勢群體的保護(hù)，家庭承擔(dān)著很多很重的責(zé)任。我認(rèn)為這六大主體對弱勢群體的保護(hù)至關(guān)重要。三、保護(hù)弱勢群體權(quán)益的基本原則基本原則是指導(dǎo)思想，體現(xiàn)著法律的基本理

16、論，所以我們很有研究的必要。在保護(hù)弱勢群體權(quán)益的基本原則中我認(rèn)為下面四個原則是我們總的指導(dǎo)方針：1、政策保護(hù)與法律保護(hù)相結(jié)合的原則：因?yàn)槿鮿萑后w的動態(tài)性和相對性，造成了對他的保護(hù)光靠穩(wěn)定的法律保護(hù)是不行的，還要靠靈活的具有時間適應(yīng)性的政策加以保護(hù)。若一個弱勢群體固定不變或在一個相當(dāng)長的時間里固定不變，我們就把它上升到法律的層面進(jìn)行保護(hù)。2、保障生存與促進(jìn)發(fā)展并重的原則。3、保障水平與經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的原則。4、公平優(yōu)先兼顧效率的原則：平等是構(gòu)建的主線，平等是公平的一個很重要的內(nèi)容。什么是公平和什么是不公平是社會爭論的一個很大的問題。我認(rèn)為公平有三個內(nèi)容：地位平等，機(jī)會均等，權(quán)利對等。四、保護(hù)

17、弱勢群體權(quán)益的法律措施（制度）有些學(xué)者認(rèn)為用平均分配和殺富濟(jì)貧的方式保護(hù)去弱勢群體，我認(rèn)為這種思想是萬萬不可的，是消極的有危害性的，它扼殺了強(qiáng)勢群體創(chuàng)造社會財(cái)富的積極性，助長了弱勢群體懶惰依賴思想，會制約社會的進(jìn)步。因而這種思想必須被評判和拋棄。我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)用三個措施去保護(hù)弱勢群體：1、限權(quán)措施：對強(qiáng)勢群體加以限權(quán)。比如我們對壟斷的防止，對國有股一股獨(dú)當(dāng)?shù)姆婪?，對所得稅的累積征收，女方在懷孕期間一年內(nèi)男方不得提出離婚，產(chǎn)品責(zé)任中舉證責(zé)任倒置等等都是對強(qiáng)勢做的一種限權(quán)。在整個的經(jīng)濟(jì)交往中，要限制強(qiáng)勢群體的權(quán)利，讓他們承擔(dān)義務(wù)不享有權(quán)利，比如消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法55條中沒有一條是規(guī)定強(qiáng)勢群體權(quán)利的，也沒有一條是規(guī)定消費(fèi)者的義務(wù)的。2、加權(quán)措施：給弱勢加權(quán)，增加他們的權(quán)利。我把他歸納為下面五個（1）、權(quán)利性規(guī)定，如消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法就是通過權(quán)利義務(wù)非一致的構(gòu)造模式來保護(hù)弱勢群體的。讓強(qiáng)勢只承擔(dān)義務(wù)，弱勢只享有權(quán)利。（2）優(yōu)惠性措施:對于老少邊窮地區(qū)新辦的企業(yè)可以減稅免稅。（3）例外性規(guī)定：對有些人我們做例外處理，如對未滿十八周歲的罪犯不適用死刑。（4)豁免性規(guī)定：對于無行為能力和限制行為能力人給以豁免，不讓他們承擔(dān)責(zé)任（5）扶持性規(guī)定：政府對于弱勢要進(jìn)行扶持，比如對五保戶的保護(hù)。3、平權(quán)措施：我們最終要構(gòu)造出弱勢和強(qiáng)勢享有的權(quán)利在質(zhì)上是一致的，在量上是相對的。五、弱勢群體權(quán)益保護(hù)法我