德國外商投資法律環(huán)境研究報告

1、國家開發(fā)投資公司國家開發(fā)投資公司德國外商投資法律環(huán)境研究報告德國外商投資法律環(huán)境研究報告2013 年年 7 月月 11 日日目目錄錄內(nèi)容頁碼一背景和投資環(huán)境.1（一）德國投資環(huán)境簡介.1（二）關于私有化.2二德國法律體系概覽.3（一）憲法結(jié)構(gòu).3（二）法院體系.4（三）仲裁.5三外商投資的法律法規(guī)框架.6（一）德國外商投資法規(guī).6（二）歐盟關于外商投資的法律法規(guī).9（三）控制合并.9（四）外匯管制.12四企業(yè)的法律形式.12（一）資合公司.12（二）人合公司.15五外商投資形式.16（一）設立公司和分支機構(gòu).16（二）并購.18六外商投資的一般法律架構(gòu).25（一）勞動法.25（二）環(huán)境法.32

2、（三）知識產(chǎn)權(quán)保護.33（四）產(chǎn)品責任.35（五）投資優(yōu)惠和補貼.35七稅務.37（一）德國稅收體制概述.37（二）稅收種類.37156217-0001第 1 頁應國家開發(fā)投資公司（“貴公司”）的要求，我們就德國的法律環(huán)境，特別是有關外商投資的法律制度，準備了本研究報告。本報告不應被視為或者作為本所本報告不應被視為或者作為本所的法律意見，并且屬于一般性介紹，不應被視為有關任何具體情況的分析或建的法律意見，并且屬于一般性介紹，不應被視為有關任何具體情況的分析或建議，具體問題需征求本所相關德國律師的意見。議，具體問題需征求本所相關德國律師的意見。一背景和投資環(huán)境一背景和投資環(huán)境（一）德國投資環(huán)境簡

3、介（一）德國投資環(huán)境簡介德國是歐盟人口最多的國家，也是歐洲最大的經(jīng)濟體。2012 年，德國的 GDP約為 2.645 萬億歐元。在次貸危機、全球金融危機和歐元區(qū)危機的多重沖擊下德國經(jīng)濟仍然保持了 0.7%的增長率，是歐盟表現(xiàn)最好的國家。在穩(wěn)定共同貨幣的過程中，德國在歐盟區(qū)成員國中發(fā)揮了關鍵作用。同時，去年德國出口強勁勢頭仍繼續(xù)保持。根據(jù)德國批發(fā)和對外貿(mào)易協(xié)會數(shù)據(jù)顯示，2012 年德國出口總額達到 1.103 萬億歐元，其中德國對中國的出口總額為 666 億歐元，顯示與中國貿(mào)易的重要性在不斷攀升。德國經(jīng)濟的成功得益于對工程、制造和科技長期重視，尤其在汽車、機械工程和電器行業(yè)方面。德國工業(yè)極具創(chuàng)新

4、意識，技術先進，出口表現(xiàn)非常成功，并擁有龐大的國內(nèi)消費群，以及高素質(zhì)的員工和一流的基礎設施，這正為中德企業(yè)合作的成功開展提供了沃土。同時，在吸引外資方面，德國是世界上對外資最為開放的經(jīng)濟體之一。例如，阿聯(lián)酋和卡塔爾的主權(quán)財富基金近幾年購買了德國汽車巨頭戴姆勒和大眾相當大比例的股權(quán)，正表明了金融危機并無損于德國積極的投資環(huán)境。據(jù)去年安永的一份調(diào)查問卷顯示，德國是中國企業(yè)家在歐洲最受歡迎投資地，中國在 2011 年首次以 158 個投資項目成為在德國投資項目數(shù)量最多的國家。2012 年，中國企業(yè)家投資熱情持續(xù)增長，如 5 月淮柴動力股份有限公司向德國叉車生產(chǎn)商 Kion 投資 7.38 億歐元，收

5、購后者 25%股份。而較早的交易中有目156217-0001第 2 頁共睹的是中國投資者成功挽救瀕臨破產(chǎn)德國中型企業(yè)的案例，如沈陽機床集團收購 Schiess，北一機床收購 Waldrich Coburg 以及金風科技收購 Vensys 等。德國的企業(yè)類型包括上市公司、家族企業(yè)和私募資助企業(yè)等。德國經(jīng)濟的一個典型特征是以中型企業(yè)為主（德語稱為 Mittelstand）：德國有眾多中型企業(yè)，它們大多為家族企業(yè)，專注于工程和制造業(yè)，并且是各自領域的市場領導者。未來數(shù)年，由于家族繼任規(guī)劃的不確定性，投資于眾多此類家族企業(yè)的機會很有可能增加。三一重工收購 Putzmeister 即為此例。預期中，對一

6、些私募股權(quán)投資企業(yè)進行投資的機會也會增加，而更大型的企業(yè)也將繼續(xù)實行部分資產(chǎn)處置。這些都將為中國投資者提供諸多投資機會。（二）關于私有化（二）關于私有化在德國，只有在事關國家或市鎮(zhèn)的重大利益，并且以其它方式不能更好地或者更經(jīng)濟地達到目的的情況下，才可以由公共企業(yè)來承擔。不同于中國的國有企業(yè)只由國家所有，德國的公共企業(yè)（ffentliche Unternehmen）有三個層面的所有者，即：聯(lián)邦、州和市鎮(zhèn)。私有化在德國分大致可以分為三個階段：在 1990年之前，主要是工業(yè)企業(yè)的私有化；90 年代，主要集中在大型的基礎設施，如能源，郵政，電信，鐵路等。近十年來德國的私有化主要集中在地方上的社會性基礎

7、設施，如住房、健康、教育等。在聯(lián)邦層面上，私有化可以分為形式上的私有化，即將屬于聯(lián)邦的財產(chǎn)或者公共機構(gòu)轉(zhuǎn)化為私有企業(yè)形式。例如在德國鐵路改革中，國有鐵路被轉(zhuǎn)化成了德國鐵路股份公司（Deutsche Bahn AG）；以及相應的實質(zhì)性私有化，即聯(lián)邦將自己所持有的股權(quán)出讓給私人企業(yè)，例如漢莎航空、德國郵政等。在市鎮(zhèn)層面的私有化主要是地方政府出讓一些大型的市政工程，例如柏林的水供應和處理公司（Berliner Wasserbetriebe），曼海姆市的 MVV 電廠（2007 年市政府將其持有的股份出讓）等。156217-0001第 3 頁聯(lián)邦層面的私有化，首先要議會通過相應的私有化法律，其后由聯(lián)邦

8、財政部負責執(zhí)行。小規(guī)模的私有化，也需提交議會通過。在對大型企業(yè)的私有化方面，聯(lián)邦主要是采取股份出讓或者出售股票的形式；對于小規(guī)模的企業(yè)和不動產(chǎn)采取的主要方法是直接出售或者拍賣，所有聯(lián)邦的不動產(chǎn)拍賣都由聯(lián)邦的房地產(chǎn)管理局（Bundesanstalt fr Immobilienaufgaben）負責 。二德國法律體系概覽二德國法律體系概覽（一）憲法結(jié)構(gòu)（一）憲法結(jié)構(gòu)根據(jù)基本法，德國是社會民主聯(lián)邦共和國，實行議會民主制，建立了以成文法為基礎的法律體系和聯(lián)邦制，三權(quán)分立，司法審查的基本政治制度。1. 聯(lián)邦憲法結(jié)構(gòu)聯(lián)邦憲法結(jié)構(gòu)德國聯(lián)邦議會由眾議院和參議院組成。聯(lián)邦議會是唯一由選民直接選舉產(chǎn)生的代表機關，

9、是國家最高權(quán)力機關。聯(lián)邦不僅在涉及整個聯(lián)邦的事務方面擁有獨立的立法權(quán)，同時在一些重要的涉及州的事務上也擁有優(yōu)先立法權(quán)?？傮w上而言，德國是一個以聯(lián)邦立法為主的國家。聯(lián)邦行政權(quán)主要由聯(lián)邦政府、聯(lián)邦總理和聯(lián)邦總統(tǒng)來行使。在行政機構(gòu)中，與外商投資相關的事務主要由聯(lián)邦經(jīng)濟和技術部（Ministry of Economics and Technology，BMWi）負責。1聯(lián)邦的司法權(quán)被授予聯(lián)邦憲法法院、聯(lián)邦法院和其他專門法院等。德國法律體系由聯(lián)邦法律和各州法律組成。2. 州憲法結(jié)構(gòu)州憲法結(jié)構(gòu)州議會議員由選民直接選舉產(chǎn)生，各州議會大都采用一院制。州的立法權(quán)主要集中在本州的教育文化事業(yè)、地方組織機構(gòu)、自然環(huán)

10、境保護等。由于聯(lián)邦主導立法權(quán)限劃分的原則，各州自行立法范圍較小。1 不同于中國，德國對外商投資的行政管制非常寬松。聯(lián)邦經(jīng)濟和技術部雖然有權(quán)對外商投資進行審查，但這種審查在現(xiàn)實中極少出現(xiàn)（在下文會詳述）。此外，該部門迄今也未頒布過任何實質(zhì)性的規(guī)章對外商投資進行管制，因而其作用與中國商務部或外管局不可相提并論。156217-0001第 4 頁各州州長由州議會選舉產(chǎn)生，州議會的多數(shù)黨或者構(gòu)成多數(shù)席位的政黨聯(lián)盟組成州政府，州政府對州議會負責，以州長為首的州政府是一個領導集體，由州長主持內(nèi)閣并且行使行政決策權(quán)。在德國，幾乎每個州都設立了州憲法法院以及行使民事和刑事案件管轄權(quán)的各級地方法院和州級專門法院。

11、他們的管轄權(quán)由案件性質(zhì)和案件的標的額決定。（二）法院體系（二）法院體系德國的法院主要分為憲法法院、普通法院、專門法院。除此之外，還設置了特殊法院。1. 憲法法院憲法法院聯(lián)邦憲法法院和州憲法法院彼此沒有隸屬關系。聯(lián)邦憲法法院享有最高獨立地位，管轄范圍包括通過判決解決聯(lián)邦和各州在權(quán)限劃分上的分歧以及審查法律法規(guī)和法院判決是否符合憲法。州憲法法院的職能與聯(lián)邦憲法法院基本相同，負責裁決各州內(nèi)部關于憲法爭議和進行抽象憲法審查。公民有權(quán)就州憲法法院判決向聯(lián)邦憲法法院提起違憲訴訟。2. 普通法院普通法院普通法院分為初級法院、州法院、州高級法院以及聯(lián)邦法院。初級法院管轄標的額在 5,000 歐元以下的民事財產(chǎn)

12、案件；刑事輕罪案件；以及商務登記事宜。州法院管轄標的上限超過初級法院的民事案件和較重罪刑事案件以及上訴案件。州高級法院只負責審理上訴案件。聯(lián)邦法院只有一級，是普通法院系統(tǒng)的終審法院，受理申請復議并且上訴標的在 3 萬歐以上的案件，同時也作為重大刑事案件的二審法院。156217-0001第 5 頁3. 專門法院和特殊法院專門法院和特殊法院專門法院是德國法院系統(tǒng)的特色，屬于行政司法，由行政法院、財政法院、勞動法院和社會法院構(gòu)成。此外德國還設有軍事法院、法官法院、聯(lián)邦專利法院以及紀律法院等特殊法院。（三）仲裁（三）仲裁自從 1998 年仲裁法改革以來，越來越多的糾紛選擇通過仲裁來解決，但由于德國有著

13、高效而完備的法院體系，司法裁判仍然是國內(nèi)重要的解決糾紛的機制之一。相較于司法裁判，選擇仲裁在以下方面有著優(yōu)勢：對爭端的解決較為快速，終局裁決，沒有上訴制度、同時仲裁裁決在歐盟領域外執(zhí)行更便捷，同時，仲裁程序還可以使用外語進行，對比而言，只在某些州的德國法院才能夠用外語進行審判。在德國，大部分的仲裁是通過機構(gòu)仲裁而非臨時仲裁進行的。雙方通常會選擇德國仲裁局（Deutsche Institution fr Schiedsgerichtsbarkeit，DIS）作為仲裁機構(gòu)。DIS 規(guī)則自 1998 年生效。除 DIS 規(guī)則之外，涉外糾紛也通常選擇國際認可的規(guī)則，特別是國際商會的仲裁規(guī)則（Inter

14、national Chamber of Commerce，ICC）。仲裁程序一般持續(xù) 12-24 個月，對仲裁員的資格沒有國籍方面的限制，但是慣例是，至少需要一個仲裁員（通常是仲裁庭主席）是德國法官或者持有德國律師執(zhí)照的人。在雙方?jīng)]協(xié)商的情況下，費用由仲裁庭根據(jù)案件的情況特別是仲裁結(jié)果來確定。仲裁裁決可以向法院申請撤銷。在德國，承認和執(zhí)行仲裁裁決需要經(jīng)過兩步。首先，申請人要申請從法院獲得裁決可執(zhí)行的聲明。德國國內(nèi)的仲裁裁決如果滿足德國民事訴訟法第 1059 條第 2 款所規(guī)定的可撤銷的情形，則法院會否決該申請?？沙蜂N的情形分為程序上和實質(zhì)上兩類。前者有：(i)仲裁協(xié)議無效或者一方缺乏合同締結(jié)能

15、力；(ii)仲156217-0001第 6 頁裁員的指定或者仲裁程序沒有適當?shù)母嬷暾埲?，或者申請人無法陳述其案情；(iii)仲裁庭就雙方仲裁協(xié)議以外的事項作出裁決；或(iv)仲裁庭的組成或仲裁程序和仲裁協(xié)議不一致或者違反德國仲裁法，并且申請人證明該瑕疵影響了仲裁裁決。實質(zhì)性的可撤銷情形包括：(i)整體或者部分仲裁事項被德國法視為不適宜仲裁；(ii)仲裁裁決的認可和執(zhí)行會與德國公共政策相沖突。就國際裁決而言，根據(jù)德國最高法院的判例，當事人可以選擇在裁決做出國的法院申請撤銷，也可以基于紐約公約（New York Convention）第 4 條和德國民事訴訟法（ZPO）第 1061 條第 1 款

16、在執(zhí)行國德國法院提出抗辯，拒絕執(zhí)行。只有在獲得可執(zhí)行聲明后，才能正式開始啟動執(zhí)行程序。在裁決的執(zhí)行方面，不區(qū)分國內(nèi)和國外裁決，在德國均適用德國民事訴訟法，執(zhí)行過程在實務中大致會持續(xù)三個月到一年，但是并沒有法定的時間限制。三外商投資的法律法規(guī)框架三外商投資的法律法規(guī)框架（一）德國外商投資法規(guī)（一）德國外商投資法規(guī)1. 外商投資審批概要外商投資審批概要2009 年，德國對外經(jīng)濟法（Auenwirtschaftsgesetz，AWG）和相應的規(guī)章（Auenwirtschaftsverordnung，AWV）進行了修改。除了涉及武器制造等國防行業(yè)的收購需要收購企業(yè)主動報聯(lián)邦經(jīng)濟和技術部批準外，來自非歐

17、盟成員國的外國投資者如果收購其他行業(yè)的德國公司 25%以上的股份，自合同締結(jié)之日或參與收購者公開宣布其收購要約起的三個月內(nèi)，聯(lián)邦經(jīng)濟和技術部可以基于從公共媒體、市場和其他政府機關處所收集的信息自行自行決定是否就該交易有否威脅到德國的公共政策和國家安全進行審查。2在審查開始后，經(jīng)濟和技術部會向外國投資者發(fā)出書面通知，收到書面通知后，外國投資者應當提交所有與投2 這種審查發(fā)生的概率極低，根據(jù)聯(lián)邦經(jīng)濟和技術部的對 AWG 的解釋備忘錄，該審查權(quán)限只適用于影響德國的公共政策或國家安全（public policy or security）極少數(shù)需要單獨審查的案件。關于對公共政策和國家安全的界定，參考歐盟

18、運行條約（TFEU）第 52 條和第 65 條第 1 款，主要涉及電信、能源等行業(yè)，另根據(jù)歐洲法院的判例，汽車、煙草以及銀行業(yè)都不屬于影響公共政策和國家安全的范疇。156217-0001第 7 頁資有關的文件。在收到相應文件的兩個月內(nèi)，經(jīng)濟和技術部將會做出是否禁止該交易或就該交易在符合一定前提下予以同意。法律并沒有明文規(guī)定聯(lián)邦經(jīng)濟和技術部應當何時發(fā)出通知。如果交易方在合同締結(jié)后，或者在參與收購者公開宣布其收購要約起三個月內(nèi)沒有接到通知，即可推定政府已經(jīng)認可交易。在實務中， 根據(jù) AWV 第 53 條第 3 款，買方可以向經(jīng)濟和技術部提交書面文件，申請頒發(fā)無反對意見證明（certificate

19、of non-objection）。如果經(jīng)濟和技術部在收到申請的一個月內(nèi)沒有啟動審查程序，則視為已經(jīng)頒發(fā)該證明；因此在實務中，交易雙方可以在簽署合同之前提交該申請來避免合同簽署后的效力不確定性。值得注意的是，只有當交易對公共政策或國家安全產(chǎn)生實質(zhì)的，足夠嚴重的威脅時，聯(lián)邦經(jīng)濟和技術部才能禁止交易或者給交易的進行設置一定的限制。但現(xiàn)實中，該監(jiān)管部門還沒有反對或者禁止過任何一起投資交易。因此，在實踐中，德國資產(chǎn)出讓方通常不堅持要求將外資控制審批作為與中國買方達成交易的條件，交易文件中通常也不會加入以此為條件的解除條款，因為交易因此被否決的風險非常低。鑒于德國有利于投資的整體環(huán)境，在未來德國對外資的

20、控制將繼續(xù)局限于影響國家利益的交易，如涉及國防或基礎設施領域的交易。2. 特殊行業(yè)審批特殊行業(yè)審批a. 法律監(jiān)管法律監(jiān)管在德國境內(nèi)投資可能會受到某些行業(yè)特定監(jiān)管制度的管轄，例如銀行業(yè)，金融服務業(yè)（如投資銀行，各類基金等）以及保險行業(yè)，但是制造業(yè)并沒有特殊的審批要求。德國有非常嚴格的金融行業(yè)監(jiān)管制度。根據(jù)信貸業(yè)法，如收購銀行或者金融服務企業(yè) 10%以上的資產(chǎn)或者股權(quán)，必須報聯(lián)邦金融監(jiān)管局（Bundesanstalt fr 156217-0001第 8 頁Finanzdienstleistungsaufsicht，簡稱 BaFin）事前審批。如果 BaFin 認為收購后其無法對目標公司的外國母公司

21、進行監(jiān)督或母公司所在國監(jiān)督機構(gòu)不愿意與其進行令人滿意的合作，BaFin 可以依據(jù)信貸業(yè)法拒絕給予批準。根據(jù)保險業(yè)監(jiān)督法，這一點也適用于收購保險公司的股權(quán)。此外在一些行業(yè)如能源供應企業(yè)，電信行業(yè)企業(yè)以及礦產(chǎn)開發(fā)等，經(jīng)營者個人或經(jīng)營企業(yè)（取決于所屬行業(yè)和個案）需要得到官方許可。如果針對這些行業(yè)進行收購，收購方要考慮自身能否得到必要的許可，但在申請這些許可時，經(jīng)營者或其股東的國籍并不是主管機關的考查要件之一。例如，根據(jù)能源經(jīng)濟法第 3 條第 2 款，如果收購能源供應企業(yè)的申請者不具備人員能力、技術能力和經(jīng)濟能力以長期、正常地提供能源，或批準其提供能源會給能源用戶帶來不利后果，則其收購申請可能會因此被

22、拒絕。總體而言，德國給予外國投資者和國內(nèi)投資者相同的待遇，除了上述特殊行業(yè)外，在實踐中幾乎沒有專門針對外國投資者的任何限制。因此只要精心規(guī)劃和執(zhí)行收購策略，監(jiān)管機制將不會阻礙投資者在德國境內(nèi)進行交易。對希望在德國投資的中國企業(yè)而言，應盡早提前和律師和其他專家進行接觸，以充分了解并對監(jiān)管過程中可能出現(xiàn)的問題作出準備。b. 產(chǎn)業(yè)政策產(chǎn)業(yè)政策和中國不同，德國從聯(lián)邦和地方政府都不針對特定產(chǎn)業(yè)進行專門的產(chǎn)業(yè)規(guī)劃，也沒有類似中國的國家五年計劃，或者各省市的詳細的對產(chǎn)業(yè)發(fā)展的目標、增長速度等主要指標進行指導性規(guī)劃的產(chǎn)業(yè)發(fā)展計劃。德國主要是從宏觀上維護市場秩序，出臺相應的激勵措施和優(yōu)惠政策（詳見報告）來促進產(chǎn)

23、業(yè)的發(fā)展。所以，雖然制造業(yè)是德國的重要的工業(yè)部門，但是實務中并不存在特別為其量身定做的產(chǎn)業(yè)政策。156217-0001第 9 頁（二）歐盟關于外商投資的法律法規(guī)（二）歐盟關于外商投資的法律法規(guī)雖然歐盟通過里斯本條約將外商直接投資歸入歐盟專屬權(quán)能的共同商業(yè)政策中，即：在該領域只有歐盟才可以立法和制定有法律約束力的文件，成員國只有在歐盟授權(quán)或者為實施歐盟法的情況下才能立法和制定有法律約束力的文件。這意味著歐盟可以利用該權(quán)力成為新國際投資協(xié)定的談判和締結(jié)方，今后歐盟將作為一個整體與第三國締結(jié)投資協(xié)議。但歐盟目前還沒有出臺雙邊投資協(xié)議（BITs）和具體的投資政策，3因此歐盟成員國與第三國已經(jīng)締結(jié)的雙邊

24、投資協(xié)議不會立即失效，而會在不與歐盟法相沖突的前提下保持效力。鑒于中國和歐盟的雙邊投資協(xié)定的談判仍在進行中，同時德國作為歐盟成員國和中國簽訂的雙邊投資協(xié)議并不會因此規(guī)定而失效，因而在實踐中中國企業(yè)對德國投資極少涉及來自歐盟層面的特殊監(jiān)管。（三）（三）控制合并控制合并在歐洲，控制合并（即針對并購的反壟斷審查反壟斷審查）有兩個層面的審查：歐盟層面和交易所涉成員國的審查除了盧森堡，所有的歐盟成員國都有關于控制合并的法規(guī)。一般而言，如果交易符合歐盟控制合并審查的標準，則需向歐盟申報，相關個別國家無權(quán)同時審查（僅在個別例外情形允許）；如果交易并沒有達到須向歐盟申報的指標，個別國家的合并控制法規(guī)可能具有申

25、報要求。1. 歐盟控制合并審批歐盟控制合并審批a. 申報要求和門檻申報要求和門檻如果參與合并的企業(yè)在全球及歐盟和歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟區(qū)域4的總銷售額超出特定的指標，則必須強制向歐盟申報合并交易。在獲取批準之前，交易不能完成3目前歐盟關于對外貿(mào)易的管理規(guī)定主要有針對農(nóng)產(chǎn)品和紡織品的進口管理法規(guī)；對一些特定的產(chǎn)品采取進口監(jiān)控措施以及歐盟關稅等。4此處指歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟（EFTA）的三個成員國：冰島、挪威、列支敦士敦。EFTA 還包括瑞士，但前只有三個成員國加入了 EEA（歐洲經(jīng)濟區(qū)）與歐盟有緊密的經(jīng)濟聯(lián)系，而瑞士沒有156217-0001第 10 頁交割，任何整合工作也不能開始進行。上市公司的公開收購

26、要約以及其他特殊情況下不受此限制，即當交易滿足：(i)合并不能進行，目標公司會立刻陷入重大的財政危機中; 且(ii)交易本身不會產(chǎn)生任何實質(zhì)上的競爭威脅。交易方要獲得此類豁免，則需要證明以上兩點，在實務中類似案例十分罕見。在絕大多數(shù)情況下，如果相關企業(yè)并未進行申報，或是在獲得批準前開始實施合并，則可能受到罰款，而交易可能會被歐盟委員會判定為在法律上無效。具體而言，如果企業(yè)合并符合1. 歐盟合并條例所定義的集中，即企業(yè)的控制權(quán)發(fā)生某種持續(xù)性的變化；2. 年銷售額銷售額達到一定的標準，即交易各方：在世界范圍內(nèi)的年銷售額合計達到 50 億歐元；以及至少有兩個企業(yè)在歐盟/歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟的年銷售額達到

27、 2.5 億歐元；同時在歐盟或歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟區(qū)域內(nèi)年銷售額的 2/3 以上不是來自同一個成員國，則必須強制性的向歐盟委員會申報。即使沒有達到以上標準，如果合并滿足下列條件也需要向歐盟委員會申報：參與合并各企業(yè)在全球的年銷售總額超過 25 億歐元；并且參與合并各企業(yè)至少在歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟或歐盟的 3 個成員國的市場年銷總售額超過 1 億歐元；并且至少有 2 個企業(yè)各自在歐盟或歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟 3 個成員國的市場年銷售額超過 2,500 萬歐元；并且至少有 2 個企業(yè)各自在歐盟市場或歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟市場的年銷售額超加入。156217-0001第 11 頁過了 1 億歐元；同時參與合并各企業(yè)在歐盟

28、市場或歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟市場年銷售額的 2/3 以上不是來自同一個成員國。b. 歐盟審查程序歐盟審查程序在向歐盟委員會申報后，歐盟將開啟兩個階段的審查。只有當委員會認為申報的合并屬于歐盟委員會管轄范圍，同時對合并是否與歐洲經(jīng)濟區(qū)市場（EEA，the European Economic Area即上文所提歐盟和歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟）相協(xié)調(diào)存在著嚴重懷疑，才會進行第二階段的審查。在審查期限方面，第一階段的審查期限通常為 25 個工作日，在特殊情況下可延長到 35 個工作日；第二階段審查期限通常是 90 個工作日，在滿足特定條件情況下會延長到 105 個工作日。在此期間，委員會會對合并對歐盟市場的影響進行

29、深入和詳細的分析。最終委員會可以做出以下決定：宣告企業(yè)合并與歐洲經(jīng)濟區(qū)市場相協(xié)調(diào)，從而允許申報的企業(yè)合并近年來委員會也會在批準合并時附加一些條件和義務，即有條件地批準合并；或者禁止企業(yè)合并。2. 德國控制合并審批德國控制合并審批如果交易不受歐盟并購法規(guī)約束，但是符合德國的申報要求條件，則需要在德國進行合并控制審批。如符合以下條件，則必須在德國作出申報：收購或合并各方的全球總銷售額超過 5 億歐元；至少一方在德國的銷售額超過 2,500 萬歐元；另一方在德國的銷售額超過 500 萬歐元；以及156217-0001第 12 頁交易不符合任何低額豁免，即：(i)交易一方企業(yè)是獨立的，即非其他企業(yè)的附

30、屬公司，并且在上一財政年度全球范圍內(nèi)的銷售總收入少于 1,000萬歐元，和另一企業(yè)進行交易；或(ii)只涉及一個市場，而且交易方涉足該市場已經(jīng)至少 5 年，并且上一財政年度在該市場的銷售額少于 1,500萬歐元。德國聯(lián)邦企業(yè)聯(lián)合管理局負責德國的合并控制程序。第一階段的審查需要一個月的等待期才可完成。通常只要認為收購不會導致實質(zhì)性的反壟斷問題，聯(lián)邦企業(yè)聯(lián)合管理局會在此一個月的等待期內(nèi)批準交易。大多數(shù)交易屬于此類。如果聯(lián)邦企業(yè)聯(lián)合管理局需要更仔細的審查交易，則會啟動所謂的“第二階段調(diào)查”，這個過程可能需要三至四個月的時間，如有必要，聯(lián)邦企業(yè)聯(lián)合管理局會提出附加條件，或者出于公眾利益駁回交易。（四）

31、外匯管制（四）外匯管制不同于中國，德國針對外商投資和跨境并購交易并沒有實施外匯管制措施，換而言之，中國在德投資企業(yè)的外匯持有，對外貿(mào)易或資金流動等方面不會受到政府方面任何形式的干預，即外匯的兌換、匯入、匯出都沒有限制或者審批程序。四企業(yè)的法律形式四企業(yè)的法律形式（一）資合公司（一）資合公司股份公司（AG）和有限責任公司（GmbH）是投資者在德國最常見到的兩種公司形式。在公司管理結(jié)構(gòu)方面，德國股份公司（AG）采取雙層董事會制：1. 管理董事會，包括 CEO 和高級管理人員，他們負責公司的日常運營。管理董事會是股份公司的執(zhí)行機構(gòu)和主要決策機構(gòu)。156217-0001第 13 頁2. 監(jiān)督董事會，即

32、監(jiān)事會，如果擁有超過 500 名雇員，則必須設立監(jiān)督董事會，而且 1/3 成員必須為雇員代表；如果雇員超過 2,000 人，則監(jiān)督董事會一半成員必須是雇員代表。監(jiān)督董事會是獨立機構(gòu)，其成員一般不能由股東進行委派（僅在極少數(shù)情況下可自由委派，此僅為理論上的可能性，實踐中很難操作）。5監(jiān)督董事會的成員一般由監(jiān)督董事會自身提名（通常會成立由監(jiān)督董事會成員組成的提名委員會），第一任的監(jiān)督董事會成員則由公司發(fā)起人提名產(chǎn)生。在實踐中，管理董事會主席，監(jiān)督董事會主席以及大股東代表對提名人選有較大的影響。監(jiān)督董事會成員通常在公司的前任管理董事中、或者在市場上通過獵頭尋找的合適的高級管理人中提名產(chǎn)生。大股東通常

33、利用自己對股東大會的控制權(quán)來影響監(jiān)事人選的決定：股東對于監(jiān)督董事會除了在任命上有控制力之外，在履職上，也可以通過股東大會在監(jiān)事任期未滿時通過決議將其革職，以此來實現(xiàn)對監(jiān)督董事會的控制。監(jiān)督董事會可任命公司管理人員并監(jiān)督其活動。任何人不得同時兼任管理董事會和監(jiān)督董事會成員。雙層董事會制中，股東對管理董事會沒有直接控制權(quán)或影響力，股東對于公司的控制力主要通過股東大會實現(xiàn)，股東大會選舉決定監(jiān)督董事會人選，再由監(jiān)督董事會負責指定管理董事會；此外，股東大會還可以提出對管理董事的不信任案，使監(jiān)事會撤銷對其的任命；最后，股東大會對公司的重要事務，特別是修改章程，與公司資本相關的事務，以及一些對公司有重要影響

34、的管理事務進行投票表決。但是管理董事會沒有聽命于股東會指示的義務。管理董事會只由監(jiān)督董事會監(jiān)管，擁有較為獨立的地位。除德國股份公司外，德國的有些上市公司也采取歐洲股份公司（簡稱 SE）或者合伙股份有限公司（簡稱 Kommanditgesellschaft auf Aktien，KGaA）的形式。5 前提為：(i) 公司章程要明確規(guī)定股東此類權(quán)利，或 (ii) 通過對股票性質(zhì)的進一步規(guī)定，股票必須為限制轉(zhuǎn)讓的記名股票（這兩種情況都較為罕見并且在實務中很難操作）。156217-0001第 14 頁歐洲股份公司（SE）與股份公司十分類似，但在營運的靈活性方面具有優(yōu)勢，例如企業(yè)可以采取與在大多數(shù)歐洲國

35、家應用的模式相似的單層董事會制；此外，該企業(yè)形式中，雇員參與的程度可以進行談判，強制性較少。采用這種公司形式的大型德國公司有 Allianz SE（安聯(lián)歐洲公司）和 BASF SE（巴斯夫歐洲公司）。合伙股份有限公司（KGaA）結(jié)合了有限合伙以及股份公司的特點。有限責任公司可以成為普通合伙人，此外，還有不限數(shù)量的投資入股者可以成為股東。與有限合伙企業(yè)相比，其優(yōu)勢在于其被當作具有獨立法人身份的資合公司。目前在德國某些大型上市公司，如 Henkel（漢高集團）、Merck（默克集團）等都采用了這種公司形式，但在現(xiàn)實中，選擇這種公司的形式仍然較為罕見，因為這會帶來額外的設立成本，同時企業(yè)需要承擔更高

36、幅度的稅務負擔。有限責任公司（GmbH）是德國目前最常見的公司形式，與股份公司不同，有限責任公司并不強制要求采取雙層董事會制。此類公司擁有兩個主要機構(gòu)：執(zhí)行董事和股東會。不同于中國，德國有限責任公司不設董事會，法律要求至少一名執(zhí)行董事。執(zhí)行董事人數(shù)上沒有上限，而且并非必須為德國居民，其負責管理公司；股東會擁有公司的最高決策權(quán)。重大事宜皆由股東決定，他們可以隨時向執(zhí)行董事發(fā)出具有約束性的指示。有限責任公司可以自愿設立監(jiān)督董事會，其人員組成、職能可由公司章程規(guī)定。類似于股份公司，監(jiān)督董事會一般負責監(jiān)督執(zhí)行董事對公司的管理，批準年度財務報告以及召開股東會議等。如果有限責任公司擁有超過 500 名雇員

37、，則必須設立監(jiān)督董事會，而且 1/3 成員必須為雇員代表；如果雇員超過 2,000 人，則監(jiān)督董事會一半成員必須是雇員代表。（二）人合公司（二）人合公司在德國，人合公司的形式經(jīng)常被小型企業(yè)和家族企業(yè)所采用。相較于資合公司，人合公司需要公開的企業(yè)信息較少，同時合伙人有更大的空間可以靈活按照自156217-0001第 15 頁己意志直接管理公司。德國的人合公司主要有三種形式；普通合伙公司（簡稱：OHG），有限合伙公司（簡稱：KG）以及有限責任兩合公司（簡稱：GmbH & Co. KG）。在現(xiàn)實中，有限合伙公司（KG）是家族企業(yè)中較受歡迎的組織形式。有限合伙公司（KG）包括兩種類型的合伙人：

38、1. 有限責任合伙人，對公司債權(quán)人的責任限于固定的出資額。有限責任合伙人僅是公司的金融投資者，極少參與公司運營，提出異議的能力或控制權(quán)也有限。2. 普通合伙人，對公司債務承擔無限責任，并負責管理并代表公司。普通合伙和有限合伙的唯一區(qū)別在于合伙人的責任。普通合伙的合伙人需要對公司債務承擔無限責任，而在有限合伙中，如上文所述，一名或者多名的合伙人的責任范圍只限于其出資額。有限合伙公司的普通合伙人經(jīng)常會是一個有限責任公司，因此形成一個整體上負有限責任的個體，即上文所提到的有限責任兩合公司，這樣，既能使所有的合伙人避開無限個人責任，又能獲得一般人合公司的優(yōu)勢，如稅收方面的優(yōu)惠。有限責任兩合公司在德國所

39、得稅方面被視為“透明體”，即公司本身并非納稅主體。6五外商投資形式五外商投資形式（一）設立公司和分支機構(gòu)（一）設立公司和分支機構(gòu)1. 設立公司設立公司德國對設立公司沒有特別的限制。公司可以由任意數(shù)目的不同性質(zhì)的投資人所設立，同時需要滿足最低的法定注冊資本要求，例如有限責任公司的最低注冊資本為 25,000 歐元，首期最低出資為最低注冊資本的 1/2，即 12,500 歐元（現(xiàn)6 稅收透明原則只在兩合公司非從事商事活動，只從事資產(chǎn)管理類活動時適用。156217-0001第 16 頁金+實物），余額可以分期繳納。在繳納的最后期限上，法律并沒有強行規(guī)定，但公司對外仍以法定最低注冊資本承擔責任，同時公

40、司發(fā)起人仍需要履行完整的出資義務。在公司進入破產(chǎn)清算階段，破產(chǎn)管理人會向其追繳未繳納的出資。投資者可以使用現(xiàn)金，也可以以實物出資（如不動產(chǎn)或者專利）。公司的設立需要通過相應的公司章程，同時需要通過德國公證員的審核。根據(jù)設立不同的公司形式，有額外的要求。就設立有限責任公司而言，投資者需要履行的程序大致可以分為三個階段：第一步是選擇適合的公司法定形式，起草公司章程；接著需要在商業(yè)登記簿中注冊，過程的最后一步是完成商業(yè)登記。簡要流程如下所示：起草公司章程，確定公司名稱，注冊資本對章程進行公證股東支付注冊資本在商業(yè)登記處和工商管理局登記公司設立完成，開始商業(yè)活動。對于中國投資者而言，需要注意的是：公司

41、章程確定之后，必須在一位德國公證人面前正式設立公司，此時公司的代表人需要在場并需要出示代表權(quán)的證明（英文）。代表權(quán)的證明需要完成“法律認可”程序。法律認可程序可以在中國完成，流程如下：(i)在中國由當?shù)毓C處公證一份涉外公證書；(ii)由外事服務中心辦理領事認證；(iii)由德國大使館/領事館進行法律認可。所有符合形式要求的材料提交后，商業(yè)登記處將進行公司的正式注冊登156217-0001第 17 頁記。中國公司在德國設立有限責任公司所需的費用大致為在中國的法律認可費用（當?shù)毓C處，外事服務中心，德國大使館/領事館），德國公證人的費用約為數(shù)百歐元以及商業(yè)登記冊的相關費用（這兩項費用根據(jù)注冊資本

42、計算）。2. 設立子公司，分支機構(gòu)，代表處設立子公司，分支機構(gòu)，代表處子公司對意欲在德國設立子公司的外國公司而言，沒有特別的法律規(guī)定和限制。只需要遵守和德國本地公司一致的法律法規(guī)以及需要完成在工商管理局（Gewerbeamt）和商業(yè)登記處（Handelsregister）的登記。分支機構(gòu)和代表處外國投資者還可以設立公司在德國分支機構(gòu)以及代表處。設立分支機構(gòu)顯而易見的好處在于其能享受的稅收優(yōu)惠。在德國，區(qū)分了兩類分支機構(gòu)，一類是獨立的分支機構(gòu)（Zweigniederlassung），其經(jīng)營范圍不僅僅限于支持或者執(zhí)行母公司的業(yè)務；自己平衡財務收支，獨立的分支機構(gòu)雖然不是一個獨立的法人實體，但需要向

43、商業(yè)登記處申請設立登記，登記后會有自己的注冊所在地和商業(yè)注冊登記號碼。對獨立的分支機構(gòu)適用于母公司所適用的法律；另一類是非獨立的分支機構(gòu)（Betriebssttte），其在任何方面都依賴于總公司，即使是非獨立分支機構(gòu)所開的發(fā)票都必須是以總公司名稱，與母公司的唯一不同之處在于他們所在地不同。非獨立的分支機構(gòu)無須正式注冊，但是每個非獨立的分支機構(gòu)須將其商業(yè)活動報告給當?shù)氐墓ど坦芾砭?。德國商法并未?guī)定純粹的代表處（Reprsentanz）形式，在德國的代表處156217-0001第 18 頁主要有兩種形式，一種代表處是非獨立的分支機構(gòu)；另一種代表處，其本身是一個辦公室，由公司外部的個體商人來運營，例

44、如銷售代表（Handelsvertreter），在國外的母公司本身不積極的參與德國市場活動。（二）并購（二）并購1. 并購的形式并購的形式法律對于并購交易的規(guī)定相當靈活，收購德國公司一般采用以下形式：直接向股權(quán)持有人購買股權(quán)（例如股票，合伙權(quán)益或者有限責任公司股東權(quán)益）；購買資產(chǎn)（即通過購買相關企業(yè)的資產(chǎn)收購該企業(yè)）；或合并（在德國產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型法準許的情況下，依法將兩家企業(yè)實體合并為一）。決定采用哪種形式，外國買方應當考慮以下因素：目標公司是上市公司還是非上市公司；交易方之間如何分配資產(chǎn)和負債；稅務影響；交易的確定性；以及時間安排在實踐中，應用最多的兩種形式為：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購。156217-0

45、001第 19 頁2. 非上市公司并購非上市公司并購a. 非上市公司并購概述非上市公司并購概述德國的許多外商投資通過并購私有企業(yè)而進行。此類交易操作起來更具確定性，因為它們受公眾關注的程度較低，因此所受到的審查也相對較少。對德國私有企業(yè)的收購并不屬于收購法和披露法規(guī)的管轄范圍，因此交易的結(jié)構(gòu)方式更為靈活。除合并外（這對私有企業(yè)較少采用），外國投資者可直接從個別股東手中購買德國目標公司的股份，還可購買特定業(yè)務資產(chǎn)，以排除不想要的債務。一般而言，在非上市公司的并購交易中，交易結(jié)構(gòu)取決于以下因素：目標公司的現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)；收購之后的最佳資本結(jié)構(gòu)；各方之間的債務分配；以及其他商業(yè)，稅務結(jié)構(gòu)和法律因素。b

46、. 非上市公司股權(quán)并購的一般流程非上市公司股權(quán)并購的一般流程在實踐中，對德國非上市公司的并購多采取股權(quán)并購形式。其流程一般為：收購方公司內(nèi)部做出并購決議；確立目標公司；同擬收購公司簽署保密協(xié)議；開展盡職調(diào)查；提出并購方案；雙方協(xié)商談判；獲得公司內(nèi)部批準，根據(jù)公司不同性質(zhì)內(nèi)部批準會有不同的審批和程序和方式；簽署并購協(xié)議；履行審批程序及辦理交割。簽署保密協(xié)議/并購意向書保密協(xié)議一般是由轉(zhuǎn)讓方的律師起草，主要內(nèi)容是約定雙方保證商業(yè)秘密與并購意圖不外泄，以及違反此約定而給對方造成損失的一方將承擔156217-0001第 20 頁賠償責任。簽訂保密協(xié)議以后，協(xié)議雙方應該采取相應的保管商業(yè)秘密的措施。并購

47、意向書是指并購雙方經(jīng)過初步接觸以后，會根據(jù)實際的要求和需要簽訂意向書。其與保密協(xié)議不同，并購意向書并不是必須簽訂的，而是由并購雙方出于自身需要而決定簽訂；此外并購意向書與并購協(xié)議也有所不同，并購意向書目的是為并購活動提供一個框架，以保證并購的順利進行和開展，同時在簽訂正式并購協(xié)議前，對雙方權(quán)利義務起到一定的保障作用。開展盡職調(diào)查在談判之前收購方應當委托律師事務所，會計師事務所，投資銀行和/或資產(chǎn)評估機構(gòu)對目標公司進行盡職調(diào)查，由各專門中介機構(gòu)對目標公司從各自的專業(yè)角度提出評估意見并提交各自的工作報告，即盡職調(diào)查報告。盡職調(diào)查可以稱之為是并購過程當中非常重要的一個環(huán)節(jié)，其有助于收購方全面了解目標

48、公司目前各方面情況，通過實施盡職調(diào)查可以補救收購方與轉(zhuǎn)讓方之間在信息上的不對稱，也可以幫助收購方防范可能存在的各種風險。法律盡職調(diào)查報告主要涉及內(nèi)容有目標公司的基本情況，如目標公司的現(xiàn)狀、設立情況、變更以及股東股權(quán)以及對外投資情況、法人治理結(jié)構(gòu)、其業(yè)務和知識產(chǎn)權(quán)以及目標公司的重大合同、債權(quán)債務、勞動關系及社會保險、訴訟及仲裁情況等。獲得內(nèi)部批準并購雙方及目標公司在簽訂有法律約束力的協(xié)議之前，應當依據(jù)各自公司章程的規(guī)定獲得各自有權(quán)機關（董事會、股東會）同意并購的決議，156217-0001第 21 頁目標公司部分股東轉(zhuǎn)讓其持有目標公司的股權(quán)，一般還應當獲得其它股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明。簽署并購協(xié)

49、議，辦理交割在并購價格確定后，并購雙方就并購的主要事宜達成一致意見，由并購雙方正式簽訂并購協(xié)議，一般也稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。在獲得批準以后，并購雙方還應及時到商業(yè)登記處辦理相關變更登記或者申請設立新的公司。c. 競價拍賣競價拍賣當市場上存在相當數(shù)量的潛在買家時，出讓方通常會采取競價拍賣的方式對資產(chǎn)進行出讓，因為用這種方式能夠引起買家之間進行競標，從而相應的抬高出讓資產(chǎn)的售價和出讓條件。競價拍賣是目前在德國和歐洲其他市場以及美國比較流行的一種并購方式。買方常見的拍賣流程如下：簽署保密協(xié)議；簽署信息備忘錄；首輪競購，發(fā)出無約束力要約；盡職調(diào)查；擬定買賣協(xié)議；發(fā)出有約束力的最終要約；股權(quán)買賣協(xié)議談判；確定

50、投標人的收購結(jié)構(gòu)和融資來源；簽署協(xié)議；完成交割。156217-0001第 22 頁與上述的一般并購模式相比，在競價拍賣中，賣方對買方的評價會對其選擇最終的交易方產(chǎn)生影響，通常而言，賣方會著重考察各潛在買方的財務融資情況以及過往的相關并購歷史等。此外，不同于一般并購模式，買方會在競價拍賣的首輪競購中，發(fā)出無約束力要約，其內(nèi)容通常包括交易結(jié)構(gòu)，交易價格，第三方托管以及融資安排，賠償金等實質(zhì)性條款。雖然該要約并無法律約束力，相關條款的效力要取決于雙方進一步的談判以及最終簽訂的協(xié)議，交易雙方仍負有善意協(xié)商的義務。d. 資產(chǎn)并購資產(chǎn)并購資產(chǎn)交易是指目標公司出售其全部或部分資產(chǎn)（如設備或技術）、權(quán)利（如專

51、利）以及義務和合同給收購方。這種并購方式通常在出讓方企業(yè)陷于破產(chǎn)，處在解散清算階段時被采用。相較于股權(quán)并購，資產(chǎn)并購的最大特點和優(yōu)點在于，收購方自主選擇權(quán)較大，其可以將收購僅限于企業(yè)的權(quán)利，而將債務留給出讓方；其次，收購方無需對出讓方的經(jīng)營狀況做全面的了解，在出讓方針對并購資產(chǎn)做有限信息披露的前提下，就可以進行并購。同時收購方也要為出讓方的稅款如營業(yè)稅以及工資所得稅和資產(chǎn)收益稅等預提稅款承擔責任。但資產(chǎn)并購相對股權(quán)交易更為復雜，涉時更久，因為其涉及到資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。如果目標公司現(xiàn)有的合同或債務也要轉(zhuǎn)至收購方，則需要獲得合同的另一當事方或者債務的債權(quán)人的同意。通常在資產(chǎn)交易中，收購方會專門成立

52、一個新公司來收購目標資產(chǎn)。e. 特殊目的公司特殊目的公司（“Special Purpose Vehicle”/ SPV）結(jié)構(gòu)在并購中的運用結(jié)構(gòu)在并購中的運用外國投資者在德國境內(nèi)與德國企業(yè)進行并購交易，通常會選擇使用有限責任公司的形式作為收購工具來進行目標公司的并購。出于稅務方面的考量，有些投資者也會選擇有限責任兩合公司的形式（簡稱：GmbH & Co. KG），因為正如上文所提到的，該公司形式在德國所得稅方面被視為“透明體”。156217-0001第 23 頁實踐上，有一些投資者也會選擇在德國境外設立 SPV，通常這類 SPV 會選擇在盧森堡、愛爾蘭等組建。在盧森堡設立的 SPV 的法

53、人形式通常為 SA（類似于股份有限公司）；和 S. r.l.（類似于有限責任公司），這兩種形式，特別是 S. r.l.，由于其給投資者帶來的顯而易見的稅收方面的優(yōu)勢因為盧森堡自身的賦稅水平較低，加之和多國都簽訂了雙邊稅收協(xié)定從而廣泛的在歐洲私募股權(quán)交易中得到運用。3. 上市公司并購上市公司并購在德國，不管是善意還是敵意收購，收購上市公司的歷史都相對較短。2002 年1 月自專門針對上市公司收購的德國收購法生效以來，德國市場上對于收購上市公司的活動才開始增多。上市公司的收購必須通過德國證券監(jiān)管機構(gòu)聯(lián)邦金融監(jiān)管局（BaFin）的審查。a. 收購要約收購要約收購可分為自愿收購或強制收購，具體以收購法

54、而定。如果收購方持有目標公司 30%或以上的投票權(quán)（控制權(quán)門檻），則必須進行強制收購 即再進一步增持就要求發(fā)出 100%收購的要約。此類持股可以是直接或間接持有，可以是單獨持有或與其他任何一方作為一個整體共同持有。在許多情況下，收購方可獲得 BaFin 豁免，7無需進行強制收購。如果收購方并未持有目標公司的控制權(quán)，也可以選擇啟動自愿收購，即收購方可通過自愿收購的形式取得控制權(quán)，但一旦收購超過 30%或者收購導致收購方持有 30%以上的投票權(quán)，則立即啟動強制收購程序。在進行自愿收購的同時，收購方也可以與目標公司的股東達成一攬子交易，但在這類情況下，交易通常會在簽署協(xié)議時宣布，但對目標公司的控制權(quán)

55、則要在完成交割后才可取得（例7 根據(jù)收購法（WpG）第 37、35 條，可以向 BaFin 提出書面豁免申請。BaFin 會綜合考慮持有的目的，目標公司的參與關系，以及在考慮申請人自身利益的情況下行使控制權(quán)的可能性以及目標公司的股東情況來決定是否批準豁免。156217-0001第 24 頁如在獲得合并控制批準后)，而價格并不能提前鎖定，所以在此情況下，如同在一般進行強制要約收購時，收購方會面臨在簽署協(xié)議與完成交割期間發(fā)生價格波動的風險。b. 信息披露信息披露只要符合信息披露要求和內(nèi)幕交易規(guī)則，德國法律并不限制收購方在宣布收購意向前增持目標公司的股份。收購方可通過場外和場內(nèi)交易增持股票。最重要的

56、需要披露的情況為，當任何人所持有的德國上市公司的投票權(quán)達到超過或低于以下任何一個閾值時：3%、5%、10%、15%、20%、25%、30%、50%或75%。此類投票權(quán)可以是直接或者間接擁有，可以是單獨擁有或者與其他任何一方（如關聯(lián)公司），共同擁有。其它需要披露的情況包括，在提出收購要約之前，主要股東對收購方做出的接受收購不可撤銷的承諾等等。此外，自 2012 年 2 月起，更多披露規(guī)則生效，要求各方披露任何賦予任何人購買投票股權(quán)的商定或者安排，無論此商定或者安排是否具有法律約束力。若各方為任何人購買投票股權(quán)提供經(jīng)濟獎勵，也必須披露。c. 盡職調(diào)查盡職調(diào)查在上市公司收購中，開展盡職調(diào)查的機會通常

57、有限。目標公司的管理董事會有權(quán)決定是否允許潛在收購方執(zhí)行盡職調(diào)查以及其調(diào)查范圍。為獲得必要信息，潛在收購方在進行盡職調(diào)查時，往往會通過如媒體等一些公開渠道收集相關的企業(yè)信息。d. 對上市公司的少數(shù)股權(quán)投資對上市公司的少數(shù)股權(quán)投資除了收購之外，外國投資者可以對德國上市公司進行私募投資和其他形式的少數(shù)股權(quán)投資，這種方式有益于開辟新市場與德國企業(yè)建立戰(zhàn)略關系，或取得經(jīng)濟和商業(yè)利益。投資者可以采用相對靈活的方式組織此類少數(shù)股權(quán)投資，但是156217-0001第 25 頁在進行收購項目中所面臨的一些法律因素，如披露義務和盡職調(diào)查，仍然適用于此。六外商投資的一般法律架構(gòu)六外商投資的一般法律架構(gòu)（一）勞動法

58、（一）勞動法1. 工作條件工作條件a. 勞動合同勞動合同在德國，雇主可以選擇同雇員簽訂無固定期限的勞動合同和有固定期限的勞動合同，固定期限的勞動合同最長期限為兩年，在總期限沒有超過兩年的前提下，最多可續(xù)簽三次。公司在德國的前四年里，勞動合同的固定期限可以延至四年。此外大部分的勞動合同包括了一個六個月的試用期，雇主在試用期內(nèi)可以隨時終止雇傭合同。工資報酬德國沒有統(tǒng)一的最低工資線，工資報酬可以由雇員和雇主自由協(xié)商，法定的最低工資報酬只存在于少部分行業(yè)。在實踐中，關于獎金一般是在單獨的雇傭合同或者在集體合同中規(guī)定的。工作時間德國法定的工作時間是每天 8 小時，如果六個月內(nèi)平均工作時間不超過8 小時，

59、則工作時間可延長至 10 小時。周六是法定的正常工作日，因此每周最長的工作時間不超過 60 小時。除非在得到主管機構(gòu)批準的情況下，否則在周日和公共假期是不允許工作的，可能允許加班的理由包括技術上的原因，如持續(xù)生產(chǎn)的需要；雇主經(jīng)濟上的原因以及社會的原因，如考慮到照顧病人的需要等。雇員每年還有 20 天的帶薪休假。如果公共假期恰為工作日的話，則雇主同樣需要支付薪水，德國聯(lián)邦各州對公共假期的規(guī)定各不相同。156217-0001第 26 頁在現(xiàn)實中，幾乎德國所有的行業(yè)都通過集體合同將工作時間減至每周 40 小時，大多數(shù)雇員享有每年 20 天以上的帶薪休假。b. 臨時雇傭臨時雇傭臨時雇傭指的是公司向職業(yè)

60、介紹所租借員工。目前在德國，只有建筑行業(yè)不允許雇傭臨時雇工。雇傭關系存在于臨時雇員和職業(yè)介紹所之間，雇傭條件通常由臨時雇員和職業(yè)介紹所簽訂的集體合同所決定。該合同規(guī)定勞動報酬，同時可對臨時雇員的社會保險做出相應刪減，但內(nèi)容須符合勞動法的規(guī)定（比如特定行業(yè)的法定最低小時工資）。職業(yè)介紹所和雇傭公司就在特定的時間段提供特定人數(shù)的臨時雇傭工人（即雇傭時間和雇傭人數(shù)）簽訂合同。雇傭公司只需負責提供安全的工作場地以及與他們自身雇員一致的勞動保護。雇傭持續(xù)時間和終止服務的條件由雇傭公司和職業(yè)介紹所的合同規(guī)定，而非相關勞動法規(guī)規(guī)定。c. 社會保險社會保險德國的社會保障體系由以下部分構(gòu)成：醫(yī)療保險該保險為法定保險，年薪低于