關(guān)于無固關(guān)于無固定期限勞動合同的探究的應(yīng)用

1、A thesis submitted toXXXin partial fulfillment of the requirementfor the degree ofMaster of Engineering關(guān)于無固定期限勞動合同的探究關(guān)于無固定期限勞動合同的探究作者崔家新摘要：無固定期限勞動合同對于穩(wěn)定勞動關(guān)系具有重要意義，我國勞動法20條第二款對無固定期限勞動合同限定過嚴(yán)，不利于對勞動者的保護(hù)和穩(wěn)定社會關(guān)系?；诖宋覀儜?yīng)按擴(kuò)大無固定期限勞動合同的范圍，并將現(xiàn)實(shí)生活中普遍存在的事實(shí)勞動關(guān)系應(yīng)為無固定勞動合同加以保護(hù)。關(guān)鍵詞：無固定勞動合同工 事實(shí)勞動關(guān)系引 言在討論這個(gè)話題之前讓我們先看個(gè)案例

2、：某甲于1985年從農(nóng)村招工至城市一家公交公司任駕駛員。1996年國家實(shí)行用工勞動合同制度。公交公司于其簽定為期一年的勞動合同，這樣一直到了1999年，公交公司通知他等合同到期后就不在與其簽定勞動合同了。甲不服認(rèn)為他符合簽定無固定期限勞動合同的條件，因此提出與公司簽定無固定期限勞動合同。公交公司不同意，于是甲申請勞動仲裁，勞動仲裁委員會支持了甲的請求，公交公司不服，起訴到法院，最后一審和二審都沒有支持甲的請求從以上案例我們可以看出，他主要涉及無固定期限勞動合同簽定問題，那么什么是無固定期限勞動合同？如何簽定無固定期限勞動合同將是我們所關(guān)注的問題。一般認(rèn)無固定期限勞動合同又可以稱為不定期勞動合同

3、，它沒有明確規(guī)定合同的有效期限，勞動關(guān)系可以在勞動者的法定勞動年齡范圍內(nèi)和企業(yè)的存在期限內(nèi)存在，只有符合法定或約定的條件情況下，勞動關(guān)系才終止。從以上定義我們可以歸納出無固定期限勞動合同的以下特征：（1）勞動合同不約定存續(xù)期限，這是無固定期限勞動合同區(qū)別于固定期限勞動合同的顯著特征。（2）除非存在法定或約定合同解除的情形，否則該合同直至勞動者退休才終止，因此無固定期限勞動合同具有很強(qiáng)的穩(wěn)定性。下文將對這種形式的勞動合同作詳細(xì)探究。無固定期限勞動合同的訂立從世界范圍看，許多國家為了穩(wěn)定勞動關(guān)系，以實(shí)現(xiàn)人力資源的優(yōu)化配置，都特別注重與勞動者簽定無固定期限勞動合同。如法國勞動法典的法律篇明確的提出了

4、關(guān)于勞動合同期限的一般原則勞動合同一般不規(guī)定確定的期限。即雇員一般應(yīng)訂立無固定期限勞動合同，并對固定期限勞動合同的簽定作了相應(yīng)的限制。該法第L-1-1條規(guī)定，只有在下列情況下才允許與勞動者訂立固定期限勞動合同。（1）某一受薪雇員缺崗，其勞動合同暫行終止，工作崗位被取消之前雇員已最終離開，且此事已提交企業(yè)委員會處理，或者在沒有企業(yè)委員會 的情況下，交員工代表處處理或者依不定期勞動合同招聘的受薪雇員尚未上崗，需要人替代。（2）具有季節(jié)性的工種或者在法令或集體協(xié)議或協(xié)定確立的某些行業(yè)內(nèi)，用于行業(yè)活動的性質(zhì)及其工種的臨時(shí)性特點(diǎn),習(xí)慣上不訂立無固定期限勞動合同。 我國臺灣地區(qū)勞動基準(zhǔn)法第9條也規(guī)定：“勞

5、動契約分為定期契約和不定期契約，臨時(shí)性，短期性，季節(jié)性及特定性的工作訂立定期契約，有繼續(xù)工作者為不定期契約?！庇纱丝梢钥闯鲆恍﹪液偷貐^(qū)以無固定期限勞動合同為訂立勞動合同的主要形式，定期勞動合同只是例外。對于我國而言，從建國初期逐漸形成了固定工用工制度，固定工勞動合同就是沒有固定期限的勞動合同。長期以來，固定工是我國用工制度的主要形式，在保障勞動者就業(yè)和社會主義建設(shè)方面發(fā)揮了重要作用。但是固定工用工制度存在著統(tǒng)的過死，包的過多，能進(jìn)不能出等弊端。 因此，這種形式的無固定期限的固定工用工制度被普遍的勞動合同制所取代。此后，在1995年頒布實(shí)施的中華人民共和國勞動法第20條第2款規(guī)定“ 勞動者在同

6、一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同?！痹趧趧硬筷P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見第20條解釋:：“無固定期限勞動合同在指不確定日期的勞動合同,按照自愿平等、協(xié)商一致的原則，勞動者與用人單位只要達(dá)成一致，無論是初次就業(yè)還是 固定工轉(zhuǎn)制的，都可以簽定無固定期限勞動合同。”至于勞動法第20條的立法目的，根據(jù)全國人大法律委員會關(guān)于中華人民共和國勞動法（草案）審議結(jié)果的報(bào)告（節(jié)錄）五，草案第18條規(guī)定“；勞動合同可以有固定期限，無固定期限，以完成一定的工作為為期限，許多企業(yè)只與職工簽定短

7、期勞動合同，用完職工年輕時(shí)的黃金年齡段，即行辭退；另外，也應(yīng)對一些老職工予以適當(dāng)照顧，允許訂立長期勞動合同。一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家也是這樣做的。因此為了進(jìn)一步維護(hù)勞動者的權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系的穩(wěn)定，建議增加規(guī)定“勞動者在 同一單位連續(xù)工作十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。”由以上我們可以看出立法者的本意是好的，但是在現(xiàn)實(shí)中由于對這勞動法第20條第2款理解的差異，在司法實(shí)踐中帶來了很大麻煩。勞動法第20條第二款規(guī)定“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂

8、立無固定期限的勞動合同?！睂τ谶@一款可以有不同的理解，但是有一點(diǎn)是確定無疑的，就是簽定無固定期限勞動合同的勞動者必須在同一單位連續(xù)工作10年以上，這是個(gè)總前提。不過對于“當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同”的理解可就存有爭議了，也就是指“雙方同意續(xù)延勞動合同”與“如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同”之間是前后關(guān)系還是并列關(guān)系？如果是并列關(guān)系，可以理解為當(dāng)勞動者提出訂立無固定期限勞動合同時(shí)，用人單位是否同意，若同意，則與勞動者簽定無固定期限勞動合同，若不同意，則不與勞動者簽定勞動合同；如果是前后關(guān)系，就是指在勞動者提出訂立無固定期限勞動合同之前，必須滿足勞動

9、者和用人單位都同意續(xù)延勞動合同，在該種情況下，若事先用人單位與勞動者簽定了短期 的勞動合同，就可以推定勞動者與用人單位都同意續(xù)延勞動合同，此時(shí)勞動者若提出與用人單位訂立無固定期限勞動合同，用人單位就應(yīng)該與勞動者簽定無固定期限的勞動合同。顯然若將該款作第二種理解無疑對勞動者是有利的，它可以使用人單位借與勞動者簽定短期勞動合同來誘騙，從而達(dá)到在用完勞動者的“黃金年齡段”之后，辭退勞動者的陰謀破滅。但是正像前文所講的案例，法院往往采納的是第一種理解，認(rèn)為勞動者要想與用人單位簽定無固定期限的勞動合同必須征得用人單位的同意，而不問勞動者事先是否與用人單位簽定了短期的勞動合同。這樣一來勞動者的合法權(quán)益就得

10、不到保護(hù)，而且有的勞動者與用人單位簽定短期老動合同也是違心之舉，但他們往往也找不到其是受威脅，受欺騙才與用人單位簽定短期老動合同，到頭來等到短期勞動合同到期后，用人單位就可以名正言順的辭退勞動者。既然法律規(guī)定的不明確，作為勞動者要積極的維護(hù)自己的合法權(quán)益，在與用人單位簽定短期勞動合同時(shí)，如果是違心的，就應(yīng)該主動的收集這方面的證據(jù)，因?yàn)橹灰萌藛挝淮嬖谕{，欺騙的舉動，勞動者就可以申請勞動仲裁或提起訴訟，以撤消與用人單位簽定的短期勞動合同，而要求與用人單位簽定無固定期限的勞動合同。在最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（2001年3月22日最高人民法院審判委員會第1165次會議

11、通過）第16條第二款中規(guī)定根據(jù)勞動法第二十條之規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關(guān)系，并以原勞動合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞動者完全可以以該款而主張與用人單位簽定無固定期限的勞動合同。無固定期限勞動合同的解除、變更和終止盡管無固定期限勞動合同是沒有期限的勞動合同，但是也不是說只要用人單位與勞動者簽定了無固定期限的勞動合同就表明企業(yè)與勞動者簽定了“鐵合同”或“終身合同”，如果這樣認(rèn)為就會陷入以前的固定工制度的誤區(qū)。實(shí)際上簽定合同是勞資雙方的一種約定，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，不存在所謂的終身合同。無固定期限勞動合同在符合法定或約定

12、的條件下，可以終止。同時(shí)，我們也不應(yīng)把無固定期限的勞動合同的解除與無固定期限勞動合同的終止混為一談。誠然，無固定期限勞動合同的解除的最終結(jié)果就是合同的終止，但是解除與終止的前提是不同的。勞動合同的解除可以是雙方的協(xié)議解除，也可以是單方解除，這主要根據(jù)法律的規(guī)定和雙方的約定。而合同的終止只是在勞動者達(dá)到了法定退休年齡時(shí)的自行終止。無固定期限勞動合同中勞動者的單方解除勞動合同，也應(yīng)遵循勞動合同單方解除的一般規(guī)定，即勞動者應(yīng)提前30天通知用人單位，30天后，勞動者與用人單位的勞動合同自行解除，而不必支付違約金，但是因其單方的解除行為給用人單位造成損失的，勞動者也應(yīng)承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。無固定期限勞動合

13、同的變更，可以由固定期限的勞動合同變更為無固定期限的勞動合同，也可以指由無固定期限的勞動合同變更為固定期限的勞動合同。在這里我們僅就前者作些探究，根據(jù)現(xiàn)行的勞動法規(guī)定，勞動者在同一單位連續(xù)工作10年以上的，勞動者僅與用人單位簽定有固定期限勞動合同的，勞動者在合同期限內(nèi)請求變更為無固定期限勞動合同時(shí)，人民法院應(yīng)于支持。在這里我們必須把握以下幾點(diǎn)：（1）變更固期限勞動合同的一方勞動者必須在同一單位連續(xù)工作10年以上。（2）用人單位已經(jīng)與勞動者簽定了固定期限的勞動合同。（3）勞動者必須在固定期限勞動合同存續(xù)期間提出變更為固定期限勞動合同要求。如果在固定期限勞動合同結(jié)束時(shí)再提出變更為無固定期限勞動合同

14、的要求，就不是變更而是重新簽定新的勞動合同了。這也說明，針對一些用人單惡意與勞動者簽定短期勞動合同的情況，勞動者最好能在短期勞動合同存續(xù)間提出變更為無固定期限勞動合同要求，按照相關(guān)法律規(guī)定維護(hù)自身的合法權(quán)益。對我國無固定期限勞動合同的建議與世界上其他國家相比較來看，我國的無固定期限勞動合同在立法上存在著明顯的不足，這就造成了在司法實(shí)踐中，許多勞動者的合法權(quán)益得不到有效的保護(hù)。鑒于此筆者特提出以下建議：建議一 擴(kuò)大無固定期限勞動合同的范圍。我國勞動法僅在第20條第二款對無固定期限勞動合同作了規(guī)定，但是該款對無固定期限勞動合規(guī)定的為嚴(yán)格，必須要求勞動者在同一單位連續(xù)工作10年以上，這顯然是基于照顧

15、老齡工人的需要，不能充分發(fā)揮無固定期限勞動合同的優(yōu)勢，也把一些想與用人單位簽定無固定期限勞動合同的勞動者拒之門外。尤其是就業(yè)保障角度看，無固定期限勞動合同對勞動者更為有利。，她可以有效的防止用人單位在使用完勞動者的“黃金年齡段”后，不在使用勞動者情況發(fā)生因此筆者建議，為了保持勞動關(guān)系的穩(wěn)定和保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，法律應(yīng)鼓勵用人單位與勞動者簽定無固定期限的勞動合同，而不要求勞動者必須在同一單位連續(xù)工作10以上，勞動者初就業(yè)時(shí)，就可以與用人單位簽定無固定期限勞動合同。建議二 對勞動法第20條第二款作大幅度修改，取消勞動者在同一單位連續(xù)工作10年以上的限制，可表述為“用人單位應(yīng)與勞動者簽定無固定期限

16、勞動合同”，取消勞動者和用人單位同意續(xù)延勞動合同的規(guī)定，修改為“如果勞動者提出簽定無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)與其簽定無固定期限勞動合同。”同時(shí)在第20條新增加一款，規(guī)定事實(shí)勞動關(guān)系可以看作是無固定期限勞動合同。這里將事實(shí)勞動關(guān)系看作無固定期限勞動合同在一些國家地區(qū)已有先例，我國臺灣地區(qū)的法律就有類似規(guī)定，臺灣地區(qū)勞動基準(zhǔn)法第九條第1款規(guī)定，定期契約界滿，勞工繼續(xù)工作，而雇主不及時(shí)表示反對的，視為不定期契約。法國也有相同規(guī)定，法國勞動法典第L-123-3-10條規(guī)定，勞動關(guān)系進(jìn)行到勞動合同到期之時(shí)，該合同即成為不定期勞動合同。盡管事實(shí)勞動關(guān)系不僅僅指以上“合同到期后，仍繼續(xù)勞動的事實(shí)勞動關(guān)系”但是對于其他種事實(shí)勞動關(guān)系，也可以適用無固定期限勞動合同。首先，無固定期限勞動合同的顯著特就是沒有固定的期限，而事實(shí)勞動關(guān)系由于沒有與用人單位簽定勞動合同，也沒有固定的期限，雖然說，無固定期限勞動合同需要，需要以書面形式加以確立，而事實(shí)勞動關(guān)恰恰沒有書面合同的存在，但我們也應(yīng)認(rèn)識到“勞動合同作為合同的一種，從本質(zhì)屬于諾成性合同雙方意思表示一致，合同即