析勞動合同、雇傭合同和勞務(wù)合同關(guān)系

1、析勞動合同、雇傭合同和勞務(wù)合同關(guān)系勞動合同、雇傭合同與勞務(wù)合同是具有很大相似性的三種不 同合同，只有勞動合同在勞動法中有相應(yīng)的規(guī)定，而且 規(guī)定也非常簡單，雇傭合同和勞務(wù)合同根本就沒有法律做出 明確規(guī)定，只能根據(jù)有關(guān)民法理論進(jìn)行判案，在司法實踐中 對這三類合同的認(rèn)識易產(chǎn)生偏差。本文試圖對這三類合同進(jìn) 行辨析，以期對這三類合同有一個清晰的認(rèn)識。一、概念不 同（一）勞動合同。勞動法第十六條規(guī)定，勞動合同是 勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié) 議。實際上，作為勞動合同的定義，上述規(guī)定是非常簡陋的。 其主要問題在于沒有對勞動關(guān)系進(jìn)行定義，沒有講清楚勞動 關(guān)系的特征。正是由于這樣簡陋的定

2、義，才使人們常常分不 清勞動合同與勞務(wù)合同、雇傭合同的區(qū)別。任何定義，都應(yīng) 指出所要定義的對象的特征，根據(jù)這些特征，可以確定對象 的內(nèi)涵和外延。但是，勞動法這一規(guī)定，卻不能實現(xiàn)這 一目的。這一定義，對合同的主體做出明確規(guī)定，但是對客 體和內(nèi)容沒有明確描述。 我國合同法第一百三十條規(guī)定， 買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支 付價款的合同。這種定義，可以使人對買賣合同的概念有一 個清晰的認(rèn)識，不會同其他合同混淆。勞動合同所定義的勞 動關(guān)系，其前身就是民法中的雇傭關(guān)系。勞動合同為當(dāng)事人 一方（勞動者）負(fù)有從事工作義務(wù)，他方（用人單位）負(fù)有支付工資義務(wù)的雙務(wù)合同。勞動合同是勞動者在從

3、屬關(guān)系上 提供勞動，從事工作的合同。所謂居于從屬關(guān)系，系指工作 的實施應(yīng)服從用人單位的指示。勞動合同的概念，應(yīng)該體現(xiàn) 出勞動關(guān)系的內(nèi)容。根據(jù)比較法的研究，我們可以將勞動合 同定義為“勞動合同是勞動者按照用人單位的指示提供勞動， 用人單位支付報酬的合同。（二）雇傭合同。雇傭合同，我國法律沒有進(jìn)行規(guī)定。但是，大陸法系各國一般都對雇傭合 同設(shè)有明確規(guī)定，例如法國民法典、德國民法典、中華民國民法典（現(xiàn)在臺灣省實施），另外，英美法系國家中 的英國也有成文法對雇傭合同進(jìn)行規(guī)定。我國制定統(tǒng)一的合同法時，在全國人大法工委委托學(xué)者起草的中華人 民共和國合同法建議草案中，專設(shè)雇傭合同一章進(jìn)行了規(guī) 定，但是，在最終

4、通過的合同法中卻沒有雇傭合同。對 此，梁慧星先生指出“我們這樣的社會主義國家，人口的絕 大多數(shù)是體力勞動者和腦力勞動者，他們與雇主（包括企事 業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)）之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，靠締結(jié)雇用合同、 勞動合同和聘用合同來規(guī)定，單靠現(xiàn)行勞動法關(guān)于勞動合同 的規(guī)則是規(guī)范不了的，而改革開放以來廣大體力勞動者和腦 力勞動者的利益未受到應(yīng)有的保護(hù)，各種嚴(yán)重侵害勞動者權(quán) 益的事件層出不窮，法院受理大量的雇用合同糾紛案件苦于 沒有具體法律規(guī)定作為裁判基準(zhǔn)。建議草案在廣泛參考各國 保護(hù)勞動者的立法經(jīng)驗基礎(chǔ)上精心設(shè)計和擬定的雇用合同 一章被刪除，是最令人惋惜的。 ”現(xiàn)在，中國社會科學(xué)院法 學(xué)研究所梁慧星教授主持的

5、課題組向全國人大法制工作委 員會提交的民法典專家建議稿對雇傭合同又專設(shè)一章進(jìn)行 規(guī)定。該草案合同編第 15 章第 301 條規(guī)定，“雇用合同是受 雇人向雇用人提供勞務(wù)，雇用人支付報酬的合同” 。王澤鑒 先生指出， 雇傭合同，“即受雇人于一定或不一定之期限內(nèi)， 為雇傭人服勞務(wù)，雇傭人負(fù)擔(dān)給付報酬的契約” ?？梢?，雇 傭合同的這些定義基本是一致的。 （三）勞務(wù)合同。勞務(wù)合 同是我們經(jīng)常提到的一個概念，但是，對勞務(wù)合同的定義， 不但立法沒有做出規(guī)定，教科書也鮮有講授。根據(jù)給付的標(biāo) 的，合同可以分為三大類， 一類是以財產(chǎn)為給付標(biāo)的的合同， 例如買賣合同、贈與合同、借用合同；第二類是以為勞務(wù)給 付標(biāo)的合

6、同，例如承攬合同、委托合同、保管合同、雇傭合 同；第三類是以共同從事一定工作為目的合同，例如合伙合 同。從最廣義的角度講，第二類合同可以稱為勞務(wù)合同，王 全興教授就是在這個角度上使用勞務(wù)合同概念的。他說“勞 務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標(biāo)的合同類型，它包括承攬合同、基 本建設(shè)承包合同、運(yùn)輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信 托合同和居間合同等” 。勞務(wù)合同實際上涉及到兩個合同、 三方當(dāng)事人。一個合同是雇傭人（用人單位或自然人）與受 雇人之間的雇傭合同或勞動合同，另一個是勞務(wù)提供者（勞 動合同或雇傭合同中的雇傭人）與與勞務(wù)接受者之間的勞務(wù) 合同。這種合同與合同法規(guī)定的融資租賃合同非常相似。 勞務(wù)合同是通過

7、債務(wù)人向第三人履行債務(wù)和第三人向債權(quán) 人履行債務(wù)實現(xiàn)的。合同法第六十四條規(guī)定，“當(dāng)事人約 定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債 務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任” 第六十五條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù) 的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng) 當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任”。勞務(wù)接受人是勞動合同或雇傭 合同的第三人，受雇人是勞務(wù)合同的第三人。 在勞務(wù)合同中， 勞務(wù)提供人與勞務(wù)接受人約定，由受雇人向勞務(wù)接受人直接 提供勞務(wù)，勞務(wù)接受人向勞務(wù)提供人支付勞務(wù)費(fèi)，勞務(wù)接受 人在接受勞務(wù)的過程中應(yīng)當(dāng)提供適當(dāng)?shù)膭趧颖Ｗo(hù)和勞動條 件，如果受雇人向勞務(wù)接

8、受人提供的勞務(wù)不符合勞務(wù)合同的 約定，勞務(wù)提供人應(yīng)當(dāng)向勞務(wù)接受人承擔(dān)違約責(zé)任。在勞動 合同中或雇傭合同中，雇傭人與受雇人約定，受雇人直接向 勞務(wù)接受人提供勞動，雇傭人向受雇人支付勞動報酬，勞務(wù) 接受人向受雇人提供勞動保護(hù)和勞動條件，如果勞務(wù)接受人 提供的勞動保護(hù)和勞動條件不符合勞動合同的約定，雇傭人 應(yīng)當(dāng)向受雇人承擔(dān)違約責(zé)任。勞務(wù)合同履行過程中，雇傭人 應(yīng)當(dāng)按照勞動合同或雇傭合同的約定向受雇人支付勞動報 酬，包括工資和保險福利待遇，當(dāng)然，也可以委托勞務(wù)接受 人向受雇人支付勞動報酬。二、三類合同的比較（一）勞動合同與雇傭合同。勞動合同是一種特殊的雇傭合同，二者必 然既有相同點(diǎn)，又有不同點(diǎn)。二者的

9、相同點(diǎn)主要是：1、二者都是私法上的合同。二者的當(dāng)事人法律地位是平等的，以 雙方當(dāng)事人相對立的意思表示的合意而成立。雖然勞動合同 的訂立必須符合法律的強(qiáng)行性規(guī)定，但合同所約定的內(nèi)容， 仍屬私法上的法律關(guān)系。 2、二者都以給付勞務(wù)為目的。這 兩類合同的目的在于勞動者（受雇人）依約定向雇傭人提供 勞務(wù)的行為，而不在于實現(xiàn)雇傭人的預(yù)期利益。3、二者都是繼續(xù)性合同。作為給付勞務(wù)的合同，受雇人給付勞務(wù)不可 能是一次性的，必須在合同存續(xù)期內(nèi)持續(xù)的實施給付行為， 因此是繼續(xù)性合同。 4、二者都是雙務(wù)有償合同。在這兩類 合同中，受雇人必須依約提供勞務(wù)，雇傭人必須依約支付報 酬，雙方當(dāng)事人都負(fù)有義務(wù)，并且雙方的義

10、務(wù)具有對價性， 任何一方從對方取得權(quán)利均需付出代價，因此是雙務(wù)有償合 同。既然勞動合同是一類特殊的雇傭合同，二者必然具有一 定的區(qū)別，其區(qū)別主要表現(xiàn)在： 1、主體不同。這是勞動合 同和雇傭合同產(chǎn)生差別的根本原因。在這兩類合同中，提供 勞動的一方（受雇人，也可以稱為勞動者）都是自然人，在 這一點(diǎn)上，兩者沒有差異。雇傭合同，法律對合同主體沒有 特別限制，自然人、法人、合伙都可以作為雇傭人； 勞動 法第 2 條規(guī)定了勞動合同的雇傭人，即用人單位，包括企 業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織和與勞動者建立勞動合同關(guān)系的國家機(jī)關(guān)、 事業(yè)組織、社會團(tuán)體。 2、形式不同。法律對雇傭合同的形式?jīng)]有要求，根據(jù)合同法的規(guī)定，既可以是

11、書面合同， 也可以是口頭合同，是不要式合同。根據(jù)勞動法第十九 條的規(guī)定， 我國的勞動合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式， 是要式合同 3、二者受國家干預(yù)的程度不同。雇傭合同作為一種民事合 同，以意思自治為基本原則，合同當(dāng)事人在合同條件的約定 上有較大的自由。國家經(jīng)常以強(qiáng)行法的形式規(guī)定勞動合同當(dāng) 事人的權(quán)利義務(wù)，干預(yù)勞動合同內(nèi)容的確定，當(dāng)事人的約定 不能超出法律的規(guī)定。當(dāng)然，勞動法的規(guī)定主要是半強(qiáng)行性 規(guī)定，所謂半強(qiáng)行性規(guī)定，就是國家規(guī)定了用人單位提供勞 動條件的最低標(biāo)準(zhǔn)，用人單位與勞動者約定的勞動條件可以 高于國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但是不能低于國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，例如 最低工資、最高工時，也就是可以做出一些更有利于勞

12、動者 的約定。 4、解決爭議的方式不同。雇傭合同作為一種民事 合同，發(fā)生爭議，當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴，如果雇 傭合同中訂有仲裁條款，應(yīng)向雙方選定的仲裁委員會申請仲 裁。因勞動合同發(fā)生的爭議，當(dāng)事人要向人民法院起訴，必 須先向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁 決不服的才可以向人民法院起訴，當(dāng)事人不能就是否仲裁和 對仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行選擇。 5、適用的法律不同。勞動合同是一 類特別的雇傭合同，勞動法有特別規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用勞動法 的規(guī)定，勞動法沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用民法的規(guī)定。但是，勞動法的制定是為了保護(hù)在經(jīng)濟(jì)上居于弱者地位的勞動者， 根據(jù)規(guī)范目的，勞動法的規(guī)定不能適用于民法上的雇傭合同

13、。 （二）勞務(wù)合同與雇傭合同和勞動合同通過定義可以看出， 勞務(wù)合同與雇傭合同和勞動合同是具有關(guān)聯(lián)性的不同合同。 不同點(diǎn)主要表現(xiàn)在： 1、主體不同。勞務(wù)合同的主體雙方既 可以是自然人，也可以是用人單位。勞動合同的主體一方是 自然人， 另一方是用人單位。 雇傭合同的主體一方是自然人， 另一方是用人單位或自然人。 2、勞動的直接提供者不同。 勞務(wù)合同的勞務(wù)提供者是以與自己有勞動關(guān)系的他人的勞 動提供勞務(wù)，勞動合同和雇傭合同中的受雇人以自己的勞動 向?qū)Ψ教峁﹦趧?wù)。 3、當(dāng)事人數(shù)量不同。勞務(wù)合同涉及到三 方當(dāng)事人，雇傭合同和勞動合同只涉及到兩方當(dāng)事人。 （三） “勞務(wù)合同”一詞在不同時候的意義。 “勞務(wù)

14、合同”一詞在 現(xiàn)實生活中的用法是相當(dāng)混亂的，在不同的時候表達(dá)不同的 意義。，“勞務(wù)合同”有時表示的是“勞動合同” ，有時表示 的是“雇傭合同” ，有時表示的是以勞務(wù)為內(nèi)容的合同。有 人認(rèn)為，“勞務(wù)合同是指雙方當(dāng)事人約定一方為他方提供勞 務(wù)，他方給付報酬的合同。 ”“由于勞動合同發(fā)端于勞務(wù)合同， 勞動合同是從勞務(wù)合同中分離出來，因此二者之間有許多共 同點(diǎn)?！备鶕?jù)本文的相關(guān)論述可以知道，這里所說的“勞務(wù) 合同”就是雇傭合同。王利明教授說， “在雇傭、勞務(wù)等合 同中，債務(wù)人因病不能提供勞務(wù)， 不論他患病是何原因所致，都應(yīng)被免除實際履行責(zé)任，不能考慮造成履行不能應(yīng)可歸責(zé) 于誰”。在這里，患病者是債務(wù)人

15、，是自然人，同時，把勞 務(wù)合同和雇傭合同并列，因此，此處的“勞務(wù)合同”就是勞 動合同。因此，判斷一個合同到底是勞動合同、雇傭合同， 還是勞務(wù)合同， 一定要認(rèn)清法律關(guān)系的本質(zhì)特征。 只有這樣， 才能正確適用法律，切實保證合同當(dāng)事人、尤其是勞動者的 合法權(quán)益。參考書目 1. 王澤鑒：民法學(xué)說與判例研究第 七冊，第 174頁，中國政法大學(xué)出版社， 1998年。2. 王全興： 勞動法，第 145 頁，法律出版社， 1997 年。3. 謝懷軾： 外國民商法精要 ，第 184-186 頁，法律出版社， XX 年。 4. 梁慧星：從近代民法道現(xiàn)代民法第 126 頁，法律出版 社，XX年，5.中國民法典立法研究課題組：中國民法典：合同編條文建議稿 （分則）（上），第 301 條，中國民商法 律網(wǎng)。6.王澤鑒： 債法原理（第一冊） ，第81頁，中國政 法