我對公司法的認識

1、精選我對公司法的認識童瑀經(jīng)濟 125 班可編輯精選5400112302由于偶然的機會個性課選了陳奇?zhèn)ダ蠋煹墓痉ǎ谶x擇這門課的時候，除了考慮到上課時間不沖突外，當(dāng)時我想我是經(jīng)管學(xué)院的， 公司法多少跟我有點兒關(guān)系。還有的就是對公司， 的好奇和興趣。 下面我就來談?wù)勎覍痉ǖ囊稽c皮毛認識。根據(jù)股東對公司所負責(zé)任的不同，可以把公司劃分為五類：（ 1）無限公司，即所有股東無論出資數(shù)額多少，均需對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司；（2） 有限責(zé)任公司，所有股東均以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司；一人有限責(zé)任公司（有限責(zé)任公司里的一種特殊形式）（3）兩合公司，由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組成的

2、公司；(4) 股份有限公司，全部資本分為金額相等的股份，所有股東均以其所持股份為限對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（5）股份兩合公司， 由無限責(zé)任股份和有限公司股東共同組成的公司。這種劃分方法是對公司進行最基本的劃分方法。公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。在了解公司的種類之后，就是公司的設(shè)立。公司設(shè)立有四種不同的原則，即自由設(shè)立原則、特許設(shè)立原則、核準設(shè)立原則和準則設(shè)立原則。在公司法學(xué)中，這四個原則被分別概括為自由設(shè)立主義、特許設(shè)立主義、 核準主義和準則主義。 公司設(shè)立原則的不同， 決定了公司這種市場可編輯精選主體設(shè)立的基本程序的不同， 實際

3、上也就形成了不同的市場主體準入制度。自由設(shè)立主義指政府對公司的設(shè)立不施加任何干預(yù)，公司設(shè)立完全依設(shè)立者的主觀意愿進行。特許設(shè)立主義是指公司須經(jīng)特別立法或基于國家元首的命令方可設(shè)立。核準主義指公司的設(shè)立需首先經(jīng)過政府行政機關(guān)的審批許可，然后再經(jīng)政府登記機關(guān)登記注冊方可設(shè)立。準則主義是指法律規(guī)定公司設(shè)立要件，公司只要符合這些要件，經(jīng)登記機關(guān)依法登記即可成立， 而無須政府行政機關(guān)的事先審批或核準。近些年對該原則也進行了完善，實行所謂的嚴格準則主義，如進一步嚴格規(guī)定公司的設(shè)立要件、加重公司發(fā)起人的設(shè)立責(zé)任，增強公示要求等。我國公司法對設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司基本上采嚴格準則主義。公司設(shè)立的目的當(dāng)

4、然是為了經(jīng)濟利益。而公司的經(jīng)濟利益多少的取得取決于公司的治理。 公司的治理需要一定的行動指南，這就是公司的章程。 在上課的時候，聽到最多的就是陳老師的案例分析- 甲乙丙丁四個人成立某某公司.這些案例就涉及到股東和法人代表對公司的章程的遵循。下面就來重點談?wù)劰菊鲁毯凸蓶|權(quán)力制約的重要性。公司的組織機構(gòu)一般包括股東會、董事會、監(jiān)事會，股東人數(shù)較少的公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會，只設(shè)執(zhí)行董事和執(zhí)行監(jiān)事?？偟膩碚f，公司的權(quán)力一般被分為三個部分， 即決策權(quán)歸屬于董事會， 審議權(quán)歸屬于股東會， 而監(jiān)督權(quán)則歸屬于監(jiān)事會。從某種程度上來說，公司的權(quán)力構(gòu)成很類似于美國的三權(quán)分立學(xué)說，三權(quán)分立權(quán)力相互制約從而達到

5、一種和諧的平衡。而公司的“三權(quán)分立”，將公司的各種權(quán)力分散開了，通過分權(quán)實現(xiàn)平衡， 很好的體現(xiàn)出分權(quán)與制衡的原則，這樣做有利于公司的正常、快速、高效運轉(zhuǎn)，實現(xiàn)公司的利益最大 化， 從而促進公司長久健康的發(fā)展?？删庉嬀x當(dāng)公司中所有權(quán)非常分散時,由于監(jiān)督管理者需支付全部監(jiān)督成本,而只能得到收益中的一小部分,股東的搭便車問題就普遍比較嚴重,沒有人有積極性去監(jiān)督管理者 ;即使所有權(quán)非常集中,比如國有企業(yè)或國有上市公司,管理者也很難被大股東 (全民 )直接監(jiān)督。這兩種情況下 ,中小投資者實際擁有的控制權(quán)就顯得不太重要 ,管理者的有效控制權(quán)很大,經(jīng)營能力很低的管理者仍可占據(jù)領(lǐng)導(dǎo)位置,管理者很容易通過擴大

6、公司規(guī)模、增加不必要的開支、 投資對自己更有利的項目來侵害投資者的利益。 這種情況在我國改制后的公司中仍普遍存在。理論上認為管理者總是有擴張規(guī)模獲取個人利益的傾向,那么讓管理者持股或認購較大股份,自己監(jiān)督自己 ,就應(yīng)該是一種外部監(jiān)督成本太高時的好機制,但在國有公司中 ,管理者即使擁有股份 ,也很難起到這個作用。當(dāng)所有權(quán)比較集中時,外部投資者有很強的激勵去收集信息和監(jiān)督管理者,從而可以一定程度上避免搭便車現(xiàn)象(國有股權(quán)集中并沒有這個效果 )。但集中的股權(quán)改變了公司的委托代理狀況,不可能徹底消除代理問題。因為 ,首先 ,機構(gòu)持股本身帶來新一級的代理問題;其次 ,由于得不到監(jiān)督所帶來的全部收益,大股

7、東不可能盡全力監(jiān)督,相反 ,他可以通過損害其他股東的利益來達到自己的目的。 因此 ,缺乏對中小投資者有效保護的大股東(機構(gòu)持股、大股東 )治理也可能不是最優(yōu)的。 從理論上講 ,董事會對于公司的治理很重要,但董事會的效率值得懷疑 ,因為執(zhí)行董事本身就是管理者,指望執(zhí)行董事監(jiān)督管理者是困難的 ,而外部非執(zhí)行董事也沒有足夠的利益驅(qū)動來更好地監(jiān)督管理者。在國有公司中 ,董事會究竟有多少動力和能力激勵約束和監(jiān)督管理者,更讓人懷疑。對管理者進行約束的另一個重要機制是公司的資本結(jié)構(gòu),特別是公司債務(wù)的選擇。從控制權(quán)角度看,債務(wù)的實質(zhì)是債權(quán)人施行控制權(quán)的能力,而債權(quán)則表現(xiàn)為一種相機控制權(quán)。當(dāng)公司破壞債務(wù)合同條款

8、或無法到期償還債務(wù),債權(quán)人可編輯精選將行使其法律權(quán)力 ,以最大程度地保全自己投入的資本。債權(quán)人的清算或破產(chǎn)威脅將約束管理者以擴張規(guī)模和獲取個人利益為目的的投資行為,同時也迫使所有者加強對管理者的監(jiān)督和激勵,必要時替換現(xiàn)任管理者。債務(wù)作為這樣一種約束工具是以合理的破產(chǎn)機制為前提的。當(dāng)銀行為最大債權(quán)人時,起到控制權(quán)相機轉(zhuǎn)化的條件是 :第一 ,其本身貸款結(jié)構(gòu)要合理,否則破產(chǎn)會暴露其財務(wù)狀況,銀行會陷入債權(quán)人消極狀態(tài) ,即公司 (特別是清算價值很低的公司)到期不償還貸款 ,銀行也不會令企業(yè)破產(chǎn) ;第二 ,銀行的貸款資本的配置不應(yīng)受政策干預(yù),否則銀行就沒有動力去監(jiān)督企業(yè) ,債權(quán)機制將失去作用。銀行只有有

9、能力和動力監(jiān)督公司的狀況,才能發(fā)揮其債權(quán)人作用?？梢?我國銀行體系改革對企業(yè)資本結(jié)構(gòu)優(yōu)化具有重要性。現(xiàn)實中 ,以股權(quán)分散和銀行持股為代表的兩種治理模式在公司運營中都遇到了問題 ,美國的公司改革與日本的主銀行體制的改革說明了二者有融合趨同的傾向。機制的選擇具有可替代性和相互依賴性,過分強調(diào)單一機制將不利于企業(yè)價值最大化。但是所有機制都幾乎不起作用,將會使管理者控制權(quán)非常大,公司資本結(jié)構(gòu)必然會惡化。由此可見，公司章程的重要性。我認為，在改革開放取得巨大成績的今天。我們可以看到雖然我們在經(jīng)濟建設(shè)上有了長足的進步， 人民生活也得到了極大的改善；但是在改革的進程中也暴露出一些問題， 這些問題引發(fā)我們的深思。 在中國社會經(jīng)濟改革和制度改革正在經(jīng)歷一個最困難的時候， 必須把這些暴露出來的問題加以解決，才不會影響生產(chǎn)力的發(fā)展和社會的進步。 這些弊病如果不鏟除可能會導(dǎo)致我們以往的改革成果都付諸東流?？删庉嬀x企業(yè)作為國民經(jīng)濟的基礎(chǔ)，企業(yè)的發(fā)展和存亡關(guān)系著國家的命脈。特別是國有大型企業(yè)更是如此， 我們在對于權(quán)力監(jiān)督和權(quán)力限制上面的缺失，導(dǎo)致了在企業(yè)中產(chǎn)生了蛀蟲， 使國有資產(chǎn)流失， 這些都是血的教訓(xùn)， 我們必須在以后的經(jīng)濟建設(shè)中注意這方面的問題。另外加強社會道德建設(shè)和市場倫理建設(shè)已經(jīng)到了刻不容緩的地步。我們不能再市場的推動下， 為了利益而放棄自