新三板律師實務

1、 新三板律師實務之盡職調(diào)查 目錄1新三板上市掛牌工作流程及律師重點關注的問題新三板上市掛牌工作流程及律師重點關注的問題Click to add Title2新三板掛牌條件詳解新三板掛牌條件詳解Click to add Title3新三板盡職調(diào)查律師工作概述新三板盡職調(diào)查律師工作概述 add Title4圍繞法律意見書詳解盡調(diào)工作及注意事項圍繞法律意見書詳解盡調(diào)工作及注意事項 add Title5律師盡調(diào)工作的其他注意事項律師盡調(diào)工作的其他注意事項掛牌工作一般程序中介機構初步調(diào)查；確定改制重組方案；審計評估；設立股份公司股改前后文件制作審查核準掛牌(1N)月2個月2個月1個月機構進場，盡職調(diào)查、

2、討論、確定重大財務、法律等問題解決方案，股權重組，引進戰(zhàn)略投資者/增資；業(yè)務重組，規(guī)范關聯(lián)交易、解決同業(yè)競爭，確立股份公司設立前重組方案及股份公司設立方案；會計師出審計報告、律師出法律意見書、券商處轉(zhuǎn)讓說明書、評估機構出具評估報告，并完成內(nèi)核程序向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)和證監(jiān)會報送文件；審核意見反饋及回復、開立賬戶；登記公司初始登記；掛牌32獨立性關聯(lián)交易同業(yè)競爭客戶或供應商重大依賴業(yè)務獨立資產(chǎn)獨立3合法合規(guī)環(huán)保、消防、安全生產(chǎn)、工商、稅務、勞動社保業(yè)務資質(zhì)的完備性董、監(jiān)、高及實際控制人的合法合規(guī)性未決訴訟或仲裁1歷史沿革股權清晰性及股權變動手續(xù)完備性股東的適格性出資的真實性及合法性股權轉(zhuǎn)讓的程序完備性及稅

3、務問題獨立性歷史沿革合法合規(guī)關注重點4律師重點關注的問題-盡調(diào)的重點新三板掛牌條件依法設立且存續(xù)滿兩年1、公司設立的主體、程序合法、合規(guī)（名稱預核準、簽署章程、完成驗資、核發(fā)執(zhí)照）2、國有企業(yè)需提供相應的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構或國務院、地方政府授權的其他部門、機構關于國有股權設置的批復文件；外商投資企業(yè)須提供商務主管部門出具的設立批復文件。3、公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例符合公司法的相關規(guī)定（設立時是否需驗資：在2005年之前必須實繳；2006年1月1日后，必須先實繳20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額；剩余的在兩年內(nèi)繳清。2014年3月1日后實行認繳可以不驗資）。4、名稱為股份

4、公司實際是有限公司要變更回來5、設立時即是股份公司的要補充股份公司報告期內(nèi)的治理文件6、存續(xù)滿兩年是指兩個會計年度（實際還需要一個期初數(shù)）必須采用實繳制的27類企業(yè)1 1、采取募集方式設立的股份有限公司、采取募集方式設立的股份有限公司（公司法第八十條）股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。 （未說明最低注冊資本）2 2、商業(yè)銀行、商業(yè)銀行（商業(yè)銀行法第13條）3 3、外資銀行、外資銀行（外資銀行管理條例第8條）4 4、金融資產(chǎn)管理公司、金融資產(chǎn)管理公司（金融資產(chǎn)管理公司條例第5條）5 5、信托公司、信托公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；信托公司管理辦法第10條

5、） 必須采用實繳制的27類企業(yè)6 6、財務公司、財務公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；企業(yè)集團財務公司管理辦法第10條）（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；企業(yè)集團財務公司管理辦法第19條）7 7、金融租賃公司、金融租賃公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；金融租賃公司管理辦法第11條）8 8、汽車金融公司、汽車金融公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；汽車金融公司管理辦法第9條）9 9、消費金融公司、消費金融公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；消費金融公司試點管理辦法第12條）1010、貨幣經(jīng)紀公司、貨幣經(jīng)紀公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；貨幣經(jīng)紀公司試點管理辦法第11條）必須采用實繳制的27類企業(yè)1111、村鎮(zhèn)銀行、村鎮(zhèn)銀行（

6、銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定第8條）1212、貸款公司、貸款公司（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；貸款公司管理暫行規(guī)定第8條）1313、農(nóng)村信用合作聯(lián)社、農(nóng)村信用合作聯(lián)社銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條、農(nóng)村信用社?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）聯(lián)合社管理暫行規(guī)定第8條1414、農(nóng)村資金互助社、農(nóng)村資金互助社（銀行業(yè)監(jiān)督管理法第2條；農(nóng)村資金互助社管理暫行規(guī)定第9條）1515、證券公司、證券公司（證券法第127條）必須采用實繳制的27類企業(yè)1 16 6、期貨公司、期貨公司（期貨交易管理條例第16條）1717、基金管理公司、基金管理公司（證券投資基金法第13條）1818、保險公司、保險公司（保險法第69條）1

7、919、保險專業(yè)代理機構、保險經(jīng)紀人、保險專業(yè)代理機構、保險經(jīng)紀人（保險法第120條；保險經(jīng)紀機構監(jiān)管規(guī)定第8條）（保險法第120條；保險專業(yè)代理機構監(jiān)管規(guī)定第7條）2020、外資保險公司、外資保險公司（外資保險公司管理條例第7條）必須采用實繳制的27類企業(yè)2121、直銷企業(yè)、直銷企業(yè)（直銷管理條例第7條）2222、對外勞務合作企業(yè)、對外勞務合作企業(yè)對外勞務合作管理條例第6條2323、融資性擔保公司、融資性擔保公司（融資性擔保公司管理暫行辦法第10條）融資性擔保公司管理暫行辦法雖然其為多部門聯(lián)合制定，但其效力層級仍為部門規(guī)章，如果按照公司法規(guī)定，其不能對公司最低注冊資本進行規(guī)定。國務院這次在注

8、冊資本登記制度改革方案中將此類公司列作限制最低注冊資本的類型，說理不夠。個人認為，融資性擔保公司可以作為銀行業(yè)監(jiān)督管理法的規(guī)范主體，則可以根據(jù)銀行業(yè)監(jiān)督管理法的授權由銀監(jiān)會設定最低注冊資本要求，而融資性擔保公司管理暫行辦法的制定部門之一就是銀監(jiān)會，所以，融資性擔保公司有最低注冊資本要求，并無不妥。 必須采用實繳制的27類企業(yè) 24 24、勞務派遣企業(yè)、勞務派遣企業(yè)（勞動合同法第57條；2013年10月25日國務院第28次常務會議決定）2525、典當行、典當行（2013年10月25日國務院第28次常務會議決定）關于典當行公司最低注冊資本和資本制的限制，商務部和公安部聯(lián)合出臺過典當行管理辦法。其中

9、規(guī)定：典當行注冊資本最低限額為300萬元；從事房地產(chǎn)抵押典當業(yè)務的，注冊資本最低限額為500萬元；從事財產(chǎn)權利質(zhì)押典當業(yè)務的，注冊資本最低限額為1000萬元。但因為典當行管理辦法只是部門規(guī)章，不能規(guī)定公司最低注冊資本和資本制。本次國務院專門作出了決定，要求該類公司的注冊適用實繳資本制。但尚不清楚，其最低注冊資本限額為多少。必須采用實繳制的27類企業(yè)2626、保險資產(chǎn)管理公司、保險資產(chǎn)管理公司（2013年10月25日國務院第28次常務會議決定）編者注：關于保險資產(chǎn)管理公司最低注冊資本和資本制的限制，保監(jiān)會出臺過保險資產(chǎn)管理公司管理暫行規(guī)定。其中規(guī)定：保險資產(chǎn)管理公司的注冊資本最低限額為3000萬

10、元人民幣或者等值的自由兌換貨幣；其注冊資本應當為實繳貨幣資本。但因為保險資產(chǎn)管理公司管理暫行規(guī)定只是部門規(guī)章，不能規(guī)定公司最低注冊資本和資本制。本次國務院專門作出了決定，要求該類公司的注冊適用實繳資本制。但尚不清楚，其最低注冊資本限額為多少。 必須采用實繳制的27類企業(yè) 27 27、小額貸款公司、小額貸款公司設立小額貸款公司，應當實行公司資本實繳制度。（2013年10月25日國務院第28次常務會議決定）業(yè)務明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力1、業(yè)務明確是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務、產(chǎn)品或服務、用途及其商業(yè)模式等信息。（1）公司業(yè)務如需主管部門審批，應取得相應的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營權等。（業(yè)務強

11、制性資質(zhì)）（業(yè)務強制性資質(zhì)）（2）公司業(yè)務須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量安全等要求。（產(chǎn)業(yè)政策要求不同，相關的資質(zhì)條件不同）（產(chǎn)業(yè)政策要求不同，相關的資質(zhì)條件不同）2、持續(xù)經(jīng)營能力指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續(xù)經(jīng)營下去。（1）公司業(yè)務在報告期內(nèi)應有持續(xù)的營運記錄，不應僅存在偶發(fā)性交易或事項。（2）公司應按企業(yè)會計準則的規(guī)定編制并披露報告期內(nèi)的財務報表，由具有證券期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所出具標準無保留意見的審計報告。（3 3）公司不存在公司）公司不存在公司181181條規(guī)定解散的情形，或法院依法受理重整、和解條規(guī)定

12、解散的情形，或法院依法受理重整、和解或破產(chǎn)申請或破產(chǎn)申請公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營1、治理機制健全：（1 1）公司依法建立）公司依法建立“三會一層三會一層”即股東會、董事會、監(jiān)事會和高級管理即股東會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層，并建議公司治理制度層，并建議公司治理制度。（2）公司董事會應對報告期內(nèi)公司治理機制執(zhí)行情況進行討論、評估。2 2、合法合規(guī)經(jīng)營：、合法合規(guī)經(jīng)營：（1 1）公司的重大違法違規(guī)行為是指最近）公司的重大違法違規(guī)行為是指最近2424個月內(nèi)因違反國家法律、行政個月內(nèi)因違反國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，收到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。法規(guī)、規(guī)章的行為，收到刑事處

13、罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。（2 2）控股股東、實際控制人合法合規(guī)，最近）控股股東、實際控制人合法合規(guī)，最近2424個月內(nèi)部存在涉及以下情個月內(nèi)部存在涉及以下情形的重大違法違規(guī)行為：刑事處罰；受到與公司規(guī)范經(jīng)營相關的行政處罰形的重大違法違規(guī)行為：刑事處罰；受到與公司規(guī)范經(jīng)營相關的行政處罰且情節(jié)嚴重；涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見。第三，且情節(jié)嚴重；涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見。第三，現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員最近現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員最近2424個月內(nèi)不存在受到中國證監(jiān)會行政個月內(nèi)不存在受到中國證監(jiān)會行政處罰或被采取證券市場禁入措施的情形。處罰

14、或被采取證券市場禁入措施的情形。（3 3）公司報告期內(nèi)，不應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯(lián)）公司報告期內(nèi)，不應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。股權明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)1、歷史沿革合法合規(guī)2、股東出資真實，不存在虛假出資，抽逃出資，無形資產(chǎn)出資，出資不實，3、股權清晰，歷次股權變動均有相關的文件支持，不存在其他的潛在的股權糾紛（如業(yè)績對賭、股權代持等）4、涉及到股權變動需要批文的，一律辦理相關的審批手續(xù)5、外資股權的變動，特別注意審批手續(xù)股權明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)6、最近36個月內(nèi)

15、未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；違法行為雖然發(fā)生在36個月前，目前仍處于持續(xù)狀態(tài)，不符合條件7、公司股票限售安排應符合公司法和全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）的有關規(guī)定。8、在區(qū)域股權市場及其他交易市場進行權益轉(zhuǎn)讓的公司，應完成摘牌手續(xù)。9、子公司的股權清晰性與掛牌主體要求相同。主辦券商推薦并持續(xù)督導主辦券商推薦并持續(xù)督導券商對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報券商對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。告。新三板盡職調(diào)查律師工作概述新三板盡職調(diào)查律師工作概述1 1、初步盡調(diào)及股改前、初步盡調(diào)及股改前（1）圍繞掛牌條件和律師重點關注問題展開盡職

16、調(diào)查（2）發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的問題并提出解決方案（3）機構協(xié)調(diào)會上將解決方案進行討論定案（4）督促企業(yè)落實相關解決方案（5）協(xié)助企業(yè)完成各項規(guī)范整改（6）準備企業(yè)全套股改文件待條件具備后幫助企業(yè)股改2 2、股改后及申報階段、股改后及申報階段（1）完善法律意見書并與轉(zhuǎn)讓說明書及審計報告核對相關內(nèi)容（2）核對底稿，任何法律意見必須有明確的證據(jù)支持（3）協(xié)助企業(yè)完成守法證明、聲明承諾、掛牌決議等工作（4）定稿后完成律所內(nèi)核及券商內(nèi)核（5）申報及反饋法律意見書的章節(jié)法律意見書的章節(jié)一、本次掛牌的批準和授權二、本次掛牌的主體資格三、本次掛牌的實質(zhì)條件四、公司的設立五、公司的獨立性六、公司的發(fā)起人或股東（實際控

17、制人）七、公司的股本及演變八、公司的業(yè)務九、關聯(lián)交易及同業(yè)競爭法律意見書的章節(jié)法律意見書的章節(jié)十、公司的主要財產(chǎn)十一、公司的重大債權債務十二、公司的重大資產(chǎn)變化及收購兼并十三、公司章程的制定與修改十四、公司股東大會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則及規(guī)范運作十五、公司董事、監(jiān)事和高級管理人員十六、公司的稅務十七、公司的環(huán)境保護、安全生產(chǎn)、產(chǎn)品質(zhì)量及其他合法合規(guī)事項十八、訴訟、仲裁或行政處罰十九、推薦機構二十、結論意見法律意見書的重點章節(jié)法律意見書的重點章節(jié)四、公司的設立五、公司的獨立性六、公司的發(fā)起人或股東（實際控制人）七、公司的股本及演變八、公司的業(yè)務九、關聯(lián)交易及同業(yè)競爭十、公司的主要財產(chǎn)十一、公司

18、的重大債權債務十五、公司董事、監(jiān)事和高級管理人員十七、公司的環(huán)境保護、安全生產(chǎn)、產(chǎn)品質(zhì)量及其他合法合規(guī)事項十八、訴訟、仲裁或行政處罰第一至四章第一至四章一、本次掛牌的批準和授權一、本次掛牌的批準和授權（1）股東會授權董事辦理相關掛牌事項 體現(xiàn)在律師工作中的及為企業(yè)起草掛牌決議，可與創(chuàng)立大會一起完成也可單獨起草，取決于公司的報告期及申報期而有不同 原則：授權明確具體原則：授權明確具體 注意事項：掛牌決議需在報告期之后，申報期之前掛牌決議需在報告期之后，申報期之前（如企業(yè)報告期為2014年和2015年，擬用2016年3月份的數(shù)據(jù)作為申報材料，則掛牌決議需在2015年12月31日至2016年3月31

19、日之間處理）二、本次掛牌的主體資格（與掛牌條件等同）二、本次掛牌的主體資格（與掛牌條件等同）三、本次掛牌的實質(zhì)條件三、本次掛牌的實質(zhì)條件（與掛牌條件等同）（與掛牌條件等同）四、公司的設立四、公司的設立（與掛牌條件等同）（與掛牌條件等同）創(chuàng)立大會（股改）的程序1有限公司股東完成決議發(fā)起設立股份有限公司的相有限公司股東完成決議發(fā)起設立股份有限公司的相關程序關程序Click to add Title2股份公司發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，并審議通過相關股份公司發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，并審議通過相關發(fā)起設立股份公司、人員任命、制度等議案發(fā)起設立股份公司、人員任命、制度等議案Click to add Title3組成

20、公司第一屆董事會并選舉董事長、總經(jīng)理等高管組成公司第一屆董事會并選舉董事長、總經(jīng)理等高管 add Title4組成公司第一屆監(jiān)事會、選舉監(jiān)事會主席組成公司第一屆監(jiān)事會、選舉監(jiān)事會主席創(chuàng)立大會相關流程性事項說明23451創(chuàng)立大會相關流程性事項說明789106創(chuàng)立大會日程安排 確立股改基準日出具審計報告 審計報告簽署日召開有限公司股東會 審計報告前15-10日召開有限公司董事會 審計報告簽署日后15日，召開創(chuàng)立大會 創(chuàng)立大會議案提前15天發(fā)出創(chuàng)立大會文件由律師起草、一般同時起草聲明承諾及掛牌決議、幫助企業(yè)準備好空白簽字頁第五章：公司的獨立性第五章：公司的獨立性 了解公司的行業(yè)和業(yè)務特性，通過實地走

21、訪訪談公司生產(chǎn)、銷售、采購、研發(fā)等部門，對公司的經(jīng)營體系全面了解關注點關注點 業(yè)務模式，采購銷售過程是如何實現(xiàn)的 股東其他的公司在做什么 公司的重大客戶及供應商是哪些，集中度怎么樣 公司的業(yè)務決策是如何實現(xiàn)的，決策人的其他經(jīng)營情況 公司的無形資產(chǎn)及有形資產(chǎn)權屬是否清晰（知識產(chǎn)權是否存在職務發(fā)明、土地及房產(chǎn)權屬情況及使用權情況） 人員是否存在兼職或者在具有競爭性的企業(yè)任職，是否存在擔任雙重高管的情形（首發(fā)上市管理辦法） 是否存在賬務不清，多家公司資產(chǎn)及賬務混同的情形第六章：公司的發(fā)起人或股東（實際控制人）第六章：公司的發(fā)起人或股東（實際控制人）對實際控制人的合法合規(guī)性進行判斷對實際控制人的合法合

22、規(guī)性進行判斷關注點：關注點： 自然人股東的戶籍、犯罪記錄、行政處罰、工商或證監(jiān)會黑名單（注意香港戶籍、以及曾因為公司被注銷而不能擔任法定代表人的情形） 法人股東的企業(yè)性質(zhì)（內(nèi)資還是外資、國有還是民營） 實際控制人的認定 各發(fā)起人的出資是否到位（轉(zhuǎn)賬憑證或驗資報告） 有無代持股的情形 法人股東若是投資機構的需查閱投資協(xié)議（注意業(yè)績承諾或股權回購的相關條件，可能存在對賭條款以補充協(xié)議的方式約定） 法人股東的對于出資程序是否完善（嚴格意義上講需要拿到法人股東的章程，看對投資事項的決議程序是如果約定的，再看是否完成章程規(guī)定的決議程序）第七章：公司的股本及演變第七章：公司的股本及演變包括股改前的歷史沿革

23、和股改后的增資包括股改前的歷史沿革和股改后的增資關注點關注點 歷史沿革合法合規(guī)（歷次股權變更的股東會決議、章程、變更核準文件） 股東出資真實，不存在虛假出資，抽逃出資，無形資產(chǎn)出資，出資不實（歷次出資的驗資報告或銀行憑證，若存在股東欠（歷次出資的驗資報告或銀行憑證，若存在股東欠款或長期未歸還的大額應收賬款應注意出資不實的情形）款或長期未歸還的大額應收賬款應注意出資不實的情形） 股權清晰，歷次股權變動均有相關的文件支持，不存在其他的潛在的股權糾紛（如業(yè)績對賭、股權代持等）（如業(yè)績對賭、股權代持等） 涉及到股權變動需要批文的，一律辦理相關的審批手續(xù)外資股權的變動，特別注意審批手續(xù) 股權比例計算錯誤

24、第七章：公司的股本及演變第七章：公司的股本及演變 工業(yè)產(chǎn)權和非專利技術（是否屬于職務發(fā)明，無形資產(chǎn)權屬是否清晰，無形資產(chǎn)的價值是否明顯評估值虛高） 其他非貨幣資產(chǎn)出資的（實物、土地出資的需要有明確的資產(chǎn)權屬證明文件，資產(chǎn)需轉(zhuǎn)移在公司名下）l 將已經(jīng)辦理抵押的機器設備用以出資的l 以土地出資實際土地款未繳清的l 土地通過招商引資低價獲取，而后以評估值入股（關注土地購買協(xié)議）第七章：公司的股本及演變第七章：公司的股本及演變常見問題及解決方案 出資決議程序瑕疵l 驗資在前出資決議在后l 股東會決議實際簽署在工商變更之后l 相關批文在變更之后解決方案：根據(jù)實際情況不同處理可選擇如實披露，補充相關文件，

25、或?qū)で笙嚓P單位出具守法證明文件等防止第七章：公司的股本及演變第七章：公司的股本及演變 出資不實l 將已經(jīng)辦理抵押的機器設備用以出資的l 以土地出資實際土地款未繳清的l 土地通過招商引資低價獲取，而后以評估值入股（關注土地購買協(xié)議）l 非專利技術可能是職務發(fā)明l 抽逃出資解決方案：出錢或出承諾，優(yōu)先出錢彌補，該還回來的還回來第七章：公司的股本及演變第七章：公司的股本及演變 存在對賭條款l 業(yè)績承諾、股權回購等解決方案：申報前解除對賭，并由實際控制人出具承諾，已有存在對賭條款的成功掛牌案例。具體規(guī)定還待股轉(zhuǎn)公司明確意見，建議申報前解除對賭條款。案例：安達科技、易事達（選擇如實披露并提出解決方案）案

26、例：安達科技、易事達（選擇如實披露并提出解決方案）第七章：公司的股本及演變第七章：公司的股本及演變 股權存在其他不清晰情況的l 股權代持l 股東正在辦理離婚手續(xù)（股權是否屬于夫妻共同財產(chǎn)）l 股東已死亡，實際股東權利由其繼承人行使l 股權已質(zhì)押l 股權被查封l 股權轉(zhuǎn)讓因股東行使優(yōu)先認購權的相關爭議正在處理中解決方案：或者規(guī)范或者等規(guī)范的標準：股權清晰，無潛在爭議規(guī)范的標準：股權清晰，無潛在爭議第七章：公司的股本及演變第七章：公司的股本及演變特別注意：股本及演變，子公司盡調(diào)與母公司標準一致特別注意：股本及演變，子公司盡調(diào)與母公司標準一致全資控股子公司：需披露歷史沿革參股或非全資控股子公司：作為

27、關聯(lián)方披露第八章：公司的業(yè)務第八章：公司的業(yè)務業(yè)務的合法合規(guī)性業(yè)務的合法合規(guī)性關注重點關注重點 經(jīng)營范圍是否存在特批事項（常見前置審批行業(yè)后事后審批的行業(yè)） 是否不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的行業(yè) 是否屬于外資限制進入的行業(yè) 主營業(yè)務收入占比關系公司持續(xù)經(jīng)營能力 業(yè)務資質(zhì)的齊備性問題易構成掛牌的障礙（行業(yè)資質(zhì)可參考同行業(yè)上市公司）第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭認定關聯(lián)方、確定關聯(lián)交易的價值公允性、同業(yè)競爭對公司持認定關聯(lián)方、確定關聯(lián)交易的價值公允性、同業(yè)競爭對公司持續(xù)經(jīng)營和盈利能力的影響續(xù)經(jīng)營和盈利能力的影響關注重點關注重點 關聯(lián)企業(yè) 關聯(lián)自然人 關聯(lián)方任職 關聯(lián)交易是經(jīng)常性還是偶

28、發(fā)性 關聯(lián)交易的價值公允性，是否存在輸送利益 關聯(lián)方擔保第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭知識點補充：企業(yè)會計準則第知識點補充：企業(yè)會計準則第 36 36號關聯(lián)方披露（關聯(lián)方的認定）號關聯(lián)方披露（關聯(lián)方的認定）關聯(lián)方的定義：關聯(lián)方的定義：一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀约皟煞交騼煞揭陨贤芤环娇刂?、共同控制或重大影響的，構成關聯(lián)方?？刂?，控制，是指有權決定一個企業(yè)的財務和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。（1 1）共同控制，）共同控制，是指按照合同約定對某項經(jīng)濟活動所共有的控制，僅在與該項經(jīng)濟活動相關的重要財務和經(jīng)營決策需要分享控制權的投資方一

29、致同意時存在。（2 2）重大影響，）重大影響，是指對一個企業(yè)的財務和經(jīng)營政策有參與決策的權力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭知識點補充：下述情況一般認定為關聯(lián)方知識點補充：下述情況一般認定為關聯(lián)方1、該企業(yè)的母公司、子公司。2、與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。3、對該企業(yè)實施共同控制的投資方。4、對該企業(yè)施加重大影響的投資方。5、該企業(yè)的合營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)。6、該企業(yè)的主要投資者個人及與其關系密切的家庭成員。主要投資者個人，是指能夠控制、共同控制一個企業(yè)或者對一個企業(yè)施加重大影響的個人投資者。7、該企業(yè)或其母公司的

30、關鍵管理人員及與其關系密切的家庭成員。關鍵管理人員，是指有權力并負責計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員。與主要投資者個人或關鍵管理人員關系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。8、該企業(yè)主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭知識點補充：下述企業(yè)一般不認定關聯(lián)方知識點補充：下述企業(yè)一般不認定關聯(lián)方1、與該企業(yè)發(fā)生日常往來的資金提供者、公用事業(yè)部門、政府部門和機構。2、與該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟依存關系的單個客戶、供應商、特許商、經(jīng)銷商或代理商。3、與

31、該企業(yè)共同控制合營企業(yè)的合營者。第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭知識點補充：從稅法規(guī)定方面考慮；根據(jù)國家稅務總局關于印發(fā)特別納知識點補充：從稅法規(guī)定方面考慮；根據(jù)國家稅務總局關于印發(fā)特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）的通知稅調(diào)整實施辦法（試行）的通知 國稅發(fā)國稅發(fā)200920092 2號號 所得稅法實施條所得稅法實施條例第一百零九條及征管法實施細則第五十一條所稱關聯(lián)關系，主要是指企例第一百零九條及征管法實施細則第五十一條所稱關聯(lián)關系，主要是指企業(yè)與其他企業(yè)、組織或個人具有下列之一關系：業(yè)與其他企業(yè)、組織或個人具有下列之一關系：1、一方直接或間接持有另一方的股份總和達到25%以上，

32、或者雙方直接或間接同為第三方所持有的股份達到25%以上。若一方通過中間方對另一方間接持有股份，只要一方對中間方持股比例達到25%以上，則一方對另一方的持股比例按照中間方對另一方的持股比例計算。2、一方與另一方（獨立金融機構除外）之間借貸資金占一方實收資本50%以上，或者一方借貸資金總額的10%以上是由另一方（獨立金融機構除外）擔保。3、一方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員是由另一方委派，或者雙方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同為第三方委派。第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同

33、業(yè)競爭4、一方半數(shù)以上的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理）同時擔任另一方的高級管理人員（包括董事會成員和經(jīng)理），或者一方至少一名可以控制董事會的董事會高級成員同時擔任另一方的董事會高級成員。5、一方的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由另一方提供的工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等特許權才能正常進行。6、一方的購買或銷售活動主要由另一方控制。7、一方接受或提供勞務主要由另一方控制。8、一方對另一方的生產(chǎn)經(jīng)營、交易具有實質(zhì)控制，或者雙方在利益上具有相關聯(lián)的其他關系，包括雖未達到本條第（一）項持股比例，但一方與另一方的主要持股方享受基本相同的經(jīng)濟利益，以及家族、親屬關系等。第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭總

34、體原則總體原則 形式大于實質(zhì) 初步盡調(diào)期間，關聯(lián)方的認定盡可能多，不確定是否作為關聯(lián)方認定的先收集證照及章程 最終關聯(lián)方的披露與券商保持一致第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭同業(yè)競爭相關法律法規(guī)首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 第十九條 發(fā)行人的業(yè)務獨立。發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。 上市公司治理準則 第二十七條 上市公司業(yè)務應完全獨立于控股股東?？毓晒蓶|及其下屬的其他單位不應從事與上市公司相同或相近的業(yè)務。控股股東應采取有效措施避免同業(yè)競爭。上海證券交易所股票上市

35、規(guī)則 7.2.9 上市公司收購、出售資產(chǎn)的公告應當包括但不限于以下內(nèi)容： （十一）如果收購資產(chǎn)后，可能與關聯(lián)人產(chǎn)生同業(yè)競爭的，應披露規(guī)避的方法或其他安排（包括有關協(xié)議或承諾等）中華人民共和國公司法 第六十一條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應當歸公司所有。其他相關法律法規(guī)第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭新三板同業(yè)競爭問題相關規(guī)定全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）第二十二條 申請人應披露是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務的情況。對存在

36、相同、相似業(yè)務的，申對存在相同、相似業(yè)務的，申請人應對是否存在同業(yè)競爭作出合理解釋。請人應對是否存在同業(yè)競爭作出合理解釋。 全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商盡職調(diào)查工作指引（試行）第二十條 調(diào)查公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)是否存在同業(yè)競爭。通過詢問公司控股股東、實際控制人，查閱營業(yè)執(zhí)照，實地走訪生產(chǎn)或銷售部門等方式，調(diào)查公司控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)的業(yè)務范圍，從業(yè)務性質(zhì)、客戶對象、可替代性、從業(yè)務性質(zhì)、客戶對象、可替代性、市場差別等方面判斷是否與公司從事相同、相似業(yè)務，從而構成同業(yè)市場差別等方面判斷是否與公司從事相同、相似業(yè)務，從而構成同業(yè)競爭。對存在同業(yè)競爭的，

37、要求公司就其合理性作出解釋，并調(diào)查公競爭。對存在同業(yè)競爭的，要求公司就其合理性作出解釋，并調(diào)查公司為避免同業(yè)競爭采取的措施以及作出的承諾。司為避免同業(yè)競爭采取的措施以及作出的承諾。第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭新三板同業(yè)競爭問題相關規(guī)定 掛牌審查一般問題內(nèi)核參考要點（試行）8同業(yè)競爭請公司披露以下事項：（1）控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)的經(jīng)營范圍以及主要從事經(jīng)營范圍以及主要從事業(yè)務業(yè)務，是否與公司從事相同、相似業(yè)務，相同、相似業(yè)務（如有）的情況及判斷依據(jù)；（2）該等相同、相似業(yè)務（如有）是否存在競爭；（3）同業(yè)競爭的合理性解釋，同業(yè)競爭規(guī)范措施的執(zhí)行情況，公司作

38、出的同業(yè)競爭的合理性解釋，同業(yè)競爭規(guī)范措施的執(zhí)行情況，公司作出的承諾情況；承諾情況；（4）同業(yè)競爭情況及其規(guī)范措施對公司經(jīng)營的影響；（5）重大事項提示（如需）。請主辦券商及律師核查以下事項并發(fā)表明確意見：請主辦券商及律師核查以下事項并發(fā)表明確意見：（1）公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)是否從事相同或相似業(yè)務、是否存在同業(yè)競爭，判斷依據(jù)是否合理；（2）同業(yè)競爭規(guī)范措施是否充分、合理，是否有效執(zhí)行，是否影響公司經(jīng)同業(yè)競爭規(guī)范措施是否充分、合理，是否有效執(zhí)行，是否影響公司經(jīng)營。營。第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭同業(yè)競爭問題盡調(diào)中應該把握的尺度同業(yè)競爭問題盡調(diào)中應該把

39、握的尺度 原則上只關注控股股東、實際控制人的同業(yè)競爭問題，對于其他股東原則上只關注控股股東、實際控制人的同業(yè)競爭問題，對于其他股東以及關聯(lián)方的同業(yè)競爭問題不重點關注。但關聯(lián)企業(yè)存在同業(yè)競爭關以及關聯(lián)方的同業(yè)競爭問題不重點關注。但關聯(lián)企業(yè)存在同業(yè)競爭關系，盡量規(guī)范。系，盡量規(guī)范。 盡管某些股東不是控股股東也沒有被認定為實際控制人，但是該股東但是該股東對公司的生產(chǎn)經(jīng)營會有重大影響的，還是應該要重點核查對公司的生產(chǎn)經(jīng)營會有重大影響的，還是應該要重點核查同業(yè)競爭問題。第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭同業(yè)競爭的處理第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭第九章：關聯(lián)交易及同業(yè)競爭關聯(lián)方及同業(yè)競爭問

40、題盡調(diào)的原則關聯(lián)方及同業(yè)競爭問題盡調(diào)的原則 實質(zhì)大于形式 嚴比寬好 兼顧企業(yè)規(guī)范成本 以法律為準則 適當尊重券商意見第十章：第十章：公司的主要財產(chǎn)公司的主要財產(chǎn)無形資產(chǎn)及有形資產(chǎn)的權屬盡調(diào)的要求盡調(diào)的要求知識產(chǎn)權知識產(chǎn)權（商標、專利、著作權等均通過網(wǎng)上查詢）職務發(fā)明均應處理公司專利申請在老板名下侵犯公司利益房地產(chǎn)權證書房地產(chǎn)權證書（建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證、建筑工程施工許可證、國有土地使用證）其他固定資產(chǎn)其他固定資產(chǎn)（注意存在融資租賃情形時，機器設備未必是企業(yè)的）租賃房產(chǎn)及土地應有明確的租賃合同及繳納房租的記錄集體土地房產(chǎn)應落實非屬于拆遷、非屬于基本農(nóng)田（首選地方政府證明文件，其次查政府規(guī)劃圖）第十一章：公司的重大債權債務第十一章：公司的重大債權債務重大債權債務的有效性盡調(diào)注意事項盡調(diào)注意事項關聯(lián)方擔保通過借款合同找線索借款合同通過擔保合同找線索擔保合同與關聯(lián)方擔保合同在不同的版塊披露重大合同由券商定標準（一般選前N大，重大合同最好每個會計