紀(jì)檢監(jiān)察日常工作常見問題探析

1、利用職務(wù)便利”與 利用工作便利”的區(qū)別在我國現(xiàn)行刑法中，貪污罪、受賄罪、職務(wù)侵占罪、挪用公款罪等犯罪構(gòu) 成都將 利用職務(wù)便利”作為客觀方面的必備要件。如何認(rèn)定行為人是否利用 了職務(wù)上的便利，它與利用工作上形成的便利條件如何區(qū)別，成為準(zhǔn)確適用 罪名、區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的關(guān)鍵，也成為司法實踐中最具爭議的一 個疑難問題。一、職務(wù)是認(rèn)定 利用職務(wù)便利”的基礎(chǔ)認(rèn)定 利用職務(wù)便利”職務(wù)是基礎(chǔ)。職務(wù)是指行為人持續(xù)、反復(fù)從事的工 作或崗位所賦予的職責(zé)與權(quán)限，因而具有穩(wěn)定性的特點。職務(wù)的設(shè)置與賦予 應(yīng)當(dāng)是經(jīng)過一定的組織形式或者是單位進(jìn)行正式任命、聘任、委派等，或因 某個事項的一次性委托，而非單位中某個工作

2、人員的個人委托。例如，出納 員在提取現(xiàn)金后攜款潛逃的行為，是利用職務(wù)上的便利，但如果出納員因其 他原因委托他人代為提款，而被委托人提款后非法據(jù)為己有，則并非是利用 職務(wù)上的便利。其他如保管員、押運(yùn)人員等把財物的看管委托給他人，單位 為銷售某批貨物或收取某筆貨款而與行為人發(fā)生的一次性委托等等，都不具 有職務(wù)的性質(zhì)，不能構(gòu)成利用職務(wù)之便。但是，對于單位設(shè)置的某個崗位， 即使所聘用的人員是不具有編制的臨時工，也具有職務(wù)的性質(zhì)。二、對 利用職務(wù)便利”內(nèi)涵的把握最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 （試行）指出：利用職務(wù)上的便利，是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財 物的權(quán)力及

3、方便條件?！本唧w可將其分為三種情況：（一）行為人對財物在一定范圍內(nèi)具有審查、批準(zhǔn)、調(diào)配、處置、使用、決策 等 主管”的權(quán)利，例如公司的董事、經(jīng)理等管理層人員，國家機(jī)關(guān)對于財物 具有調(diào)撥處置決定權(quán)的干部等。（二） 行為人是直接以管理和保管財物為工作內(nèi)容或工作職責(zé)的管理”權(quán)利C 如單位的出納、會計、保管員、倉管員、材料看管員等，其工作的內(nèi)容與職 責(zé)就是對財物的保管與管理，這些財物因其職責(zé)要求必然置于其直接控制之下。（三） 行為人在對財物的加工、修理、裝配等過程中，對經(jīng)手”的財物具有直 接控制與獨(dú)立支配的權(quán)利。三、區(qū)別 利用職務(wù)便利”與 利用工作便利”的標(biāo)準(zhǔn)利用工作上的便利，是指行為人與非法占有的財

4、物之間并無職責(zé)上管理與 支配的權(quán)限，僅僅是因為在工作中形成的機(jī)會或偶然情況接觸到他人管理、 經(jīng)手的財物，或因工作關(guān)系熟悉周圍環(huán)境等，對非法占有財物形成了便利條 件。也就是說，行為人對于其非法占有的財物，如果具有職務(wù)上所賦予的獨(dú) 立支配的權(quán)利，就是利用職務(wù)上的便利；如果對其非法占有的財物并無直接控 制與獨(dú)立支配的職責(zé)與權(quán)利，則屬于利用工作上的便利。利用工作上的便利 將財物非法據(jù)為己有，不構(gòu)成貪污或職務(wù)侵占等職務(wù)犯罪，而構(gòu)成盜竊罪、 侵占罪。例如，單位中的某材料保管員從自己所看護(hù)的倉庫中偷取物品，是 利用職務(wù)便利的行為，但如果這名保管員到本單位另外一個倉庫中去領(lǐng)辦公 用品時，趁辦公用品倉庫的保管員

5、不注意，從倉庫中偷偷拿走財物，該行為 并非是利用職務(wù)之便，而是利用了工作上的便利條件，屬于盜竊行為。雖然 行為人具有保管員的身份，雖然該行為仍發(fā)生在本單位內(nèi)，侵犯的是本單位 的財物，但因行為人對其非法占有的財物，并不具有管理支配的權(quán)利，因此 不屬于利用職務(wù)便利的行為。四、利用勞務(wù)便利”是否屬于 利用職務(wù)便利”司法實踐中，爭議最大的是：在勞務(wù)過程中經(jīng)手或接觸到單位財物而非法占 有的行為，如何認(rèn)定是屬于利用職務(wù)便利還是工作便利。例如，某手機(jī)生產(chǎn) 企業(yè)職工王某，在車間組裝手機(jī)時多次將組裝好的手機(jī)私自藏匿，然后秘密 運(yùn)出廠區(qū)，非法出售牟利；某生產(chǎn)企業(yè)員工張某利用當(dāng)班時機(jī)竊取生產(chǎn)線上含 銅的半成品非法出

6、售，上述行為是利用職務(wù)之便還是利用工作之便呢？對于利用勞務(wù)便利非法占有財物的行為，是否屬于利用職務(wù)便利，要看行 為人對于勞務(wù)中所經(jīng)手或接觸的財物，是否具有監(jiān)督管理與獨(dú)立支配的權(quán)限。如果行為人所從事勞務(wù)的崗位職責(zé)，同時包含了對勞務(wù)中所經(jīng)手的財物具有 監(jiān)管與獨(dú)立支配的權(quán)限，也即，行為人非法占有財物時不存在其他障礙，就 是利用了職務(wù)上的便利。例如，在戶外安裝電線的電工，對于其所領(lǐng)用的電 線材料，負(fù)有不被他人拿走的保管職責(zé)，也同時具有對電線獨(dú)立支配的權(quán)限。如果其將電線材料非法據(jù)為己有，就是利用職務(wù)上的便利。相反，如果對于 勞務(wù)中所經(jīng)手的財物，行為人并無獨(dú)立的支配權(quán)，非法占有還需要采取逃避 監(jiān)管的手段，

7、就是利用工作便利的行為。仍以電工為例，某建筑公司電工李 某利用在工地上鋪設(shè)電線的工作機(jī)會，不按公司規(guī)定將工作中剩余的電線交 還給材料保管員，而是將一部分電線藏匿他處，準(zhǔn)備等晚上無人注意，將電 線偷運(yùn)出工地，賣給廢品回收公司獲取非法所得。對于李某的行為，不能認(rèn) 定為是利用職務(wù)便利。因為對于領(lǐng)用的電線材料，既有要求李某每天交還材 料保管員的義務(wù)，又有工地門衛(wèi)的監(jiān)管，并不處于李某的獨(dú)立支配之下，因 此李某此時利用的是工作上形成的便利條件。即使實踐中出現(xiàn)因單位管理存 在問題而導(dǎo)致監(jiān)管形同虛設(shè)的情況，但失于監(jiān)管并不等同于無監(jiān)管，并不能 因為監(jiān)管過松或存在疏漏而改變偷拿財物行為的性質(zhì)。需要強(qiáng)調(diào)的是，基于職

8、務(wù)便利而對財物的控制與支配，必須是一種直接 的、獨(dú)立的控制支配，在財物處于另一種監(jiān)控之下，間接達(dá)到控制支配該財 物的行為，不能認(rèn)定為是利用職務(wù)之便，而應(yīng)認(rèn)定為是利用工作上形成的便 利條件。例如郵政局的工作人員遞送信件、包裹，則信件包裹必然是處于其 控制和支配之下，但是對于信件、包裹內(nèi)的物品來說，由于其外面有封口， 因而是處于另一種監(jiān)管之下，郵政人員對于信件包裹之內(nèi)的財物，并非是一 種直接的控制。如果郵政工作人員拆開封口，竊取郵件中的財物據(jù)為己有， 并不屬于利用職務(wù)上的便利，這也是為什么刑法第二百五十三條第二款規(guī)定， 郵政工作人員私自開拆、隱匿或者毀棄郵件而竊取財物的，依照刑法第二百 六十四條（

9、盜竊罪）之規(guī)定定罪處罰的原因。如何審核票據(jù)1. 審核憑證的合法性。報銷憑證所附票據(jù)除機(jī)構(gòu)、保險、航空、鐵路等由國務(wù)院主管部門 自行管理外，符合發(fā)票管理辦法、行政事業(yè)性收費(fèi)票據(jù)管理的暫行規(guī)定的有關(guān)規(guī)定，發(fā)票一律套印稅務(wù)機(jī)關(guān)的發(fā)票監(jiān)制章（或印制章），并附有防偽標(biāo)記；收費(fèi)票據(jù)套印省級以上財政部門票據(jù)專用章（或印制章）。另外既使符合有關(guān)票據(jù)合法條件，但稅務(wù)和財政部門已宣布作廢的票據(jù)仍然不能作為報銷憑證。2. 審核憑證所附發(fā)票的行業(yè)性和版式。報銷費(fèi)用類別應(yīng)與所附發(fā)票一致，發(fā)票開據(jù)內(nèi)容應(yīng)與所屬行業(yè)一致， 不能運(yùn)用跨行業(yè)、跨種類票據(jù)；發(fā)票的版式要符合有關(guān)規(guī)定。如發(fā)票按行業(yè)分為產(chǎn)品銷售發(fā)票、商業(yè)企業(yè)商品銷售發(fā)

10、票、餐飲服務(wù)行業(yè)發(fā)票、建筑裝飾行業(yè)專用發(fā) 票、機(jī)動車銷售統(tǒng)一發(fā)票、糧食銷售發(fā)票、出口貨物統(tǒng)一發(fā)票、沙石銷售發(fā)票等等。發(fā)票按 屬性可分為特種和普通兩種，日常報銷發(fā)票以普通發(fā)票為多，普通發(fā)票按版式分為手寫版、電腦版、卷筒式三種，其中手寫版普通發(fā)票分填開式普通發(fā)票和剪裁式普通發(fā)票兩種。3. 審核憑證所附票據(jù)的真實性。（1）審核票據(jù)抬頭名稱與本單位名稱是否一致。凡對公業(yè)務(wù)不署名本單位名稱的一律 不能報銷。（2）審核票據(jù)大小寫金額是否一致或缺項。大寫數(shù)字金額一律以漢字零、壹、貳、叁、肆、伍、陸、柒、捌、玖、拾、佰、仟、萬、億為準(zhǔn)，不得以0、一、二、三、四、五、六、七、八、九、十來代替，不得任意運(yùn)用自造簡

11、化字；小寫阿拉伯?dāng)?shù)字應(yīng)當(dāng)一個一個地寫，不 得連筆，標(biāo)點符號要規(guī)范，幣種符號與數(shù)字之間不留有空白。以“元”或“角”結(jié)尾應(yīng)當(dāng)寫“整”字，以“分”結(jié)尾不能寫“整”字。對票據(jù)上大小寫金額不一致的，應(yīng)以大寫金額為 準(zhǔn)；對大小寫缺項的，應(yīng)退回予以補(bǔ)齊。（3）審核票據(jù)印章。一看有無財政或稅務(wù)部門票據(jù)印制（或監(jiān)制）章，二看有無收款單位財務(wù)專用（或發(fā)票專用）章，三看有無收款人簽章。正常情況只有印章齊全才視為有效票據(jù)。（4）審核票據(jù)票面清晰程度。票據(jù)應(yīng)為上聯(lián)的復(fù)寫件，其正面應(yīng)無涂改、挖補(bǔ)、刮擦 等痕跡，背面無文字內(nèi)容，只有正面復(fù)寫痕跡，無其它任何更改、涂改痕跡。票據(jù)的書寫字 跡應(yīng)連貫，前后字跡一致、粗細(xì)均勻、書寫

12、流暢，無“大頭小尾”情況。（5）審核票據(jù)基本內(nèi)容。發(fā)票的基本內(nèi)容一般為：發(fā)票名稱、編號、聯(lián)次及用途、客戶名稱、開戶銀行及賬號、購物名稱、計量單位、數(shù)量、 單價、合計、大小寫金額、開票日、 開票單位、印章等；行政事業(yè)性票據(jù)的基本內(nèi)容為：收據(jù)名稱、收據(jù)聯(lián)次、編號、交款單位（或個人）、支付方式、收費(fèi)項目、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、合計、大小寫金額、開票日、開票單位、印 章等。對于內(nèi)容不全的票據(jù)不予報銷。（6）審核票據(jù)真?zhèn)巍ＭǔＧ闆r下普通發(fā)票具有以下特征：國稅監(jiān)制的發(fā)票加蓋橢圓形 發(fā)票專用章，地稅監(jiān)制的發(fā)票加蓋圓形發(fā)票專用章。上環(huán)刻“全國統(tǒng)一發(fā)票監(jiān)制章”字樣， 下環(huán)刻制“國家稅務(wù)局監(jiān)制”或“地方稅務(wù)局監(jiān)制”字樣，中間

13、刻制稅務(wù)機(jī)關(guān)所在地的全稱 或簡稱，字體為正楷，套印在發(fā)票聯(lián)的票頭中央。發(fā)票監(jiān)制章是識別發(fā)票真?zhèn)蔚闹匾獦?biāo)志。 普通發(fā)票的發(fā)票聯(lián)采用專用水印紙印制，肉眼可見發(fā)票聯(lián)清晰的菱形水印圖案，中間標(biāo)用“SW，對著光線可見水印圖案呈透明狀，發(fā)票監(jiān)制章和發(fā)票字軌號碼采用有色熒光油墨套印，印色為大紅色，用紫外線燈照射有橘紅色反應(yīng)。凡是偽造票據(jù)一律不能報銷。（7）審核票據(jù)筆跡。看抬頭、日期、品名、數(shù)量、單價、大小寫金額的字跡、筆體、 字形、運(yùn)筆、筆順、傾斜、壓痕、筆畫粗細(xì)、字間排列等是否一致、連貫，有無添、涂、刮、擦或藥劑褪色痕跡。根據(jù)習(xí)慣原因，偽裝的字跡可能會出現(xiàn)變形、扭曲，不可能完全以書寫人的主觀意志為轉(zhuǎn)移，無

14、懈可擊的偽裝是難以存在的。（8）審核票據(jù)填寫是否移位。票據(jù)各聯(lián)次的縱橫行列都是固定位置，并相應(yīng)對齊。如 果某聯(lián)次填寫的字跡有不正常的移位，可能就存在。一般說來假數(shù)字在書寫過程中往往需要停頓觀察，書寫速度較慢，容易出現(xiàn)出格現(xiàn)象。4. 審核票據(jù)的合理性。一般情況，在購置貨物、商品時，要就近不就遠(yuǎn)，對數(shù)額較大的， 要了解與市場行情是否存在較大偏差，對質(zhì)次、價高、舍近求遠(yuǎn)等情況，在沒有搞清原因的 基礎(chǔ)上，不予報銷。對限額發(fā)票，如百元版、千元版、萬元版、十萬元版、百萬元版等不能超限額度，否則是無效票據(jù)。對定額發(fā)票要在定額范圍內(nèi)，根據(jù)實際發(fā)生數(shù)予以報銷，不能讓報銷人有可乘之機(jī)。5. 審核票據(jù)報銷審批手續(xù)。

15、正確簽批報銷票據(jù)是建立各級領(lǐng)導(dǎo)人責(zé)任意識的重要體現(xiàn)，要求各級領(lǐng)導(dǎo)人在各自所管理的業(yè)務(wù)范圍和審批權(quán)限內(nèi)對報銷票據(jù)進(jìn)行審批。簽署的意見明確表態(tài)，不得模棱兩可，所簽署的意見可認(rèn)定為對該費(fèi)發(fā)生負(fù)責(zé)。 因此，對簽署意見的地方、 簽字筆跡、簽字等均列入審核范圍。6. 審核報銷票據(jù)的付款方式。 同城結(jié)算千元以上金額采用轉(zhuǎn)賬方式結(jié)算，千元以下可以采用現(xiàn)金付款方式；異地購置貨物、商品可通過銀行匯票（或電匯）方式支付；大宗物資采購、基建工程建設(shè)或維修項目，根據(jù)合同上所介定的銀行賬戶信息給予轉(zhuǎn)賬；人員工資、獎金、課時酬金、人員勞務(wù)、出差可以采用現(xiàn)金結(jié)算。7. 審核報銷票據(jù)的附件材料。報銷票據(jù)的附件材料是對報銷票據(jù)的

16、補(bǔ)充、說明和介定，如購置一批商品和材料的發(fā)票， 其發(fā)票上不可能明細(xì)注明所有東西， 只能通過所附清單予以 說明；基建工程報銷憑證后所附的合同、 工程決算報告、工程形象進(jìn)度、工程監(jiān)理意見等均 是支付工程款的重要依據(jù)。這些仔細(xì)核對，在取得信息準(zhǔn)確無誤的前提下方可支付。8. 審核固定資產(chǎn)入賬情況。為確保單位固定資產(chǎn)保值、增值，在報銷票據(jù)中只要存在屬 于固定資產(chǎn)范圍的，都在辦理固定資產(chǎn)登記入賬手續(xù)后，方可辦理財務(wù)報銷手續(xù)。職務(wù)侵占罪一、概念及其構(gòu)成職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。（一）客體要件本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位

17、的財產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按 照中華人民共和國公司法規(guī)定設(shè)立的非國有的有限責(zé)任公司和股份有限公司；所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊 資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟(jì)組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務(wù)性行業(yè)、交通運(yùn)輸行業(yè)等經(jīng)濟(jì)組織；其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團(tuán)體或經(jīng)濟(jì)組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團(tuán)體。職務(wù)侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)所謂“動 產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財（包括人民幣、外幣、有價 證券等），而且也包括本單位

18、有權(quán)占有而未占有的財物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工 業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。（二）客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：1、必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù) 有關(guān)的便利條作。職權(quán)，是指指本人職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)力，與職務(wù)有關(guān)的便利條件，是 指雖然不是直接利用職務(wù)或崗位上的權(quán)限，但卻利用了本人的職權(quán)或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務(wù)或地位上的便利條件。包括：（1）利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦

19、一定事項等的權(quán)力；（2）依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限；（3）依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權(quán)限，如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置單位財產(chǎn)的權(quán)力；出納利用經(jīng)手、管理錢財?shù)臋?quán)利；一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。至于不是利用職務(wù)上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混人現(xiàn)場、易接近目標(biāo)等，即使取得了財物，也不是構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)以他罪如盜竊 罪論處。2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、

20、無形財物權(quán)和債權(quán)。 其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。所謂非法占為己有，是指采用侵 吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備等財產(chǎn)等謊稱為自有，標(biāo)價出售；將所住的單位房屋，過戶登記為己有；或者隱匿保管之物，謊 稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵 吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意

21、思表示，達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財 物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應(yīng)以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結(jié)帳就被發(fā)現(xiàn)，則應(yīng)以本罪未遂論處。3、必須達(dá)到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但 沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。至于數(shù)額較大的起點數(shù)額，參照最高人民法 院關(guān)于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋之規(guī)定，是 指侵占公司、企業(yè)

22、等單位財物5000元至2萬元以上的。（三）主體要件本罪主體為特殊主體， 包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。 具體是指三種不同身份的 自然人，一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家 工作人員身份，他們是公司的實際領(lǐng)導(dǎo)者，具有一定的職權(quán)，當(dāng)然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人。 這些經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權(quán)，或因從事一定的工作，可以利用職權(quán)或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外

23、商獨(dú)資企業(yè)的職工， 國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財物的， 應(yīng)依照本法第382, 383條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務(wù)上的 便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企 業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、 國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、 企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作

24、人員身份的人，不能成為本罪的主體。（四）主觀要件本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、 企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權(quán)利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權(quán)利，并不影響犯罪的構(gòu)成。二、認(rèn)定（一）本罪與貪污罪的界限 1主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位 的人員。無論是股份有限公司、 有限責(zé)任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、 集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為 本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、 企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并

25、具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國 有單位中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人員。2、犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利 用職務(wù)上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權(quán)范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位 的財物。它既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。4、情節(jié)要件的要求不同。本罪的構(gòu)成必須是侵占公司、企業(yè)財物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構(gòu)成犯罪。 但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當(dāng)然

26、如果犯罪數(shù)額較小， 情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應(yīng)認(rèn)為是犯罪。5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定 刑為死刑。（二）具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理對此有兩種不同意見： 一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪；如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、 企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪；如果主犯的身份是國家工作人員，應(yīng)分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企

27、業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實踐中僅供參考。（三）本罪與盜竊罪的界限兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪。二者的主要區(qū)別是：1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。2、犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物；而盜竊罪的對象是他人財物，包括 公私財物，而且多為犯罪行為前不被自己所控制的他人財物。3、犯罪手段不同。本罪是利用職務(wù)的便利侵占實際掌管的本單位財物；而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。4、 法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較??； 而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較

28、寬。（四）本罪與詐騙罪的界限兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的行為， 兩者的主要區(qū)別就在于：1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的 主體為一般主體。2、犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業(yè)的財物，這種財物實際上已被行為人所掌 握，而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財物；而詐騙罪則是用虛 構(gòu)的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。（五）本罪與侵占罪的界狠1、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主 體；而后者的主體為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任

29、年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人。2、本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。3、本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務(wù)上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。4、本罪所侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的

30、3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。5、本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權(quán)；而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權(quán)。6、本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。三、處罰犯本罪的，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。四、職務(wù)侵占罪與侵占罪根據(jù)刑法第二百七十條的規(guī)定， 侵占罪是指以非法占有為目的，將自己代為保管的他人財物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不退還或?qū)⑺诉z忘物或埋藏物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。職務(wù)侵占罪和侵占罪都是以財物為對象的犯罪，都侵犯了他人財物的所有權(quán)。主觀上

31、都是具有非法占有的目的，客觀上都具有變合法持有為非法占有的特點，但兩者的區(qū)別是明顯的。 首先犯罪主體不同， 職務(wù)侵占罪的主體只能是公司、企業(yè)或其他單位中主管、管理、經(jīng)手本單位財物的人員，而后者的主體是持有他人財物的人員。其次，犯罪的客 觀表現(xiàn)不同，職務(wù)侵占罪是利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手本單位財物的便利，行為人只要實施了非法占為已有的行為即可構(gòu)成犯罪，不以拒不交出或拒不退還為必要條件。而侵占罪無須利用職務(wù)上的便利， 在實施了非法占為已有的行為后，還必須以拒不退還或拒不交出為犯罪成立的必要要件。 其三，犯罪對象不同。職務(wù)侵占罪的犯罪對象只能為單位財物，而侵占 罪的犯罪對象則包括行為人代管的他人財物

32、，也包括他人的遺忘物和埋藏物。五、職務(wù)侵占罪與挪用資金罪根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員， 利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個月未還的或者雖未過3個月，但數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動的或者進(jìn)行非法活動的行為。兩者的相同點是犯罪主體上都是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員?？腕w上侵犯的都是公司、 企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。 客觀方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利。兩者的區(qū)別是：兩者的主觀目的不同，職務(wù)侵占罪以非法占為已有為目的，而挪用資金罪的行為人主觀上只是暫時借用本單位的資金，沒有永久占有的故意。 兩者的犯罪對象不同， 職務(wù)侵占罪的對象既可以 是本單位的資金，也可以是本單位的實物。 而挪用資金罪只能是本單位的資金。挪用單位實物一般不構(gòu)成犯罪。兩者在“數(shù)額較大”的下限規(guī)定上不一致，挪用資金犯罪的規(guī)定數(shù)額要高于職務(wù)侵占犯罪。六、職務(wù)侵占罪與貪污罪如前所述，職務(wù)侵占罪與貪污罪存在密切的關(guān)系，從立法過程上看，職務(wù)侵占罪由貪污罪分化而來。從犯罪構(gòu)成上看，兩者的相同點是：主觀上均由故意構(gòu)成?？陀^方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利。在行為上都表現(xiàn)為盜竊、騙取、侵吞或其他非法手段占有公共財 物的行為。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)為： 犯罪主體不同，這是職務(wù)侵占罪和貪污罪最主要、最 本質(zhì)的區(qū)別