論民法與商法的關(guān)系

1、論民法與商法的關(guān)系【摘要】：民法與商法的關(guān)系在學(xué)術(shù)界一直有著不同的看法，總體來說主要是 民商合一和民商分立的問題。本文主要從民法、商法的概念及來源，還有它們之間 的聯(lián)系與差別引出私法體系的立法模式，來論證民法與商法的關(guān)系。進(jìn)而也初步探 討了我國口前私法體系的立法現(xiàn)狀以及展望我國應(yīng)構(gòu)建既具有我國特色乂能適應(yīng)我 國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的立法模式?！娟P(guān)鍵詞】：民法商法關(guān)系民商合一民商分立一、概念山我國民法通則第二條規(guī)定可以把民法的概念定義為：民法是調(diào)整平等主 體的公民之間、法人之間、公民和法人之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律關(guān)系總和。 民法是從商品經(jīng)濟(jì)中派生出來，在商品交換頻繁的古羅馬時(shí)期，為維護(hù)交易秩序、 保

2、障商品流通而產(chǎn)生商品交換的習(xí)慣，習(xí)慣乂衍生為法，進(jìn)而產(chǎn)生民法。1對(duì)于 商法概念的界定學(xué)界給出了統(tǒng)一的觀點(diǎn):商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱， 即以商事方法為主要調(diào)整手段，旨在調(diào)整商事主體的規(guī)范化創(chuàng)制和商事行為規(guī)范化 實(shí)施的法律規(guī)范的總稱。2主要包括公司法、保險(xiǎn)法、合伙企業(yè)法、海商法、票 據(jù)法等。3公元11世紀(jì)，商人為保護(hù)自己利益成立了商人基爾特，采用通行的商 事慣例解決商人之間的糾紛。這種商事慣例被長期沿用，最終發(fā)展為商法。二、聯(lián)系商法和民法共同調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系，都屬于私法的范疇，兩者有著密切的聯(lián) 系。4在理論和司法實(shí)踐中，商法大量使用民法的某些原則、制度、規(guī)范，而屬 于商法的一些原則、制度

3、和規(guī)范也不斷地被民法所吸收。另外從民法的概念和調(diào)整 對(duì)象可知，民法因商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展應(yīng)運(yùn)而生，所調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系主要是財(cái)產(chǎn)歸屬和流轉(zhuǎn)關(guān)系，人身關(guān)系是指?jìng)€(gè)人非財(cái)產(chǎn)關(guān)系。毋庸置疑，民法所保護(hù)的利益是個(gè)人利 益。而商法主要是111商事交易習(xí)慣形成的商品交換規(guī)則，完全可以視為民法的特別法，它所保護(hù)的也是個(gè)人利益。三、差別雖然它們聯(lián)系密切，但在司法實(shí)踐和具體的制度要運(yùn)用上也各有特色，即差 別。民法與商法的差別導(dǎo)致兩個(gè)結(jié)果，一是商法只是民法中的特別法，二是民法乂 逐漸“商法化”。5第一，調(diào)整對(duì)象存在差別。6民法的調(diào)整對(duì)象是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和 人身關(guān)系，在調(diào)整對(duì)象上具有復(fù)合性;商法調(diào)整的是商主體在商品市場(chǎng)

4、交易過程中 所發(fā)生的商事法律關(guān)系，具有單一性。第二，法律關(guān)系不同。民法中的民事關(guān)系包括財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，人身關(guān)系 具有人身依附性，不可讓與，近而不具備營利性。而商事關(guān)系發(fā)生在商品市場(chǎng)交易 中，具有營利性。比如商事關(guān)系中，等價(jià)有償原則得以普遍使用，而在民事關(guān)系 中，像婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系等具有身份性的不能適用這一原則笫三，適用的主體范圍不同，民法是相互間平等的民事主體，而商法則只能是 在商事活動(dòng)中從事商品交易的商事主體。另外有些制度只適用于商事關(guān)系而不適用 于民事關(guān)系。比如我國破產(chǎn)制度只適用于企業(yè)，而不適用于公民和個(gè)人。四、學(xué)者們的觀點(diǎn)在民法的編篡體系上，大陸法系有民商分立和民商合一之分。對(duì)

5、此學(xué)界存在以 下兒種爭(zhēng)論:笫一種，商法是民法的特別法。7支持者認(rèn)為：民法有一般民法與特 別民法之分。商法作為特別民法，主要調(diào)整各種商事關(guān)系。我國采用民商合一，現(xiàn) 行民法通則相當(dāng)于民法典的普通法地位，而公司法、海商法、保險(xiǎn)法等均屬特別 法。笫二種，反對(duì)把商法說成是民法的特別法。支持者認(rèn)為:商法是民法的特別法 模式，這種立法模式以簡單商品經(jīng)濟(jì)為背景，與現(xiàn)今高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生沖 突，加之受經(jīng)濟(jì)全球化的影響，其不合理性被顯現(xiàn)出來。第三種，王利明教授等認(rèn)為民法和商事法規(guī)間是基本法的單行法規(guī)之間的關(guān) 系。8 方面，在我國法律體系中并不存在商法部門。盡管公司、保險(xiǎn)、票據(jù)、 破產(chǎn)等方面的立法得到了相應(yīng)重視

6、和加強(qiáng)，但其多是調(diào)整平等主體間的商品關(guān)系， 因而可以被視為我國民法的組成部分。另一方面，商法本身不可能組成部門法體系，而只能適用民法的一般原則。民法的總則、物權(quán)制度、債券制度實(shí)際上已 對(duì)商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要方面都做出了一般規(guī)定，對(duì)商事法規(guī)中的一些問題同樣適 用。另外，這種將商事方面的內(nèi)容編入民法典中，或以單行法規(guī)的形式出現(xiàn)的民事 和商事的統(tǒng)一立法，被稱作民商合一。9在大陸法系主要的法典體系中，有民商 合一、民商分立兩種立法模式。德國、法國等多數(shù)國家采用民商分立的立法體例； 我國沒有統(tǒng)一的民法典和商法典，但有單行的公司法、票據(jù)法、企業(yè)破產(chǎn)法等商事 立法，應(yīng)該說我國是不完全的民商合一制度，但是多數(shù)學(xué)

7、者是贊成民商合一的。五、結(jié)語綜上所述，民法與商法之間既存在差異也存在聯(lián)系。在構(gòu)建我國的民商立法體 系時(shí)，不能僅僅制訂一部單獨(dú)的民法典或商法典，也不能否認(rèn)商法在我國法律體系 中的地位或用民法取代商法的作法。應(yīng)當(dāng)以民法作為基本法，以具有部門法性質(zhì)的 單行的民法、商法作為主干，以眾多的民事、商事特別法作為輔助而構(gòu)建。當(dāng)務(wù)之 急，就是及時(shí)制訂統(tǒng)一的民法典，進(jìn)一步制訂和完善各種單行的民事、商事立法， 早日形成既具有我國特色乂適應(yīng)我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的統(tǒng)一、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)乃椒w系。 10參考文獻(xiàn):1史尚寬民法總論M.中國政法大學(xué)出版社，2000年版，第56頁.2范健. 商法（笫二版）M.高等教育岀版社、北京大學(xué)岀版社，2002年版.3趙萬一.商 法學(xué)M.法律出版社,2001年版，82頁.4 梁彗星.民法總論M.法律出版社，2011年版.5 董安生.中國商法總論M.吉林大學(xué)出版社，1994年版，第221頁.6范 健商法（笫二版）M.高等教育出版社、北京大學(xué)出版社，2002年版.7梁慧星. 民法總論M. “九五”規(guī)劃高等學(xué)校法學(xué)教材，1998年版，第2頁.8王利明. 論