淺析行政機(jī)關(guān)的自行強(qiáng)制執(zhí)行制度

1、淺析行政機(jī)關(guān)的自行強(qiáng)制執(zhí)行制度 我國(guó)行政強(qiáng)制執(zhí)行的基本制度是：以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行為原則，以行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行為例外。（注：對(duì)此作出明確規(guī)定的法律是行政訴訟法，該法第66條規(guī)定：“公民、法人或其他組織對(duì)于具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行”。在行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行前有“依法”兩字，說明行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)只有法律特別授予時(shí)才具有。）例外的根據(jù)就是法律，由法律明確規(guī)定由哪一級(jí)政府或哪一行政機(jī)關(guān)部門享有哪一種行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，不能超越。沒有法律特別規(guī)定的，行政機(jī)關(guān)就不享有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。 “對(duì)于以行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行為例外”，這句話如何理解，

2、在很多人心目中一直是一個(gè)生疏領(lǐng)域。隨著行政強(qiáng)制法的出臺(tái)，“行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行程序”被單獨(dú)規(guī)定為一個(gè)章節(jié)。因此，曾經(jīng)的疑惑就不得不到一個(gè)非得解開的時(shí)候了！ 根據(jù)行政強(qiáng)制法第十二條對(duì)“行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式”的重新界定：“行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式：（一）加處罰款或者滯納金；（二）劃撥存款、匯款；（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；（四）排除妨礙、恢復(fù)原狀；（五）代履行；（六）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式?！苯Y(jié)合傳統(tǒng)行政法基礎(chǔ)理論（假設(shè)前提是行政處罰法出臺(tái)之后、行政強(qiáng)制法還沒有出臺(tái)的這一段非常時(shí)期），排在第一位的“加處罰款或者滯納金”對(duì)應(yīng)的是傳統(tǒng)行政法理上的“執(zhí)行罰”，即所謂的“間接強(qiáng)制”的一種；而排在第

3、五位的“代履行”也被視為所謂的“間接強(qiáng)制”的一種；排在第四位的“排除妨礙、恢復(fù)原狀”，特別是其中的“排除妨礙”，已經(jīng)從民法通則和侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的民事責(zé)任形式以及傳統(tǒng)行政法理中的“代履行”體系中獨(dú)立出來，被立法者定義為行政強(qiáng)制執(zhí)行的一種基本方式；至于排在第二位的“劃撥存款、匯款”和排在第三位的“拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物”則被視為所謂的“直接強(qiáng)制”的一種。因此，對(duì)于行政強(qiáng)制執(zhí)行方式的排序，筆者在下文中不再依據(jù)傳統(tǒng)行政法理，而是適用行政強(qiáng)制法中的新提法。 據(jù)全國(guó)人大法工委統(tǒng)計(jì)，目前，授權(quán)行政機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行的共有城鄉(xiāng)規(guī)劃法等23部法律，有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)有地方人民政府和

4、公安（含海關(guān)）、審計(jì)、稅務(wù)、財(cái)政、公路、水利、防汛指揮機(jī)構(gòu)等13個(gè)部門。撇開被公眾認(rèn)為是“無所不能”的政府，讓我們從我國(guó)已有法律規(guī)定的情況看，法律授權(quán)行政機(jī)關(guān)享有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的，大致有下列幾種情形： （1）加處罰款或者滯納金。這種執(zhí)行方式早在1996年頒布施行的行政處罰法中就有規(guī)定，該法第五十一條規(guī)定：到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。這種加處罰款或者滯納金的執(zhí)行方式主要針對(duì)不履行罰款、稅款、行政收費(fèi)、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等金錢給付義務(wù)。其目的是通過給當(dāng)事人增加額外金錢負(fù)擔(dān)的方式，迫使當(dāng)事人盡快履行行政決定，從而提高行政效率，避免直接強(qiáng)制帶來的對(duì)抗、沖突。如果這種執(zhí)行方式采取之后又經(jīng)過一

5、定期限，當(dāng)事人仍不履行的，就可以采取直接強(qiáng)制執(zhí)行了。具體來說，加處罰款主要針對(duì)不繳納罰款的行為，加處罰款的數(shù)額已由上述行政處罰法第五十一條統(tǒng)一規(guī)定了；加處滯納金則是針對(duì)不繳納稅費(fèi)的行為，加處滯納金散見于單行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，甚至很多規(guī)章中。據(jù)全國(guó)人大法工委統(tǒng)計(jì)，目前，我國(guó)共有2部法律、15部行政法規(guī)對(duì)滯納金的標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，滯納金的數(shù)額有按日加處萬(wàn)分之五、千分之一、千分之二、千分之三、千分之五和按月加處百分之五不等。 具體說來，據(jù)全國(guó)人大法工委統(tǒng)計(jì)，目前有5部法律使用了“滯納金”，其中有3部只規(guī)定了加收滯納金，沒有規(guī)定滯納金的比例。這3部法律是人口與計(jì)劃生育法規(guī)定“按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定加收

6、滯納金”、海關(guān)法規(guī)定“由海關(guān)征收滯納金”、勞動(dòng)法規(guī)定“可以加收滯納金”。由2部法律明確規(guī)定了按日加收滯納金的比例，其中水法是千分之二，稅收征收管理法是萬(wàn)分之五（如第三十二條：納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)除責(zé)令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬(wàn)分之五的滯納金）。有14部行政法規(guī)規(guī)定了“滯納金”，其中12部明確規(guī)定了按日加收滯納金的比例，有的為萬(wàn)分之五，有的為千分之五，有的為千分之三，還有的是千分之二。行政處罰法和道路交通安全法規(guī)定，當(dāng)事人“到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款”。社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例第十三條規(guī)定：“繳費(fèi)單位

7、未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)保險(xiǎn)行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納；逾期仍不繳納的，除補(bǔ)繳欠繳數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金?！鄙鐣?huì)保險(xiǎn)法第八十六條規(guī)定：“用人單位未按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬(wàn)分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款?！?需要注意的是，還有一部法律是加處滯納金的同時(shí)按倍數(shù)加處罰款：水法第七十條規(guī)定“拒不繳納、拖延繳納或者拖欠水資源費(fèi)的，由縣級(jí)以上人民政府水行政主管部門或者流域管理機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)，責(zé)令限期繳納；逾期不繳納的，從滯納之日起按日加收滯納部

8、分千分之二的滯納金，并處應(yīng)繳或者補(bǔ)繳水資源費(fèi)一倍以上五倍以下的罰款”。 需要注意的是，水法的這條規(guī)定中的罰款屬于行政處罰，而行政強(qiáng)制法為了杜絕“天價(jià)”滯納金和“天價(jià)”罰款等事件出現(xiàn)，而在第四十五條第二款規(guī)定的“加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金額給付義務(wù)的數(shù)額”，這其中所提到的罰款則屬于執(zhí)行罰。對(duì)于行政處罰和執(zhí)行罰而言，前者是一次性作出的，后者是按日連續(xù)計(jì)算的；前者對(duì)已經(jīng)發(fā)生的違法行為作出的，后者是效力及于將來，促使當(dāng)事人自動(dòng)履行義務(wù)。綜上所述，行政處罰和執(zhí)行罰二者在性質(zhì)上是截然不同的。因此，水法第七十條的規(guī)定，就如同排污費(fèi)征收使用管理?xiàng)l例第二十一條有關(guān)“逾期拒不繳納排污費(fèi)的，處應(yīng)繳納排污費(fèi)數(shù)

9、額1倍以上3倍以下的罰款”的規(guī)定一樣，與行政強(qiáng)制法第四十五條第二款有關(guān)“加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金額給付義務(wù)的數(shù)額”的規(guī)定并不矛盾。 （2）劃撥存款、匯款，又稱“強(qiáng)制劃撥”，主要針對(duì)存款、匯款，涉及到公民、法人和其他組織的最重要的生活來源和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，因此立法一直非常慎重。行政強(qiáng)制法第四十七條規(guī)定：“劃撥存款、匯款應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)決定，并書面通知金融機(jī)構(gòu)。金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出劃撥存款、匯款的決定后，應(yīng)當(dāng)立即劃撥。法律規(guī)定以外的行政機(jī)關(guān)或者組織要求劃撥當(dāng)事人存款、匯款的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕?！睆?qiáng)制劃撥是屬于各行政機(jī)關(guān)普遍需要的，但在原則上都需申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，法律只授予少

10、數(shù)幾個(gè)行政機(jī)關(guān)，如稅務(wù)（稅收征管法第四十條）、海關(guān)（海關(guān)法第六十條）等部門才有這樣的權(quán)力。值得一提的是上述兩個(gè)法條使用的都是“扣繳”一詞。征收社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等少數(shù)領(lǐng)域也適用這個(gè)，如社會(huì)保險(xiǎn)法第六十三條第一、二款就規(guī)定：“用人單位未按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補(bǔ)足。用人單位逾期仍未繳納或者補(bǔ)足社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以向銀行和其他金融機(jī)構(gòu)查詢其存款賬戶；并可以申請(qǐng)縣級(jí)以上有關(guān)行政部門作出劃撥社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的決定，書面通知其開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)劃撥社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。用人單位賬戶余額少于應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以要求該用人單位提供擔(dān)保，簽訂延期

11、繳費(fèi)協(xié)議?！敝档靡惶岬氖?，根據(jù)行政強(qiáng)制法的上述規(guī)定以及商業(yè)銀行法第二十九條、第三十條的規(guī)定，采取劃撥存款、匯款方式執(zhí)行的，需要由法律明確授權(quán)?？墒怯行┬姓ㄒ?guī)，如價(jià)格管理?xiàng)l例第三十一條和企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第三十二條分別規(guī)定了物價(jià)檢查機(jī)構(gòu)和企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)（即工商）有“劃撥”銀行存款的權(quán)力，因其違反了商業(yè)銀行法和行政強(qiáng)制法的規(guī)定，屬于尚未進(jìn)行清理的對(duì)象。 （3）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，又稱“強(qiáng)制變賣”。這種執(zhí)行方式早在1996年頒布施行的行政處罰法中就有規(guī)定，根據(jù)該法第五十一條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)采取拍賣或者變賣等處理措施執(zhí)行方式的應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定。行政強(qiáng)制法第四十八條也

12、規(guī)定：“依法拍賣財(cái)物，由行政機(jī)關(guān)委托拍賣機(jī)構(gòu)依照中華人民共和國(guó)拍賣法的規(guī)定辦理。”而這里提到的拍賣法已由中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議決定修改，于2004年8月28日通過并施行。拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物是屬于各行政機(jī)關(guān)普遍需要的，原則上都需申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，法律只授予少數(shù)幾個(gè)行政機(jī)關(guān)。目前，稅收征收管理法第三十七條、第四十條和海關(guān)法第六十條、第九十條都規(guī)定了依法拍賣或者變賣、變價(jià)的執(zhí)行方式。而對(duì)比前面所提到的社會(huì)保險(xiǎn)法，該法僅僅賦予社會(huì)保險(xiǎn)主管部門劃撥權(quán)，但是沒有賦予拍賣和依法處理抵繳權(quán)。稅收征收管理法和海關(guān)法則都賦予了這類權(quán)力。頗有爭(zhēng)議的

13、價(jià)格管理?xiàng)l例第三十一條是這樣規(guī)定的：物價(jià)檢查機(jī)構(gòu)對(duì)于當(dāng)事人拒交罰款，而當(dāng)事人又沒有銀行賬戶或者銀行賬戶內(nèi)無資金的，物價(jià)檢查機(jī)構(gòu)有權(quán)將其商品變賣抵繳。此外，根據(jù)行政強(qiáng)制法第四十六條第三款的規(guī)定，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，經(jīng)催告仍不履行的，在實(shí)施行政管理過程中已經(jīng)采取查封、扣押措施的行政機(jī)關(guān)，可以將查封、扣押的財(cái)物依法拍賣抵繳罰款。 （4）排除妨礙、恢復(fù)原狀。排除妨礙就是排除對(duì)權(quán)利人行使人身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)的阻礙，恢復(fù)原狀就是通過修理等手段使受到損壞的財(cái)產(chǎn)恢復(fù)到損壞前的狀況。在行政管理中，公民、法人或者其他組織的行為侵害的不是其他民事主體的權(quán)利，而是侵害了公共財(cái)產(chǎn)，影響了行政管

14、理秩序，也可能要承擔(dān)排除妨礙、恢復(fù)原狀的責(zé)任。如道路交通安全法第一百零六條規(guī)定：“在道路兩側(cè)及隔離帶上種植樹木、其他植物或者設(shè)置廣告牌、管線等，遮擋路燈、交通信號(hào)燈、交通標(biāo)志，妨礙安全視距的，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門責(zé)令行為人排除妨礙；拒不執(zhí)行的，處二百元以上二千元以下罰款，并強(qiáng)制排除妨礙，所需費(fèi)用由行為人負(fù)擔(dān)?！钡谝话倭闼臈l第一款又規(guī)定：“未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自挖掘道路、占用道路施工或者從事其他影響道路交通安全活動(dòng)的，由道路主管部門責(zé)令停止違法行為，并恢復(fù)原狀，可以依法給予罰款；致使通行的人員、車輛及其他財(cái)產(chǎn)遭受損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！彼ǖ诹鍡l第一款規(guī)定：“在河道管理范圍內(nèi)建設(shè)妨礙行洪的建筑

15、物、構(gòu)筑物，或者從事影響河勢(shì)穩(wěn)定、危害河岸堤防安全和其他妨礙河道行洪的活動(dòng)的，由縣級(jí)以上人民政府水行政主管部門或者流域管理機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)，責(zé)令停止違法行為，限期拆除違法建筑物、構(gòu)筑物，恢復(fù)原狀；逾期不拆除、不恢復(fù)原狀的，強(qiáng)行拆除，所需費(fèi)用由違法單位或者個(gè)人負(fù)擔(dān)，并處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款?！钡诹邨l第一款規(guī)定：“在飲用水水源保護(hù)區(qū)內(nèi)設(shè)置排污口的，由縣級(jí)以上地方人民政府責(zé)令限期拆除、恢復(fù)原狀；逾期不拆除、不恢復(fù)原狀的，強(qiáng)行拆除、恢復(fù)原狀，并處五萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款。”放射性污染防治法第五十條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未編制環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件，或者環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件未經(jīng)環(huán)境保護(hù)行政主管部門批準(zhǔn)，擅

16、自進(jìn)行建造、運(yùn)行、生產(chǎn)和使用等活動(dòng)的，由審批環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件的環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止違法行為，限期補(bǔ)辦手續(xù)或者恢復(fù)原狀，并處一萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰款。”氣象法第三十五條第一款規(guī)定：“違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由有關(guān)氣象主管機(jī)構(gòu)按照權(quán)限責(zé)令停止違法行為，限期恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，可以并處五萬(wàn)元以下的罰款；造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： （一）侵占、損毀或者未經(jīng)批準(zhǔn)擅自移動(dòng)氣象設(shè)施的；（二）在氣象探測(cè)環(huán)境保護(hù)范圍內(nèi)從事危害氣象探測(cè)環(huán)境活動(dòng)的。” （5）代履行。代履行是當(dāng)事人拒絕履行行政決定的義務(wù)時(shí)，由行政機(jī)關(guān)或者第三人代替當(dāng)事人履行行政決定的義務(wù)

17、，并向當(dāng)事人收取履行費(fèi)用的執(zhí)行方式。這里所說的第三人，與當(dāng)事人沒有關(guān)系，其具有獨(dú)立地位，不依附于行政機(jī)關(guān)，根據(jù)與行政機(jī)關(guān)之間的委托協(xié)議履行義務(wù)，其委托內(nèi)容是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)而不是行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。其性質(zhì)類似“慷他人之慨”，即將代履行限定在“做好事”事項(xiàng)（主要在后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的情形下適用），如對(duì)車輛代為采取防護(hù)措施、代為種樹等不涉及當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)或者不減損當(dāng)事人價(jià)值的建設(shè)性代履行，而非拆違章建筑等破壞性行為。行政強(qiáng)制法第五十一條第二款規(guī)定：“代履行的費(fèi)用按照成本合理確定，由當(dāng)事人承擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定的除外?！狈闪碛幸?guī)定的主要有這么幾條，如道路交通安全

18、法第九十三條第二款規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)交通管理部門拖車不得向當(dāng)事人收取費(fèi)用，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知當(dāng)事人停放地點(diǎn)”；森林病蟲害防治條例第十九條規(guī)定：“森林病蟲害防治費(fèi)用，全民所有的森林和林木，依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，分別從育林基金、木竹銷售收入、多種經(jīng)營(yíng)收入和事業(yè)費(fèi)中解決；集體和個(gè)人所有的森林和林木，由經(jīng)營(yíng)者負(fù)擔(dān)，地方各級(jí)人民政府可以給予適當(dāng)扶持。對(duì)暫時(shí)沒有經(jīng)濟(jì)收入的森林、林木和長(zhǎng)期沒有經(jīng)濟(jì)收入的防護(hù)林、水源林、特種用途林的森林經(jīng)營(yíng)單位和個(gè)人，其所需的森林病蟲害防治費(fèi)用由地方各級(jí)人民政府給予適當(dāng)扶持。發(fā)生大面積暴發(fā)性或者危險(xiǎn)性病蟲害，森林經(jīng)營(yíng)單位或者個(gè)人確實(shí)無力負(fù)擔(dān)全部防治費(fèi)用的，各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)助?！?

19、據(jù)全國(guó)人大法工委介紹，代履行最早見于1954年制定的海港管理暫行條例，規(guī)定對(duì)沉船、沉物的代為打撈或者清除。目前，共有17部法律、行政法規(guī)規(guī)定了代履行。如固體廢物污染環(huán)境防治法第五十五條規(guī)定，產(chǎn)生危險(xiǎn)廢物的單位，必須按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定處置危險(xiǎn)廢物，不得擅自傾倒、堆放；不處置的，由所在地縣級(jí)以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令限期改正；逾期不處置或者處置不符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定的，由所在地縣級(jí)以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門指定單位按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定代為處置，處置費(fèi)用由產(chǎn)生危險(xiǎn)廢物的單位承擔(dān)。森林法第三十九條第二款、第三款規(guī)定，濫伐森林或者其他林木，由林業(yè)主管部門責(zé)令補(bǔ)種濫伐株數(shù)五倍的樹木，并處濫伐

20、林木價(jià)值二倍以上五倍以下的罰款。拒不補(bǔ)種樹木或者補(bǔ)種不符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定的，由林業(yè)主管部門代為補(bǔ)種，所需費(fèi)用由違法者支付。如前所述，代履行依照傳統(tǒng)行政法理屬于間接強(qiáng)制的一種，但是有時(shí)它與直接強(qiáng)制不容易區(qū)分。一般來說，需要立即清除道路、河道、航道或者公共場(chǎng)所遺灑物、障礙物或者污染物，當(dāng)事人不能清除的，行政機(jī)關(guān)可以決定立即實(shí)施代履行。如防洪法第四十二條規(guī)定，對(duì)河道、湖泊范圍內(nèi)阻礙行洪的障礙物，按照誰(shuí)設(shè)障、誰(shuí)清除的原則，由防汛指揮機(jī)構(gòu)責(zé)令限期清除；逾期不清除的，由防汛指揮機(jī)構(gòu)組織強(qiáng)行清除，所需費(fèi)用由設(shè)障者承擔(dān)。 區(qū)分排除妨礙、恢復(fù)原狀、代履行和直接強(qiáng)制，一是看當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)是否由于當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)的作

21、為引起的，是否需要由當(dāng)事人小處違法的后果；二要看是否強(qiáng)迫當(dāng)事人消除自己違法的后果，代履行排除了強(qiáng)迫當(dāng)事人作出一定行為，體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人人格和自由的尊重；三是看是否屬于由當(dāng)事人承擔(dān)費(fèi)用；四是如果采取這兩種執(zhí)行方式時(shí)，當(dāng)事人抵抗，則不能繼續(xù)執(zhí)行；五是這兩種執(zhí)行方式的前提行政決定的義務(wù)是可替代履行的，就是當(dāng)事人履行和其他人履行效果相同。 對(duì)不能履行的義務(wù)，只能直接強(qiáng)制，而不能采取排除妨礙、恢復(fù)原狀和代履行方式。如預(yù)備役軍官法第六十三條規(guī)定：“預(yù)備役軍官有下列行為之一的，由縣級(jí)人民政府責(zé)令限期改正；逾期不改正的，由縣級(jí)以上地方人民政府強(qiáng)制其履行兵役義務(wù)；屬于國(guó)家工作人員的，依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）拒絕或者逃避預(yù)備役登記的；（二）拒絕或者逃避軍事訓(xùn)練、執(zhí)行軍事勤務(wù)的；（三）拒絕、逃避征召的。”