我國上市公司實施獨立董事制度存在的問題及對策

1、我國上市公司實施獨立董事制度存在的問題及對策【摘要】文章通過對目前我國上市公司實施獨立董事制度存在問題的分析，從 制度、市場機制、公司內(nèi)部等角度提出完善我國上市公司獨立董事制度的對 策。關(guān)鍵詞】獨立董事制度；問題；對策近年來，我國證券市場發(fā)展速度迅猛，到目前為止我國證券市場的上市公 司已近 2000 家，但是由于長期計劃經(jīng)濟體制導(dǎo)致的積習(xí)沉苛及特殊的股權(quán)結(jié) 構(gòu)，我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)方面還存在著缺陷，尤其是上市公司規(guī)范運作 方面存在的問題較多，它嚴(yán)重挫傷了廣大中小投資者的投資熱情，也影響了我 國證券市場的聲譽。為有效約束上市公司及控股股東的不正當(dāng)行為，維護中小 投資者權(quán)益，我國于 1997

2、年起實施獨立董事制度。但由于我國特殊的國情，在 實施獨立董事制度實踐中出現(xiàn)許多問題，理論和實踐都要求必須根據(jù)我國國 情，對我國上市公司實施獨立董事制度的現(xiàn)狀及其原因進行分析，盡快建立健 全符合中國特色的獨立董事制度。、我國上市公司實施獨立董事制度的現(xiàn)狀及存在的問題獨立董事制度自 1997 年進入我國以來，各上市公司都相繼推出了獨立董 事。一方面，它給我國上市公司在治理結(jié)構(gòu)方面帶來了一種新型治理方式，一 種新的監(jiān)督理念；另一方面，獨立董事制度在實施中遇到的問題也逐漸顯現(xiàn)， 在公司治理結(jié)構(gòu)、市場條件、公司層內(nèi)部權(quán)責(zé)均衡等方向都出現(xiàn)了難以解決的 困境。據(jù)上海上市公司董事會秘書協(xié)會和上海金信證券研究所

3、對 69 家上市公司的 獨立董事進行的問卷調(diào)查結(jié)果顯示，有 3%認(rèn)為自己是“花瓶”，有 39%的稱自 己是顧問，另有 37%認(rèn)為自己是董事，有 21%認(rèn)為自己是中小股東的代表?？?見，大多數(shù)獨立董事沒有在公司治理中起到應(yīng)有的作用代表中小股東的利 益，與獨立董事的定位存在很大的偏差。造成這種現(xiàn)象的原因是多方面的。1. 獨立董事不“獨立”。在目前我國獨立董事的提名、聘任、權(quán)利等都由 主要管理者和大股東說了算，使得獨立董事的獨立性受到影響。獨立董事難獨 立，在董事會充當(dāng)“花瓶”的角色十分普遍。盡管偶有樂山電力獨立董事提議 的年報財務(wù)調(diào)查和伊利股份獨立董事對公司國債投資的質(zhì)疑，但最終其維護中 小股東利

4、益之舉都沒有成功，最后獨立董事采取的行動只有是 “用腳投票”， 主動請辭。經(jīng)濟學(xué)家張維迎生動地比喻說：改善獨立董事的作用如同在麻袋上 繡花，不換麻袋就很難徹底解決問題。2. 相關(guān)法律法規(guī)的滯后，使得獨立董事制度無法可依，缺乏訴訟權(quán)利和可 操作性。在我國目前的公司法中，獨立董事的權(quán)利和義務(wù)沒有明確規(guī)定， 雖然中國證監(jiān)會下發(fā)的關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見中對 獨立董事的任職資格及產(chǎn)生辦法做了相應(yīng)的規(guī)定，但是一是其不夠具體，二是 其不屬于法律，所以缺乏應(yīng)有的強制性和法律約束力，獨立董事不能直接起訴 侵害公司利益的經(jīng)營董事，致使眾多公司權(quán)利和責(zé)任嚴(yán)重錯位。3. 獨立董事的激勵和約束機制缺失

5、。我國現(xiàn)行法律還沒有明確規(guī)定獨立董 事權(quán)利和責(zé)任，面對上市公司侵犯中小股東利益的現(xiàn)象以及潛在的訴訟風(fēng)險， 獨立董事從自身利益出發(fā)，往往并不是按規(guī)定出具客觀公正的獨立董事報告， 而是選擇辭職，以規(guī)避所承擔(dān)的風(fēng)險，其主要原因是缺乏相應(yīng)的激勵和約束機 制，獨立董事監(jiān)督的動力和工作的積極性不高。4. 具備擔(dān)當(dāng)獨立董事素質(zhì)的人才稀缺。在市場經(jīng)濟發(fā)達(dá)國家，所有權(quán)與經(jīng) 營權(quán)分離產(chǎn)生了龐大的職業(yè)經(jīng)理層，他們具有良好的職業(yè)操守、成熟的從業(yè)心 態(tài)、強大的專業(yè)優(yōu)勢和綜合管理能力，并有相應(yīng)的社會角色標(biāo)準(zhǔn)與壓力對其進 行約束。而在我國，獨立董事制度是公司治理結(jié)構(gòu)中的一項新舉措，合格的獨 立董事人才相當(dāng)缺乏，職業(yè)經(jīng)理階層

6、遠(yuǎn)未建立，企業(yè)管理非職業(yè)化現(xiàn)象非常嚴(yán) 重。雖然獨立董事一般為某行業(yè)或領(lǐng)域的專家，但由于專業(yè)知識和履行職責(zé)能 力的局限，有的獨立董事為了回避責(zé)任，往往高估公司經(jīng)營決策風(fēng)險，從而使 董事會的決策效率受到影響。5. 個人信譽及社會評價體系尚未建立。在西方，有專門對獨立董事的業(yè)績 進行評估的中間機構(gòu)，獨立董事在上市公司中表現(xiàn)應(yīng)有的獨立和客觀，將極大 提升他們的聲譽，而這種聲譽將極大的提升個人價值，這在一定程度上激勵獨 立董事去監(jiān)督執(zhí)行董事和經(jīng)理人員。然而，在我國信譽體系尚未建立，在社會 誠信普遍缺失的情況下，要獨立董事履行誠信，發(fā)揮應(yīng)有的作用，實在是勉為 其難。6. 對獨立董事職責(zé)的理解存在偏差。不少

7、上市公司認(rèn)為，聘請獨立董事主 要是給公司發(fā)展提供一些參考建議，實際上是把獨立董事當(dāng)成咨詢顧問。有些 獨立董事自身也持有這樣的看法，將自己定位于顧問的角色，監(jiān)督意識不強。 從行使職權(quán)的內(nèi)容來看，獨立董事行使職權(quán)多集中于對關(guān)聯(lián)交易進行審查，對 其他職權(quán)的行使則十分少。7. 信息獲取存在障礙。獨立董事要發(fā)揮經(jīng)營決策和監(jiān)督作用，就必須及時 地獲取公司的各種真實信息，而獨立董事并不參與公司的日常管理，實際上很 少了解公司的業(yè)務(wù)情況，獲取信息的主要渠道來源于管理層，而管理層往往提 供有利于自己的信息，信息披露的不完整，甚至提供歪曲的信息，這使得獨立 董事很難形成真正獨立的判斷。8. 獨立董事在董事會中的比

8、例低。根據(jù)國外經(jīng)驗，公司董事會中獨立董事 的比例顯著影響虛假財務(wù)報告的發(fā)生率，獨立董事越多，虛假財務(wù)報告的發(fā)生 率越低；而在我國，獨立董事一般為 1 至 2 人，個別公司為 3 人，比例過低， 并且有些所謂的獨立董事都與出資人有著千絲萬縷的關(guān)系，并不獨立，“灰色 外部人”占據(jù)董事會現(xiàn)象普遍。9. 獨立董事的權(quán)利在公司中有名無實。我國絕大多數(shù)獨立董事都是大股東 們擺在董事會的“花瓶”，沒有授予獨立董事應(yīng)有的決策權(quán)，沒有建立任何以 獨立董事為主的機構(gòu)，導(dǎo)致獨立董事有名無實，無法發(fā)揮對控股股東和執(zhí)行董 事的監(jiān)督作用，“黃河事件”就是實例。、完善有中國特色的上市公司獨立董事制度的對策要想使獨立董事制度

9、在我國公司治理中發(fā)揮作用，避免使之流于形式，應(yīng) 從以下幾個方面著手加以改造。（一）制度的完善1.建立健全獨立董事制度的法律、法規(guī)。在獨立董事制度執(zhí)行較好的英美 等國家，一般都通過證券交易法或公司法來界定獨立董事的地位和作 用、權(quán)利和義務(wù)之后，落實到證券交易所的上市規(guī)則中。我國也應(yīng)當(dāng)逐步將獨 立董事制度法律化，使獨立董事有法可依，才能使獨立董事的獨立性得到保 障；還有必要對規(guī)范上市公司的基本法公司法、證券法及時做出 修改，增加有關(guān)獨立董事的條款。上市公司應(yīng)及時結(jié)合自身情況修改章程，載 明獨立董事職權(quán)的內(nèi)容和行使職權(quán)的程序，使獨立董事目前的軟監(jiān)督轉(zhuǎn)化為真 正起作用的硬監(jiān)督，避免“人情董事”和“花瓶

10、董事”；同時，要明確監(jiān)事會 和獨立董事的職責(zé)劃分和獨立董事應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、法律后果，推動建立民事賠 償機制和董事責(zé)任保險等配套措施，使獨立董事有完善的法律保障作堅實的后 盾。2. 認(rèn)真對待獨立董事的激勵機制問題。獨立董事也是現(xiàn)實的“經(jīng)濟人”，獨立董事能否盡責(zé)與激勵有關(guān)，激勵力度還與獨立董事的機會成本與機會利益 有關(guān)。如果參加董事會議和盡責(zé)的收益小于機會成本，獨立董事往往以“忙” 為借口缺席董事會議；反之積極參與董事會議并盡責(zé)。獨立董事的報酬應(yīng)與其 投入的勞動和工作業(yè)績相關(guān)，使其報酬動態(tài)化，這樣才能較好地激勵獨立董 事。因此，我認(rèn)為其薪酬應(yīng)分為固定貨幣報酬和股票期權(quán)。固定貨幣報酬包括 固定的年薪和

11、會議津貼。獨立董事還可以參加延期支付計劃，即年薪的一部分 （通常是年薪的 1/4 ）存入延期支付戶頭，在獨立董事離職時以公司普通股票 的形式支付，這樣有助于確保獨立董事能夠真正發(fā)揮作用，以改善高風(fēng)險低收 益，改變“獨立董事中看不中用”、“獨立董事紛紛辭職”、“獨立董事失 聲”等不正常現(xiàn)象。3. 重新設(shè)計獨立董事選任機制。選任機制直接關(guān)系到獨立董事到底代表誰的 問題。既然是某個群體的代表，就應(yīng)該由這個群體選舉產(chǎn)生。該制度設(shè)立的初 衷是監(jiān)督制約內(nèi)部控股股東，以免利用其職權(quán)做出不利于公司和外部股東的行 為，從而維護公司利益和中小股東的利益。可見，獨立董事應(yīng)該是外部股東和 中小股東的代表，那么獨立董事

12、的選任就應(yīng)該由非控股股東進行提名和選舉， 這樣才能從根本上保證獨立董事的獨立性。（二）市場機制的建立心、O1. 培育獨立董事人力資源市場，加快獨立董事的職業(yè)化進程。在美國大多 數(shù)公司的獨立董事由其他公司的經(jīng)理人員或是重要的決策代理人擔(dān)任，同時在 經(jīng)理市場和獨立董事市場的約束下，獨立董事能自覺地規(guī)范自己的行為。而在 我國，獨立董事是新生的一個群體，合格的獨立董事人才相當(dāng)缺乏。獨立董事 通常是由專家和社會知名人士擔(dān)任，其人力資本的價值主要由其學(xué)術(shù)成就和社 會知名度來決定，獨立董事無法形成職業(yè)化的群體。這就需要證監(jiān)會及其相關(guān) 部門加強獨立董事的培訓(xùn)工作，盡快建立高素質(zhì)和高技能的獨立董事人才庫， 使市

13、場上出現(xiàn)一個專業(yè)化的在公司治理中能發(fā)揮重要作用的群體，以方便上市 公司查閱獨立董事及后備人選的相關(guān)信息；其次我國上市公司應(yīng)從獨立董事制 度成熟的國家聘任一批專業(yè)化且了解我國國情的人才，有助于我國獨立董事從 中學(xué)習(xí)經(jīng)驗，提高實戰(zhàn)能力。因此，大力加強獨立董事培訓(xùn)，提高現(xiàn)任獨立董 事的職業(yè)道德和專業(yè)水準(zhǔn)，補充大量的合格后備人才就成了當(dāng)前工作的當(dāng)務(wù)之 急。不能接受大股東所在其他企業(yè)的聘請；其 對獨立董事參與贊成的失誤決策或違法決策2. 建立對獨立董事的監(jiān)督約束機制和責(zé)任承擔(dān)機制。首先，禁止獨立董事 接受大股東或大股東董事給他帶來的任何利益。獨立董事自身從事的業(yè)務(wù)與大 股東所在其他企業(yè)不能有相關(guān)性， 次

14、，建立獨立董事連帶責(zé)任制度。 要對公司負(fù)一定比例的賠償責(zé)任。獨立董事事務(wù)所”等專門對獨立董事業(yè)績進3. 成立“獨立董事協(xié)會”或 行獨立評估的機構(gòu)。首先，采用事務(wù)所式的獨立董事制度可解決獨立董事的獨 立性不強的問題，上市公司獨立董事由事務(wù)所與賞識公司簽訂合同選派，可以 解決當(dāng)前的獨立董事由管理者和大股東選任帶來的獨立性不強的問題；其次， 使獨立董事由自然人制度變?yōu)榉ㄈ酥贫?，便于獨立董事的管理、培?xùn)以及業(yè)績 評價；再次，為獨立董事承擔(dān)責(zé)任提供了基礎(chǔ)，其承擔(dān)責(zé)任有可能實現(xiàn)組織 化。最后，協(xié)會對獨立董事資質(zhì)和業(yè)績定期進行評估，增強獨立董事的行業(yè)自 律性。（三）公司內(nèi)部機制的改善1公司應(yīng)明確獨立董事在上

15、市公司的職權(quán)。首先是知情權(quán)，獨立董事有權(quán) 要求公司向其提供決策所需要的一切信息資料，必要時，有權(quán)要求公司高管人 員做出解釋或聘請專業(yè)機構(gòu)為其提供專業(yè)咨詢服務(wù)；其次是決策權(quán)，獨立董事 有權(quán)參加董事會，并站在公正、客觀的立場上發(fā)表獨立意見；再次是監(jiān)督權(quán)， 獨立董事對關(guān)聯(lián)交易有監(jiān)督權(quán)；還有適度的投票表決權(quán)，獨立董事對公司重大 關(guān)聯(lián)交易之股東會表決或其它有關(guān)法律、法規(guī)政策規(guī)定需流通股東另行表決之 事項，有權(quán)以其名義向社會征集投票權(quán)，代理出席股東大會，實現(xiàn)獨立董事對 公司事務(wù)之更廣泛的參與。2理順獨立董事與監(jiān)事會之間的關(guān)系，共同促進上市公司的規(guī)范發(fā)展。獨 立董事提出的“保留意見”或“反對意見”的事項，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)介入，進行審 查，并在形成決議后公告。當(dāng)然，獨立董事在我國尚屬于新生群體，獨立董事制度還處于探索階段； 并且，獨立董事也不是靈丹妙藥，不可能解決公司治理中的所有問題。我們只 能期待通過不斷的研究和探索，使