工程勞務分包合同之控制要點

1、工程勞務分包合同之控制要點企業(yè)的利潤來源于合同，風險也隱藏于合同，在法律訴訟實踐中，引發(fā)糾紛的源頭往往就是當初雙方簽訂的合同中時對一些要點問題、關鍵問題的忽視,從而事后產生讓人難以預料的麻煩,使企業(yè)蒙受重大損失。有鑒于此,結合公司近年來合同糾紛產生的原因,對簽訂與履行合同中應注意的要點作如下分析與強調，以便公司各項目引以為戒，提高公司合同風險的預防和控制水平。 1、合同當事人主體由于社會存在著形形色色的掛靠，使其真?zhèn)坞y辯，企業(yè)資質、注冊資本及財務狀況等表面資料，很難反映勞務隊伍的優(yōu)劣，因此宜從具體的人員配備、資金能力、施工業(yè)績、施工成本等幾個方面入手，最好是選擇與企業(yè)有過良好合作的隊伍,并建立

2、長期而穩(wěn)固的合作關系。勞務隊伍應具備“四證一書"（營業(yè)執(zhí)照、資質證書、安全許可證、法定代表人身份證明和法人授權委托書），勞務隊伍名稱要與勞務隊伍公章相符，實際合同執(zhí)行人要有公司法人的授權委托書。正規(guī)勞務隊伍簽訂合同后，一旦合同履行過程中發(fā)生矛盾，或者其期待利益與現實的既得利益存在較大差距，其往往會借機滋事，動輒要挾,迫使項目部作出讓步,有的甚至委托工程造價機構重新編制工程造價，如果與項目部給予的工程款有較大差距，則更是肆無忌憚，使公司甚是被動。而純粹以自然人(即包工頭）個人身份與企業(yè)簽訂工程或勞務分包合同,則風險更大，幾乎是所有風險.特別是：1、包工頭單方毀約、違約給企業(yè)造成重大經濟

3、損失時，實際上無法追究其違約責任;2、因其經濟行為引發(fā)的許多責任、風險實際上將由企業(yè)最終承擔。這方面的教訓，我公司個別項目上是非常大的,例如某包工頭承攬工程時，信誓旦旦：“虧了也要干好"，而實際上為一己之私,見利益不大,就單方毀約,并且一旦臉面撕開,就不惜制造各種事端,如以經濟糾紛為由的阻工、圍攻項目部使企業(yè)陷入非常被動的境地。再有包工頭以項目部名義對外簽訂的租賃設備、買賣材料、轉發(fā)包工程合同，獲利之后其一走了之，把債務留給項目，善意第三人無法得知其真實身份,于是眾多債權人便紛紛把公司告上法庭主張債務，公司百口難辯，可謂貽害無窮。而某些地方法院也以項目違法分包為由，一律視為表見代理，

4、不由分說便判決公司承擔連帶清償責任;再有民工工資問題，盡管勞動和社會保障部、建設部于2004年9月發(fā)布了關于印發(fā)建設領域農民工資支付管理暫行辦法的通知第七條規(guī)定：企業(yè)應將工資直接發(fā)放給農民工本人,嚴禁發(fā)放給包工頭式其他不具備用工主體的組織和個人.但在實際工作中，項目部不依法堅持此項權力，包工頭又以種種理由堅持自己發(fā),往往給企業(yè)造成嚴重后患和重大損失，教訓是非常深刻的，對此公司中鐵一人2007124號關于印發(fā)公司內部作業(yè)層建設指導意見的通知也明文禁止工程分包給包工頭的.2、勞務分包工作內容、數量勞務分包工作內容，應包括工程名稱、工程地點和勞務分包內容,這是合同的主體部分。勞務分包內容應詳細而界限

5、明確,最好以清單的形式單列,在清單中將具體的工作內容、計量單位、分包單價、甲供主材的消耗量及損耗量、輔材的使用、甲供機械的使用及計量、水電的使用及計量、扣除項目的計量及單價等一一說明。勞務分包的工作數量，應明確是實際數量還是暫定數量。對于暫定數量，應說明其最終的確定方式，是按照圖紙計算數量、按照項目下達的技術交底計算數量還是按照實際測量計算數量等. 3、質量標準分包工程的質量標準，首先要達到總承包合同（與業(yè)主簽訂的施工總承包合同或專業(yè)承、發(fā)包合同）中有關質量的約定、國家行業(yè)標準或國家現行國家現行規(guī)范要求,必須要達到業(yè)主規(guī)定的質量評定標準。有些合同要求該工程達到某個級別的，應該在合同中明確,并說

6、明相應的獎罰措施，在結算時應根據要求分別計算金額。 4、勞務分包工作的期限、地點和方式勞務分包工作的期限，要在合同中明確開始時間、結束時間和總工期，并說明工期如需順延的理由。但也有的工程項目只明確開始時間，而根據總工程進度靈活確定結束時間，這就要在合同中指出日工作量及計算方法,防止由于虛報工作量導致結算困難。另外，有些勞務分包只顧施工搶進度,沒有及時簽訂合同，或將某些敏感條款放到完工后再談，都會使項目的合同談判處于被動，從而引發(fā)糾紛。此種做法公司已三令五申明令禁止，除特殊情況下，如搶險救災工程，其他情況下，必須先簽合同后進場，否則將追究有關人員的責任。勞務分包工作的地點，主要是指企業(yè)承認的、發(fā)

7、生結算工作量的地點.超出這個地點所發(fā)生的任何工作量，都不計量結算,防止勞務隊伍利用合同不明確而要求多驗工，發(fā)生結算糾紛。勞務分包工作的方式，是圍繞勞務分包工作的期限和地點、工作內容、數量等靈活確定的，主要有固定單價、固定總價、按比例取費等方法，目前使用教多的為前兩種。無法確定工程數量時，用固定單價比較合適，但企業(yè)的風險較大,經常出現超結現象。如工程量容易計算，不可預見情況較少，宜用固定總價，既不容易超出企業(yè)成本,結算時又容易控制，也有利于勞務隊伍及時調整施工成本.使用固定總價對勞務隊伍要求較高，要對其施工成本做詳細調查,以防最后合同無法執(zhí)行。 5、工程勞務分包合同價款若是采用固定總價，或按比例

8、取費,就存在合同勞務總價款問題。勞務總價款，應寫明采用的幣種，并用阿拉伯數字和中文大寫數字分別表示，同時添加相應單位，當結算出現糾紛時應以中文大寫數字為準.無論采用何種方式,價款通常均為一次包死,不予調整。6、勞務分包工程量確認勞務分包工程量的確認，是結算的依據，直接影響結算金額。其確認程序，應按照項目管理手冊的要求，在合同中詳細約定:對勞務隊伍對已完勞務工程，項目部應及時組織有關人員和勞務隊伍負責人進行質量檢查、計量驗收和確認，對質量評定的結算和驗收的工程量，勞務隊伍負責人必須簽認,項目部相關部門對勞務工程量、甲供材料款、機械租用費、水電燃油等擬扣除數量予以明確,最后依次由項目總工程師審批、

9、項目經理批準方可作為當期或末次結算的依據。此程序,一是便于企業(yè)各部門及管理人員對勞務分包有效地控制，二是使結算的過程透明化,使企業(yè)各部門及管理人員相互制約，最大限度的減少勞務分包結算中出現的各種問題。 7、雙方權利、義務雙方的權利、義務，是圍繞結算而明確為結算順利而規(guī)范的.合同中應明確企業(yè)的權利、義務有：（1)組織與工程相適應的項目管理班子，對勞務隊伍進行技術、安全交底，并提供相應技術資料;（2）提供電源、水源接點；（3）負責對工程質量、工期、安全生產、文明施工、計量檢測、實驗化驗、技術測量、隱蔽工程檢查、物資采購、機械租賃、現場計量、作業(yè)進度等，進行全面管理、控制、監(jiān)督、檢查和驗收；(4）按

10、合同規(guī)定審核驗工計價，辦理結算,支付勞務費等；（5）當勞務隊伍未能完成合同約定內容時，企業(yè)有權單方決定調整或減少勞務隊伍工作量，或直接解除本合同，并追究相關責任；(6）勞務隊伍在末次驗工計價付款前，未清算為履行本合同而與他人發(fā)生的租費、購貨款等一切付款義務的，企業(yè)有權暫不支付剩余款項，且不承擔相關責任；(7）根據新勞動合同法精神,施工企業(yè)要加強勞務隊伍用工合法性的延伸監(jiān)控，發(fā)現勞務隊伍未按時支付其下屬員工或臨時工工資時,有權采取相應的解決措施。勞務隊伍的權利、義務有：（1）嚴格按照企業(yè)提供的作業(yè)指導書和相關技術資料、安全資料、施工規(guī)范進行施工作業(yè)，提供符合合同約定的勞務成果；（2）組織合格的、

11、身體健康及具有相應資格證書,能滿足施工需要的工作人員投入工作；（3）加強安全教育，認真執(zhí)行安全技術規(guī)范和交底，嚴格遵守安全管理制度，落實各項安全措施，確保施工安全；（4）嚴格執(zhí)行國家有關部門對施工現場環(huán)保、消防、衛(wèi)生的管理規(guī)定;（5）承擔由于自身責任造成的質量返修、返工、工期拖延、安全事故、現場臟亂造成的損失及各種罰款；(6)不得將本合同項下的作業(yè)內容轉包或層層分包給他人，否則將被企業(yè)解除合同，并承擔企業(yè)因更換勞務隊伍所造成的經濟損失;(7）做好施工場地周邊建筑物、構筑物的道路、地上附著物和地下文物、管道、電路、線路等保護和防護工作;(8)不得以項目部名義對外簽訂任何經濟合同,以自己名義與第三

12、人簽訂的勞務、租賃、買賣等一切合同，所發(fā)生的合同債務、侵權責任，一律由自己承擔；（9）應按時足額發(fā)放下屬員工和臨時工的工資，未履行該義務時，接受企業(yè)所采取的相應解決措施；（10)按企業(yè)要求提交各類報表、完整的原始技術資料，配合企業(yè)辦理交工驗收工作；（11)負責已完工程部分成品及半成品的保護工作;(12）嚴格服從企業(yè)指令等。工程勞務分包如果管理不到位，很容易出現轉包及層層分包現象,使得結算復雜，糾紛繁多，管理控制困難,造成不良社會影響及經濟損失。 8、雙方駐工地代表雙方駐工地代表，是能夠在合同履行過程中進行審批驗工計價，簽發(fā)相關命令，指揮施工生產，處理與項目相關事宜的人.在勞務分包合同中,應注明

13、駐工地代表姓名、職務、身份證號碼等信息，注意與后期結算的最終報送、審批人一致。在勞務分包合同中應約定：驗工結算單,由勞務隊伍報送，經企業(yè)審核，雙方工地代表親筆簽字后，作為中期結算和最終結算、付款的唯一依據。除此之外的任何證明、收條、欠條、信函等文件資料，都不得作為結算、付款依據；雙方其他人員的任何簽字、簽認，都不具有該事項最終確認的效力。 9、支付方式在條款中應注明預付款的支付情況，并說明在支付方式中包括扣減或沖帳，還應約定質量保證金的數額.按照風險分擔的原則,應在合同中約定，業(yè)主未將工程款按約支付給企業(yè)時，企業(yè)支付給勞務隊伍的款項期限相應順延,并不承擔順延期間的利息和違約責任。所有款項支付，

14、都在駐工地代表簽字后支付。工程勞務分包的合同管理，有很多問題出現在各種表現形式的預付款（包括借款）上，工程勞務分包超支付現象就是突出的表現。另外，還可能出現企業(yè)虧損、勞務隊伍攜款潛逃、以結算為由組織鬧事等惡性事件。 10、材料供應勞務隊伍只能以自己的名義進行材料采購和簽訂相關合同，不得以企業(yè)或項目經理部的名義對外進行經濟活動;企業(yè)對不符合要求的材料，有權拒絕接受，購買的相應費用由勞務隊伍負擔.結算資料中必須有物資機械部門出示的材料使用情況表。小的周轉材料，通常是由勞務隊伍負責組織采購，由企業(yè)檢查材料質量，其材料價格包括在工程勞務分包單價中.但是對于大型的周轉材料如鋼模板、掛籃等，由于價值較大并

15、關系到施工的質量及安全,均應由企業(yè)采購. 11、施工檢查與驗收合同中要明確采用的施工規(guī)范、驗收規(guī)范和驗收的程序。隱蔽工程需經企業(yè)及監(jiān)理檢查合格后,方可進行下一道工序;施工過程中,勞務隊伍必須接受企業(yè)駐現場人員的旁站、指導、檢查、監(jiān)督；施工質量和施工進度，應滿足業(yè)主單位、監(jiān)理單位和企業(yè)的要求;施工完畢，應向企業(yè)提交完工報告，通知企業(yè)驗收；驗收不合格時，負責無償修復，或返工,并承擔損失的費用。12、保證金交付與返還保證金有兩種,一種是履約保證金，另一種是質量保證金。履約保證金，通常由勞務隊伍在簽訂合同前,按合同價的一定比例向企業(yè)繳納，交納形式多為現金。勞務隊伍按約定全面履行合同項下所有義務，且完成

16、的工作內容通過驗收后,企業(yè)再返還履約保證金（不計利息）。質量保證金,按照合同價的一定比例,在合同中約定并分批在每期結算款中扣留，勞務隊伍的工作成果，在質量保修期滿，發(fā)包人(業(yè)主)返還企業(yè)后,企業(yè)再將質保金（不計利息）返還勞務隊伍；如有質量問題，由勞務隊伍負責返修，質保期相應順延.若勞務隊伍拒不返修，企業(yè)有權將質保金用于支付返修費，保證金不足部分由勞務隊伍補足。否則，按違約處理。 13、工程勞務分包合同的變更和解除當有工程勞務分包合同以外的勞務工作量，或工程質量改變等實質性的要求變化時,進行合同變更。變更，要在雙方協(xié)商的情況下簽訂補充合同，補充合同只約定有變化的條款,其他條款還是執(zhí)行原合同。除法

17、定和原合同另有約定外,未經雙方協(xié)商，不得變更、解除原合同。協(xié)商未達成書面協(xié)議前，仍執(zhí)行原合同.當勞務隊伍將勞務分包合同工程轉包或再分包給他人時,或其施工能力、技術水平滿足不了合同要求時，企業(yè)有權單方解除合同. 14、違約責任為順利執(zhí)行合同，避免或減少結算時產生糾紛,違約責任應由雙方根據工程情況,對款項結算支付、工程質量、安全、工期、施工管理等過程易出現的違約行為做認真的分析、預測,違約責任在合同中要約定清楚、合法有效，且具有可操作性，否則違約責任的追究將難以落實,等于沒有約定,既不能約定責任太輕，太輕就失去了懲罰的意義，也不能約定太重,太重可能就因觸犯法律規(guī)定而無效。另外，針對鐵路工程而言，爭議的解決方式盡量首選施工所在地的管轄權的鐵路運輸法院,相對于地方法院而言，鐵路