貸款信托-審查

1、基本要素審查（1）資金使用方主體資格審查、經(jīng)濟評價；（2）如果有第三方提供信用擔(dān)保的，對擔(dān)保方進行主體資格審查、經(jīng)濟評 價;（3）項目資料審查。公司法律合規(guī)部門審查基本要素是否完備、擬開展貸款項目是否合法合規(guī)以及信托 文件是否完備與合規(guī)。公司決策機構(gòu)重點審查以下內(nèi)容：1、擬開展貸款項目是否合法合規(guī)；2、擬開展貸款項目的綜合收益；3、擬開展貸款項目的風(fēng)險防范措施是否到位；4、其他需要審查的內(nèi)容；5、公司決策機構(gòu)審查通過后，在項目審批單上簽署意見具體審查要點：一、借款合同訂立前的主體資格審查借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。借款合同的訂立，同樣要采取要約、承諾方式。一份合

2、法有效的借款合同，應(yīng)符合民法通則 第五十五條規(guī)定的條件，即：一、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；二、意思表示真實；三、不違反法律或者社會公共利益。其中第二、三條件側(cè)重于對合同雙方對合同內(nèi)容的規(guī)定，第一條件是關(guān)于合同當(dāng)事人主 體資格的規(guī)定，借款合同當(dāng)事人的民事行為能力直接關(guān)系到借款合同的效力。在貸前對借款人的主體資格進行審查是銀行等金融機構(gòu)決定是否發(fā)放貸款的前提條件。借 款人主體可以分為法人（主要為公司）其他組織及自然人。對法人及其他組織類借款人主體資格審查的重點是其主體資格的存續(xù)情況（主要依 據(jù)是否參加工商年檢來判斷其繼續(xù)經(jīng)營資格和存續(xù)狀態(tài)）償債能力、商業(yè)、人 信譽。在以自然人為借款人的個人信貸

3、借款合同中，銀行應(yīng)首先通過有效身份證明、印章 等核實簽約人是否為借款人本人。已滿18周歲，精神正常，能夠完全辨認自己行為及其 后果的自然人具有完全民事行為能力。具有中國國籍的港澳居民，其借款主體資格不存在 法律障礙。為確定港澳居民的國籍，對港澳居民申請貸款的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)?shù)氐穆蓭熓聞?wù)所 出具身份公證。在實際操作中，不能僅考查借款人是否有工商機關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，而應(yīng)做全面細 致地審查。這里有兩點應(yīng)當(dāng)特別注意。一一是要進行主體資格的真?zhèn)伪鎰e。個別企業(yè)法 人的營業(yè)執(zhí)照牌子很嚇人，如“中美合資x x有限公司”，其實所謂 外資是虛的。還有“XX集團”，其實是一一個松散型的經(jīng)濟聯(lián)合體。如被國家審計署是審計發(fā)現(xiàn)

4、的騙貸 企業(yè)“華光集團”就屬這一類?！叭A光集團”由馮明昌的裝飾材料廠等10多家小廠拼 湊而成的?！叭A光集團”從1990年至2003年8月向中國工商銀行海南支行等7家金 融機構(gòu)累計借款1125筆，計人民幣105億 元?！叭A光集團”業(yè)主馮明昌涉嫌詐騙銀行 貸款，造成銀行和財政資金損失20多億元人民幣。對此類拉大旗作虎皮的企業(yè)法人， 審查其主體資格時不僅要審查營業(yè)執(zhí)照的真?zhèn)涡?，更?yīng)深入實際做全方位的審查。二是 要進行主體資格是否存 續(xù)的審查。從某種意義上講，這是一種動態(tài)的審查。主要審查法人 在名稱變更、法定代表人變更、經(jīng)營場地、經(jīng)營范圍變更登記后，是否有逃廢銀行債務(wù) 的行為。有的企業(yè)法人變更名稱登記

5、后不理舊賬，再加上債權(quán)人疏于管理，使債權(quán)超過了訴訟時效，令債 權(quán)人有法難依。還有一種情況，是原債務(wù)人通過工商部門注銷了原企業(yè)，債 權(quán)人沒有 及時發(fā)現(xiàn)，承接查詢的當(dāng)事人也未認真核查清企業(yè)主體資格的存續(xù)情況，結(jié)果導(dǎo)致上當(dāng) 受騙。北京嘉華律師所在2001年7月代理河北三河燕化公司法律 咨詢事務(wù)時，因未查 清紫宸苑住宅小區(qū)真正開發(fā)商的主體資格，結(jié)果給客戶造成經(jīng)濟損失1億元。2005年 元月被北京市二中院一審判令賠償客戶損失800萬元，并返還100萬元律師費。二、對擔(dān)保貸款合同的審查以貸款方式運用信托資金的，應(yīng)注意采取以下風(fēng)險控制措施：（-）抵、質(zhì)押業(yè)務(wù)應(yīng)由信托經(jīng)理親自辦理并領(lǐng)取他項權(quán)證或抵質(zhì)押 證明

6、書；（-）以土地使用證或房產(chǎn)的抵押方式發(fā)放貸款的，應(yīng)當(dāng)嚴格落實土地使用 證或房 產(chǎn)的抵押權(quán)，防止抵押權(quán)落空，形成不可預(yù)見的貸款風(fēng)險。因信用擔(dān)保進 行貸款申請 的，應(yīng)評估擔(dān)保人的擔(dān)保能力并在項目可行性報告中有所表述；擔(dān)保能力較差的，應(yīng)要 求承貸人引入獨立的商業(yè)擔(dān)保；（三）辦理房屋抵押， 如有房屋出租事實的， 應(yīng)由抵押方提供租賃在先的事 實以及 抵押人已將本次抵押告知承租人的書面通知；（四）辦理抵押事宜， 以自然人財產(chǎn)設(shè)定抵押的， 需要抵押人提供其本人及配偶的 有效身份證件及同意為主合同提供抵押擔(dān)保的書面文件；（五）辦理質(zhì)押事宜， 以單位定期存單質(zhì)押的， 應(yīng)要求質(zhì)押方提供開戶行證 書、 定 期存單

7、復(fù)印件、單位定期存單確認書等相關(guān)材料；（六）信托期限內(nèi)，信托經(jīng)理應(yīng)根據(jù)信托文件的約定切實履行受托人的管理責(zé)任，嚴格按照信托文件的約定進行信息披露。（一）對抵押擔(dān)保借款合同進行審查。應(yīng)注意以下幾點：一是審查抵押擔(dān)保借款合同的登記情況。根據(jù)擔(dān)保法第41條、第42條、 第43條的規(guī)定，辦理抵押擔(dān)保借款合同必須到有管理權(quán)限的機關(guān)進行登記，以便公 示于眾。辦理了登記的抵押擔(dān)保借款合同是生效的合同，不辦理登記的抵押擔(dān)保 借款合同屬抵押未生效合同，該類合同不得對抗第三人的債權(quán)主張。二是要審查抵押物的評估價值是否大于借款金額，抵押物評估價值如果小于借款金 額就起不到全額擔(dān)保的作用。再就是要審查抵押物是否屬于抵

8、押范圍之內(nèi)。不屬于抵押 范圍之內(nèi)的抵押物，則屬于不能生效的抵押合同。如有的企業(yè)用學(xué)校教室做抵押物，擔(dān)保法規(guī)定不允許用學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益事業(yè)的財產(chǎn) 做抵押，所以該項抵押屬 無效抵押。還有的企業(yè)用“提單”做抵押，擔(dān)保法規(guī)定“提單”是質(zhì)押物而非抵押 物（抵押人應(yīng)在二分之一的范圍內(nèi)對債務(wù)人不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。依據(jù)：擔(dān)保法第37條，擔(dān)保法司法解釋第7條、第48條），所以該項抵押也不能 生效。三是要審查抵押物的存續(xù)和保值問題。擔(dān)保法第51條規(guī)定“抵押人的行為 是以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為?！痹摋l規(guī)定 賦予了抵 押權(quán)人保護抵押物的權(quán)力。我們在審查抵押物時，一方面要審

9、查抵押物的存續(xù)狀態(tài)， 是否有損毀或轉(zhuǎn)讓的事實。另一方面更要審查抵押權(quán)人對抵押物在發(fā)生毀損轉(zhuǎn)移滅失情 況下，債權(quán)人監(jiān)督權(quán)力的行使問題。如果抵押權(quán)人明知抵押 物處于損失狀態(tài)，而采取不 作為的態(tài)度，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。（二）對保證擔(dān)保合同的審查。保證擔(dān)保合同也存在 擔(dān)保法生效前后的區(qū) 別劉待問題。擔(dān)保法生效前保證合同有效，但保證人在貸款到期后曾書面要求債權(quán) 人對借款人提起訴訟，而債權(quán)人在收到書面通知后一個月內(nèi)未起訴的，保證人不承擔(dān)責(zé)任 （依據(jù)：法發(fā)199418號第11條）。保證合同有效，但沒有 約定保證期間或約定不明 的，則保證人在訴訟時效的2年內(nèi)應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。擔(dān)保法生效后有效保證的借款人在保

10、證期間或保證債務(wù)訴訟時效期間內(nèi)進人 破產(chǎn)程序，且債權(quán)人已申報債權(quán)的，如未在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)向保 證人主張權(quán) 利，保證人免責(zé)（依據(jù)：擔(dān)保法司法解釋第44條，法20021144號文第2條）。 有效的一般保證，債權(quán)人未在法定或約定的保證期間屆滿前對借款人提起訴訟或申請仲裁 的，保證人免責(zé)（依據(jù)：擔(dān)保法第25條）。有效的連 帶責(zé)任保證，債權(quán)人未在法 定或約定的保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任 的，保證人免責(zé)（依據(jù)：擔(dān)保 法第26條）。根據(jù)以上規(guī)定，審查者應(yīng)審查債權(quán)人的工作責(zé)任是否認真，是否及時 行使了自己的權(quán)力。三、關(guān)注涉訴問題，防止資產(chǎn)流失的審查債權(quán)人不僅要通過訴訟途徑解決債權(quán)的實 現(xiàn)，而

11、且要關(guān)注債務(wù)人是否存在涉訴事實，是否已影響到了債權(quán)人的利益問題。以下2個問題值得關(guān)注是債權(quán)人咱得罪債務(wù)人，不愿通過訴訟途徑回收欠款；怕法院個別人員不 秉公執(zhí)法，不愿涉訴；怕訴訟成本高，用時長，收不回欠款反而得罪了債務(wù)人。由于以上 顧慮，往往使追索欠款錯失良機，把一些通過訴訟可追回的欠款變成不受法律保護的債 權(quán)。二是債權(quán)人不熟悉法律或者漠視法律，對債務(wù)人的涉訴情況不了解、不參與、不重 視，因而喪失丁債權(quán)權(quán)利。如有的債務(wù)企業(yè)已進入破產(chǎn)程序，公告期已過，而債權(quán)人尚不 知曉債務(wù)企業(yè)發(fā)生了什么事。待債務(wù)清償完畢后，事后才找法院，這時法院也愛莫能助。三是債權(quán)人不注重法律程序。如某銀行雖然通過訴訟途徑打贏了

12、官司，但在法定時 間內(nèi)不去向法院申請執(zhí)行，結(jié)果使應(yīng)當(dāng)?shù)绞值呢敭a(chǎn)因無知而無法拿到手。四、對債務(wù)人資產(chǎn)占有的權(quán)屬、性質(zhì)、管理現(xiàn)狀的審查債權(quán)人經(jīng)常地對債務(wù)人資產(chǎn)狀 況及管理現(xiàn)狀的跟蹤調(diào)查，是保證債權(quán)安全的措施之一。一些債權(quán)人眼睛只盯在報表和 數(shù)字上，卻忽略了對債務(wù)人實際狀況的調(diào)查，從而給逃廢債務(wù)者有了可乘之機，審查債 務(wù)人的狀況應(yīng)注意以下幾點。是要查清債務(wù)人企業(yè)的性質(zhì)，是國有還是集體或者是其他性質(zhì)經(jīng)濟組織。國家在經(jīng) 濟體制改革中，行動快、變化大，如果債權(quán)人忽略了這一點，很容易使債權(quán)懸空。如些基層供銷社企業(yè)，原來是集體性質(zhì)企業(yè)，在經(jīng)濟體制改革中，許多供銷 社都 劃歸個人經(jīng)營，而營業(yè)執(zhí)照并沒有改變，但改制后的企業(yè)不承擔(dān)原企業(yè)的債 務(wù)，從