格式合同價值之研究

1、格式合同價值之研究【摘要】：格式合同的產(chǎn)生和發(fā)展是20世紀合同法發(fā)展的主要標志之一。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，特別是加 入wto后，格式合同以其自身的價值與特征，被應用于社會 經(jīng)濟的各個領域,促進了社會主義市場經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展 但它也給經(jīng)濟的發(fā)展帶來了些許付面影響，本文從格式合同 的發(fā)展過程及法律特點出發(fā)，結合我國與外國關于格式合同 的立法實踐，重點探討了其價值與不足，并提出了自己的見 解，以期能夠對解決此類問題略進綿薄之力?！娟P鍵詞】：格式合同 格式條款 預先擬訂 價值 規(guī)范格式合同的產(chǎn)生和發(fā)展是20世紀合同法發(fā)展的主要標志之一，19世紀中期以來，伴隨著科技的飛速發(fā)展，社會經(jīng) 濟出

2、現(xiàn)了迅速騰飛，特別是消費領域和公用事業(yè)更是一日千 里。于是作為日常貿(mào)易法律表現(xiàn)形式的格式合同廣泛的出現(xiàn) 在了社會經(jīng)濟生活中。在目前普通人訂立的合同總數(shù)中，格 式合同的數(shù)量大約占 95 %以上。一位西方學者甚至認為格式 合同占現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)達國家所欠數(shù)量的99%,成為當今主要的合同形式，有學者稱“我們生活在格式合同的世界里”。 格式合同的廣泛應用，不可避免的出現(xiàn)了一系列法律和實際 問題。如其與民法、合同法的基本原則向左，成為商家壟斷的工具，損害消費者權益一、合同的概念格式合同(standard form contract)或稱為附和合同(addesion contract)定式合同、附從合同、標

3、準合同、定型化契約。在法國稱為附合合同，德國稱之為一般契約條款或者普通契約條款，葡萄牙法、澳門法稱之為加入合同，英美稱之 為標準合同。臺灣地區(qū)稱之為定性化契約。在我國格式合同也非共同接受的名稱，有的學者稱之為標準合同，有稱之為附從合同者，定式合同者。中華人民共和國消費者權益保護法將其稱之為格式合同，合同法 第39條“格式條款是當事人為重復使用而預先擬訂并在訂 立合同時未與對方協(xié)商的條款”。合同法稱之為格式條款。 也有學者定義為“一方當事人或者政府部門，社會團體預先 擬訂條款或印制成固定格式以供使用的條款”。二、格式合同的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)濟的發(fā)展推動著社會各個領域的進步，格式合同的出 現(xiàn)有其深刻的經(jīng)

4、濟原因和社會背景，在簡單的商品交換時代， 由于商品交換很難形成規(guī)模交易，交易合同的訂立均需要當 事人的具體協(xié)商。自由資本主義節(jié)段，資本主義生產(chǎn)方式確 立，社會科技與生產(chǎn)力得到飛速發(fā)展，社會商品與生產(chǎn)資料 得到一定的豐富，格式合同的產(chǎn)生有了物質基礎。其后，“合同自由”成為合同賴以建立的理論基礎。表現(xiàn)在法律上便是 注重當事人意思一致的內(nèi)容。而輕視意思表示的形式。合同 自由被認為是神圣不可侵犯的權利。合同法上注重規(guī)范賦予 當事人自由訂立合同不可排除法律的適用，諾成合同、非要 式合同就得到飛速的發(fā)展，在法國民法典1134條第一款規(guī)定“依法成立的契約，在締結契約的當事人間有相當法律 的效力。”在壟斷階段

5、隨著資本主義商品經(jīng)濟的高速發(fā)展， 壟斷性大企業(yè)的形成與發(fā)展，以及公用事業(yè)的私營化，19世紀保險業(yè)與鐵路運輸業(yè)開始出現(xiàn)了格式合同。20世紀20年代后公用事業(yè)廣泛的采用格式合同。40年代后，在商業(yè)領域盛行，代了近代我們已經(jīng)生活在格式合同中了。隨著計算機技術的發(fā)展與廣泛應用，網(wǎng)絡時代、電子商 務的到來，一些網(wǎng)絡公司紛紛使用拆封合同，（shrink-wrapcontract） 和點擊合同（ click-warp contract ）,在西方發(fā) 達國家，合同總數(shù)的99%為格式合同。格式合同本身使用簡 捷，省時，經(jīng)濟，體現(xiàn)了經(jīng)濟生活高速效、低耗費的特點與 交易高速度的要求，這是格式合同產(chǎn)生的直接原因，臺灣

6、民 法學者黃越欽先生認為，格式合同之所以日益普遍，主要有 三種社會動機：（一）法律行為產(chǎn)生或締約行為的強制性傾 向（三）締約、履行大量的發(fā)生于不斷的重復。（三）以大量生產(chǎn)消費為內(nèi)容的現(xiàn)代生活關系，使得企業(yè)與顧客均希望 能夠簡化締約的程序。另外，壟斷的出現(xiàn)、市場經(jīng)濟的高速發(fā)展，社會生產(chǎn)力 得到極大的提高是格式合同產(chǎn)生的重要原因，壟斷者用自己 強大的經(jīng)濟實力和優(yōu)勢地位，謀去不公平利益，格式合同成 為一種他們手中掌握的最好不過的工具。由此，我們可以看出商品經(jīng)濟的高速發(fā)展，交易內(nèi)容的 重復性以及社會對交易簡潔、省時高效的要求，導致了格式 合同的泛濫。三、格式合同的法律特征盡管各國對格式合同的稱謂不一，

7、但這并不能對我們正 確理解這類合同造成很大的影響，其實他內(nèi)在的本質與法律 特征是大同小異的，一般說來主要有以下幾個特點：1、格式合同的有關條款全部或部分的由當事人一方預 先擬訂，具有預先制定性和單方?jīng)Q定性。這一點是不同于一 般合同是由雙方當事人共同協(xié)商擬訂的。格式合同的擬訂在法律實踐中有三種情況：（一）是由合同當事人即在經(jīng)濟實力上占有明顯優(yōu)勢的企業(yè)或集團單 方制定。（二）作為企業(yè)或企業(yè)集團與作為交易對象的顧客 共同參與制定。（三）由不屬于交易當事人中任何一方的第 三人、具有專門知識或法律賦予的權力就特定交易而擬訂。 第一種情況采用的最為普遍。2、格式合同具有不可修改性、穩(wěn)定性、重復性。格式合同

8、條款一經(jīng)擬訂，在相當長的時期內(nèi)具有穩(wěn)定性， 不能隨意修改，欲與之締結合同的當事人只有完全同意才能 成為締結的一方當事人，不能就合同條款討價還價。當事人 在主動自愿表示訂立格式合同的意思表示時，視為已完全同 意了格式合同中的全部內(nèi)容條款。3、格式合同的要約具有廣泛性、持續(xù)性、細節(jié)性、承 諾方的不特定性。廣泛性是指，合同要約總是向不特定的多數(shù)人發(fā)出的， 而非針對某一特定對象，格式合同內(nèi)容為供多數(shù)契約之用的 本質。持續(xù)性是指要約總在較長時間內(nèi)發(fā)生效力，在合同制 定者改變其經(jīng)營策略以前該要約都可以作為承諾的對象。細 節(jié)性就是指該要約一般包括了合同的全部條款，無須也不允 許對方承諾是對要約加以任何修改。

9、4、格式合同內(nèi)容具有規(guī)范性，完備和定型化的特點。（一）格式合同的條款一般是經(jīng)過較長時間反復運用與 實踐后總結出的，具有客觀性和科學性。（二）格式合同的訂立針對的不是特定人，而是欲與預先擬訂合同方定約的不 特定的所有人。（三）格式合同的訂立接受合同法規(guī)的規(guī)范， 有一些是專門部門或具有專門知識的人員或組織行業(yè)機構 制定的，具有一定的科學性，能夠正確反映所涉行業(yè)的客觀 規(guī)律與特殊要求。5、 在格式合同的擬訂中使用人占有決定的經(jīng)濟、政策、 行政、市場規(guī)模優(yōu)勢、身份優(yōu)勢，相對人處于弱勢。地位上存在著不公平使用人利用在經(jīng)濟或其它方面的絕對優(yōu)勢地位，使其可 以將預定的格式條款強加于對方，從而排除雙方協(xié)商的可

10、能 性。表現(xiàn)在法律和事實上的壟斷。法律上的壟斷是指根據(jù)法 律規(guī)定而對特殊行業(yè)或領域享有獨占經(jīng)營權。諸如天然氣， 水，電，保險，郵政，海上運輸，等行業(yè)的壟斷經(jīng)營，他們 根據(jù)法律規(guī)定而享有壟斷經(jīng)營權，幾乎沒有競爭對手，事實 上的壟斷地位指一方依據(jù)經(jīng)濟實力等條件而在事實上形成 的壟斷性經(jīng)營地位。如銀行、保險、遠洋運輸?shù)刃袠I(yè)。當事 人的這種壟斷地位常常被稱為“契約環(huán)境的不公正”。6、格式合同的以書面明示為原則。格式合同多是由提 供商品或勞務的一方印制成書面的形式以便使用和當事人 了解。在實踐中并非能夠排除非書面形式的格式合同，但有一 些學者認為美容美發(fā)合同就是一例。也有學者認為以美容美 發(fā)合同來表明格

11、式合同不以書面明示為限的事實是欠缺說 明力的，在實際生活中，特別是在一些不是很正規(guī)或上檔次 的美容美發(fā)店中進行消費是可以進行討價還價的，以至最后 形成一致協(xié)議。所以美容美發(fā)合同在這方面法律證明力不足。7、格式合同在應用上具有反復使用性的特點。我們從格式合同的概念中不難看出，格式合同是為了反 復使用而預先擬訂的。正是反復使用的這一特點才需要我們 預先擬訂出來，否則預先擬訂出來也就失去了它的意義。有一些學者認為“反復使用”不能作為格式合同單獨的 特征存在，原因是有的格式條款僅使用一次，并沒有被重復 使用，而有的經(jīng)過雙方當事人自由協(xié)商的普通合同條款，反 而重復使用多次。但筆者個人認為在實踐中我們并不

12、排除上 述情況的存在，馬克思唯物主義認為萬物都有它的普遍性和 特殊性，我們不能拿其特殊性來掩蓋他的普遍性，有的格式 條款僅僅使用一次，這種情況畢竟是少數(shù)，是特例，在日常 經(jīng)濟生活中格式條款廣泛的應用與普遍存在是不爭的事實， 我們?nèi)匀徊荒芘懦袷胶贤闹貜托赃@一特征。四、格式合同價值分析（一）格式合同價值之優(yōu)異性。格式合同以其高效快捷的締約優(yōu)勢，逐漸代替普通民事 合同而成為現(xiàn)代經(jīng)濟生活中最主要的合同形式。隨著經(jīng)濟的 發(fā)展，格式合同的作為經(jīng)濟交易手段的重要性將更加明顯， 作用也必將更加突出。第一、降低締約成本，提高交易活動的效益，節(jié)省交易 時間這一點體現(xiàn)了格式合同的交易價值。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，各

13、行各業(yè)都在追求效率，力爭以 最少的投入取得最大的利潤，現(xiàn)代的商業(yè)環(huán)境中交易高速的 進行，特別是在交易頻繁的商品、服務、運輸行業(yè)，不可能 與個別的消費者逐一訂立合同。格式合同內(nèi)容上的格式化，特定性精簡了締約的程序，適應了現(xiàn)代商業(yè)發(fā)展的要求第二、格式合同可以維護交易安全，預先分化風險，預 測潛在的法律責任，將風險轉移給第三人。這是格式合同的 安全價值。現(xiàn)代市場交易活動中，隨著高新技術在生產(chǎn)和生活經(jīng)濟 各個領域的廣泛應用，格式合同當事人不可能對未來作出完 全的預測，不確定或偶發(fā)事件，激烈市場競爭、內(nèi)在變化的 市場行情，以及各種促銷手段及宣傳媒介往往缺乏誠信與職 業(yè)道德，經(jīng)濟生活的健康安全發(fā)展需要選擇

14、一種相對安全的 合同形式以保障交易的安全性。格式合同本身具有的安全價 值，預先性、確定性、穩(wěn)定性的特點，適應了市場交易的 需要，保障了交易的安全性。筆者認為有以下幾種原因：（1）、格式合同由要約單方精心制定，可以充分考慮合 同的各種情況，吸收成熟的合同經(jīng)驗，格式條款的制定是由 專業(yè)人員或組織該專業(yè)的專家從事該行業(yè)經(jīng)驗豐富的人員制定，具有預見性、穩(wěn)定性減少了“陷阱合同”。甚至蒙蔽和欺詐，為企業(yè)保駕護航。（2）、格式合同以書面形式明示，權利和義務明確。個體條款金國反復實踐運用，使企業(yè)合理的規(guī)劃生產(chǎn)和 經(jīng)營適應市場的需求，避免了“偶發(fā)事件”的影響。（3）、合同條款具有專業(yè)性、職業(yè)性最大限度的分化風

15、險，因此，他能夠限制風險范圍，盡可能的減少當事人的責任與損失。第三、對于不特定當事人具有公平的價值，在現(xiàn)代商品 交易與交換合同中，公平是一個最基本的原則，倡導公平與 譴責不公是法律的價值所在。 、由于格式合同的條款是為了大量重復使用而事先擬 訂未與對方協(xié)商的條款，同時又具有確定性與連續(xù)性，他不 會因當事人的合同地位，履行能力以及社會地位的不同而修 改條款，他為不同條件的人提供了自由交易的公平機會，體 現(xiàn)了法律的公平價值。 、在現(xiàn)代合同關系中，合同當事人的經(jīng)濟地位交涉能 力經(jīng)驗以及法律知識層次，擁有的交易信用也同樣是不均衡 的，特別是公用事業(yè)的發(fā)展，造成了不可能單獨訂立合同的 情形，若容許單獨訂

16、立合同反而造成不公平情形的出現(xiàn)。 、公用事業(yè)領域“大眾化”的格式合同為消費者的結 構擴展創(chuàng)造了條件。不特定合同相對人力量積聚，形成了合 同當事人雙方力量均勢抗衡，以提高社會公眾與法律對格式 合同的監(jiān)督力度，平衡當事人之間的利益關系，維護合同的 公平性。第四、筆者個人觀點認為格式合同具有立法價值。在法 律和司法實踐中彌補法律規(guī)定空白的不足?，F(xiàn)代社會知識爆炸，科技日益發(fā)達，社會經(jīng)濟發(fā)展日新 月異，許多新興交易形式與交換方式不斷出現(xiàn)，內(nèi)容也千變 萬化，如房屋租賃、信用卡、融資、網(wǎng)絡貿(mào)易等如雨后春筍 般頻繁展現(xiàn)于經(jīng)濟生活中，由于法律立法本身所具有的滯后 性，使得法律的規(guī)定往往落后于社會實踐，對于這些交

17、易中 當事人的權利與義務法律并未對此做出規(guī)定。新興合同多采用格式合同的內(nèi)容來界定合同內(nèi)容及雙 方權利與義務，在某些行業(yè)已經(jīng)逐漸形成一種交易習慣，同 時在實踐中各式各樣的糾紛與法律問題也給相關立法提供 了一種途徑或者稱之為立法來源或淵源，筆者個人認為在某 些行業(yè)中出現(xiàn)的此類交易習慣，我們亦可稱之為法律的一種 淵源。筆者個人觀點認為這是格式合同的立法價值。第五、格式合同的采用有利于國家進行宏觀調(diào)控加強對 經(jīng)濟的干預，確保國家經(jīng)濟安全。市場經(jīng)濟是一種調(diào)控的經(jīng)濟，國家的合理干預對于其健 康發(fā)展具有重要的意義。由于格式條款具有預先擬訂性，其 中國家專門政府機關統(tǒng)一制定是其中一種方式，另外國家也 可利用行

18、政優(yōu)勢加強審核調(diào)控力度，以此順利對經(jīng)濟進行政 策經(jīng)濟控制，這樣“國家經(jīng)濟發(fā)展通過合同的形式穩(wěn)定化， 計劃化，可控化了” 。（2）格式合同之缺陷與不足唯物辨證法認為任何事物都是矛盾的辨證統(tǒng)一體，我們 在論證格式合同的正面價值之時，我們亦應對其缺陷與不足 進行研究與探討，在日常經(jīng)濟與貿(mào)易中，能夠趨利弊害，使之服務于經(jīng)濟建設，并健康發(fā)展毋庸諱言，格式合同雖然具有節(jié)省交易成本增進安全提 高交易效率，具有安全公平等價值，但是他不可避免帶來了 一些負面影響不容忽視。首先，由于格式合同的本身特點對合同自由原則相對限制，違背了契約自由原則，1、格式合同排除了相對人選擇與協(xié)商的可能性，在事 實上形成了對相對人的

19、強制，這就使得締約地位的平等掩蓋 了事實的不平等，使當事人處于更加不利的地位，也違背動 搖了民法合同法的基本原則，最典型的就是契約自由、平等 公平、誠信原則，損害了消費者的正當權益。由于提供格式 條款的一方在經(jīng)濟方面具有絕對的優(yōu)勢，它可以將條款強加 給對方當事人從而使對方失去討價還價的機會，2、格式條款是由制定方預先提出，相對人無從參與制 定或決定合同內(nèi)容的過程。雖然從表面看，相對人接受了合 同條款，但其背后卻是相對人被迫屈服強大壟斷企業(yè)及其他 組織經(jīng)濟勢力的事實。正如一個西方經(jīng)濟分析家形象尖銳的 描述：一個普通者與一個公司的交易無疑是一個手無寸鐵者 和在一個手持尖刀頂著其喉嚨的強者面前完成交

20、易。其次，在實踐中某些格式合同不公平不合理規(guī)避法律更 有甚者出現(xiàn)了 “霸王條款”，直接損害相對人的利益，造成 利益失衡，弓I發(fā)一系列法律糾紛問題?！爱斠粋€向公眾供應貨物或提供服務的團體，能夠把握 住自己起草的合同條款時，的的確確事實是，它可以隨心所 欲地、簡單地把關于合同和民事侵權行為的責任法律拋在一 邊。再者，格式合同往往制定利己而不利于相對人的內(nèi)容， 格式合同具有預先擬訂性和單方?jīng)Q定性，為了追求利益的最 大化，他們幾乎很少或完全不考慮相對人的利益，而這往往 成為他們壟斷和強制壓迫消費者的工具。主要有以下幾種方式：（1）免除己方責任，加重對方責任，不合理分擔風險（2）剝奪限制相對方權利，限制

21、其尋求法律救濟。規(guī) 定不提起起訴由自己指定的仲裁機關仲裁。（3）賦予自身權利。具體情況可以分為：、賦予自 身任意解除合同的權利。、賦予代理對方與物權利從以上分析可以看出，格式合同是一把雙刃劍。其一、 格式合同具有其它合同不可比擬的特殊功能。廣泛應用于市 場交易的各個領域，其作用是不可代替的，能夠比普通合同 更有效地促進經(jīng)濟、生產(chǎn)的發(fā)展。其二、如果立法不能夠對 格式合同進行很好的規(guī)范，很可能造成泛濫成災、市場交易 與經(jīng)濟秩序混亂，從而摧殘、侵蝕民法、合同體系，淪落成 為經(jīng)濟強者分割經(jīng)濟弱者的得力工具。因此，如何在堅持民法與合同法的基本原則下，健全格 式合同立法、司法、行政、法律監(jiān)督等綜合調(diào)控，維

22、護合同 公平正義，保護廣大消費者利益是我國法制建設所面臨的艱 巨任務。五、我國格式合同現(xiàn)狀（1）格式合同在我國的發(fā)展現(xiàn)狀在我國格式合同應用十分廣泛，涉及公用事業(yè)、出版業(yè)、銀行業(yè)、保險業(yè)、交通運輸業(yè)等等。這與我國經(jīng)濟發(fā)展的特 點和經(jīng)濟體制有很大的關系。建國后，我們建立了高度集中的計劃經(jīng)濟體制，實現(xiàn)國 家對國民經(jīng)濟的領導和管理，沒收官僚資本，對關系國計民 生的行業(yè)銀行、公路，郵電，航運進行壟斷經(jīng)營，私營資本 主義工商業(yè)國營化之后國有資本經(jīng)營形成相對規(guī)模的行業(yè) 性壟斷，這就具備了推行格式合同的前提和必要性。在計劃 經(jīng)濟體制下，計劃生產(chǎn)指令其實也是一種格式合同的形式。再者，改革開放后市場經(jīng)濟迅速發(fā)展，

23、個體私營經(jīng)濟迅 猛起步與擴張，使得商品交易與交換日益繁榮。特別是這些 年來，我們鼓勵政企分離兼并中小企業(yè)，強強聯(lián)合組建集團 公司，出現(xiàn)了大量的壟斷經(jīng)營集團，格式合同的應用范圍被 拓寬了，這是格式合同出現(xiàn)的重要條件。另外，我國某些行業(yè)諸如公用事業(yè)建立的過程中與政治 有著千絲萬縷的聯(lián)系，在本行業(yè)更是沒有競爭，我國地方保 護主義盛行，許多應由企業(yè)通過訂立一般合同進行的交易而 由某些行政機構制定規(guī)范表現(xiàn)出來形成條塊分割，借助壟斷 強買強賣，格式合同成為維護行政商業(yè)壟斷排斥競爭的工具。格式條款和規(guī)范界限不清，許多公用事業(yè)單位部門制定 各種條款并冠之以規(guī)范立法，并作出利己解釋，致使許多不 公平不合理的格式

24、合同往往能夠在壟斷部門的規(guī)范中找到 根據(jù)。我們來看這樣的幾個例子，旅館的登記卡上印有“丟 失貴重物品本店蓋不負責”，發(fā)報須知上“由于郵局原因造 成電報稽延錯誤以至失效的，郵電局應按規(guī)定退還報費，但 不承擔賠償責任”，諸如此類的不公平不合理條款廣泛的影 響我們的日常生活，阻礙經(jīng)濟發(fā)展，這也是我們要對其進行 規(guī)制重要而又根本的原因。由于長期的政企不分，高度集中的計劃經(jīng)濟體制，使我 國格式合同廣泛應用于社會各行各業(yè)的同時，又具有十分濃 厚的政治特色，他們往往利用自己的經(jīng)濟政治優(yōu)勢地位訂立 合同，制定一些利己的條款甚至自己出臺相關后果的處理措 施，更有甚者被冠以法規(guī)的名號，特別是我國加入世界貿(mào)易 組織

25、，伴隨著社會主義市場經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展與完善，格式合同 得到更加廣泛的使用，在大力促進經(jīng)濟發(fā)展與市場貿(mào)易繁榮 的同時，我們不得不對它的付面影響給予高度的重視。（2）我國針對格式合同的立法（一）華人民共和國消費者權益保護法第24定：1、經(jīng)營者不得以格式合同通知、聲明、店堂告示等方式作出對 消費者不公平不合理的規(guī)定，或者減輕免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。2、格式合同、通知、聲明、店堂告示等前款所列內(nèi)容的其內(nèi)容無效。（二）中華人民共和國海商法第 126條規(guī)定：海上旅客運輸合同中含有下列內(nèi)容之一的條款無效；1、免除乘運人對旅客應當承擔的法律責任。2、降低本章規(guī)定的乘運人責任限額。3、對本章規(guī)定

26、的舉證責任作出相反的約定。4、限制旅客提出賠償請求的權利。（三）中華人民共和國保險法17條規(guī)定：保險合同中規(guī)定有關于保險人責任免除條款的，保險人在訂立合同時，應當向投保人明確說明，未明確說明的該條款不產(chǎn)生效力。（四）華人民共和國保險法 30條規(guī)定：對于保險的 條款，保險人與投保人、被保險人或受益人有爭議時，人民 法院或仲裁機構應當作出有利于被保險人和受益人的解釋。（五）合同法中的規(guī)定。1999年3月11日通過，10月1日起施行的中華人民 共和國合同法第 39條、40條、41條對格式合同的訂立效 力及其解釋做了具體規(guī)定。（六）我國民法中對于訂立合同的基本精神與原則也在 一定程度上起著對格式合同的

27、規(guī)范作用。（3）我國關于格式合同無效與免責條款的規(guī)定我國合同法規(guī)定了下列合同為無效的合同。 、一方以欺詐、脅迫的手段訂立格式條款，損害國家利益的。 、惡意串通，損害國家、集體或第三者利益的。 、以合法形式掩蓋非法目的的。 、損害社會公共利益。不得損害社會公共利益，這是 訂立格式條款的基本原則之一。 、違反法律、行政法規(guī)中的強制性規(guī)定的。免責條款是當事人以協(xié)議排除或限制其未來責任的合 同條款，免責條款必須經(jīng)提請注意或說明才產(chǎn)生免責的效力， 提請注意是指提請對方對免責條款的充分注意，也就是說在 合同中被醒目的展示，這些已存在的合理的提請注意已經(jīng)給 予了對方的話，那么免責條款便成了合同的組成部分。合

28、理的提請注意是否已經(jīng)給出，要取決于合同的性質， 提請注意的程度，提請注意的時間等。此外，如果對方要求 對免責條款做出說明，提供格式條款一方必須按照要求給予 說明，拒絕說明的，同樣免責條款不產(chǎn)生效力。另外，合同中的下列免責條款無效：（1）造成對方人身傷害的。（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。（3）合同法還規(guī)定，提供格式條款一方免除其責任、 加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。（3）外國針對格式合同的立法從世界各國的立法來看，各國在利用立法手段規(guī)制格式 合同時重要采用以下幾種模式。第一、直接在民法中予以規(guī)定。在民法典中列舉“黑色條款清單”將格式合同中能出現(xiàn) 的各種有害條款分別列

29、出并明文禁止其應用，否則合同既為 失效，典型代表是意大利民法典。第二、采用民法修正案的方式對其進行規(guī)制，針對新出現(xiàn)的格式合同的法律問題法院缺乏明確條文 作為依據(jù)，因此通過民法修正案來補充新的內(nèi)容，荷蘭即是 如此。第三、在民法典之外制定專門的法律來規(guī)制格式合同。這種專門性立法，有的以消費者合同為其主要調(diào)整對象， 如：以色列、法國、瑞典 1964年制定的標準契約法，有的 則以一般格式合同為對象，如德國。第四、在其他特別法中規(guī)定格式合同核心內(nèi)容我國的消費者權益保護法、海商法、保險法就 是此類法律，我國臺灣地區(qū)消費者保護法比較典型。第五、對格式合同的訂立實施各方面的監(jiān)督。從以上幾種立法模式我們不難看出

30、各國立法的共同特 點。1、保護消費者利益確保公平交易。2、嚴格限制免責條款3、在某些行業(yè)如公用事業(yè)立法規(guī)定格式合同內(nèi)容及其格 式。六、我國格式合同立法之不足盡管我國格式合同起源與發(fā)展具有較長的歷史，廣泛的 應用于社會經(jīng)濟交易，但立法體系的滯后以及我國法制體系 的不完善，我國法律對格式合同的規(guī)范不但不能適應日益紛 繁復雜的社會經(jīng)濟活動，也難以在司法活動中體現(xiàn)公平與正 義的法律價值。1、律對格式合同的有關規(guī)定零散不系統(tǒng)，很難形成一 個有效保護消費者利益的法制體系。從我國的多項立法中我們只能從中看到只有零零散散 的幾條法律條文對此作出了含糊的規(guī)定，一旦發(fā)生法律糾紛， 很難做到有法可依，法律作為調(diào)整社

31、會關系的上層建筑，只 有全面的反映現(xiàn)實的社會關系，才能實現(xiàn)其對社會的管理和 調(diào)整。2、我國欠缺專門規(guī)范格式合同的立法我國格式合同在市場交易與社會經(jīng)濟發(fā)展中占有舉足 輕重的地位，同時又是和每個消費者企業(yè)息息相關，沒有專 門的立法規(guī)定實乃立法之一大不足，筆者個人認為中國加入 wto個體私營經(jīng)濟繁榮發(fā)展，實行國有體制的改革，建立社 會主義市場經(jīng)濟我國的經(jīng)濟結構發(fā)生改變，格式合同的日益 發(fā)展，要求我們有專項的法律法規(guī)予以規(guī)范。3、法律對格式合同的訂立程序未予規(guī)范。4、對格式合同的立法解釋不完善立法的內(nèi)容抽象，操 作起來困難重重。如沒有明確規(guī)定提醒對方注意的方式，對 其解釋的效力問題也是有待與立法規(guī)范。5、各部門立法混亂嚴重危害社會正義。由于我國