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文檔簡(jiǎn)介

1、合同法歷年試題精解一、選擇題(一)合同法的概述1(02. 卷三。單。 14)某縣政府為鼓勵(lì)縣屬酒廠多創(chuàng)稅利,縣長(zhǎng)與酒廠廠長(zhǎng) 簽訂合同約定,酒廠如果完成年度稅收 100 萬元的指標(biāo),第二年廠長(zhǎng)和全廠職 工都可以加兩級(jí)工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為?()A. 雙方民事法律行為B.無效民事行為C.附條件民事法律行為D.不屬于民事法律行為參考答案 D考查知識(shí)點(diǎn)民事合同的概念。解題思路和依據(jù) 合同法所規(guī)范的合同是債權(quán)合同, 債權(quán)合同是民事合同的一 種。民事合同是平等主體之間的交易關(guān)系、財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因此,可以排除選項(xiàng)A、B、C.應(yīng)注意的問題合同的主體的一方是縣政府。 如果縣政府與酒廠是交易關(guān)系 (比 如

2、買酒),則是平等主體之間的民事合同、債權(quán)合同。2. (00. 卷三。單。 17 )下列協(xié)議中哪項(xiàng)協(xié)議適用合同法?()A. 甲與乙簽訂的遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議B. 乙與丙簽訂的監(jiān)護(hù)責(zé)任協(xié)議C. 丙與本集體經(jīng)濟(jì)組織簽訂的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議D. 丁與戊企業(yè)簽訂的企業(yè)承包協(xié)議參考答案此題為單選,但答案應(yīng)當(dāng)為選項(xiàng) A、C、D考查知識(shí)點(diǎn)合同法的適用解題思路和依據(jù) 合同法第 2 條規(guī)定:“本法所稱合同是平等主體的自然 人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?;橐?、收 養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議, 適用其他法律的規(guī)定。 ”該條排除了身份合同, 因此,B選項(xiàng)所說的監(jiān)護(hù)協(xié)議,不能適用合同法的規(guī)定。遺贈(zèng)扶養(yǎng)

3、協(xié)議是債權(quán)合 同,不必然涉及人的身份關(guān)系,雙方都有給付,是有償合同,當(dāng)然可以適用合同 法。聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議和企業(yè)承包協(xié)議都有債權(quán)性質(zhì),其適用也沒有被合同法排除。 應(yīng)注意的問題 有的學(xué)者把遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議排除于債權(quán)合同之外, 對(duì)考生影響極 大。3.(02.卷三。多。 35)下列合同中,既可以是有償合同也可以是無償合同的 有哪些?()A.保管合同B.委托合同C.借款合同D.互易合同參考答案 ABC考查知識(shí)點(diǎn)合同的分類。解題思路和依據(jù)依據(jù)合同法第 366 條、第 406 條和第 211 條的規(guī)定, 保管合同、 委托合同和借款合同既可以是有償合同, 也可以是無償合同。 互易的 本質(zhì),是兩個(gè)買賣的結(jié)合,因此,它

4、必然是有償合同。應(yīng)注意的問題有償、無償依照當(dāng)事人的約定,這是合同自由的反映,但互易 由于它的本質(zhì),無法約定為無償?shù)暮贤?.(98. 卷三。多。 47 )下列哪些合同既屬于雙務(wù)合同, 又屬于有償合同? ()A.買賣合同B.借貸合同C.租賃合同D.付有保管費(fèi)的保管合同參考答案 ACD考查知識(shí)點(diǎn)合同的分類 解題思路和依據(jù)( 1)買賣合同是有償合同,有償合同是有對(duì)價(jià)的合同,因 此,所有有償合同都是雙務(wù)合同。典型的雙務(wù)合同,就是有對(duì)價(jià)的合同。因此, 選擇 A.( 2 )借貸合同有有償(有息)和無償(無息)兩種,因此,可以排除B. (3 )租賃合同都是有對(duì)價(jià)的,因此,都是有償?shù)摹R虼?,選擇C項(xiàng)。(4)保

5、管費(fèi)包括保管成本和利潤(rùn),因此,選擇 D 項(xiàng)。 應(yīng)注意的問題有保管費(fèi)的合同依據(jù)合同法第 366 條為有償合同。(二)合同的相對(duì)性(02.卷三。單。 1)甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司,甲公司的法定 代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車運(yùn)輸公司運(yùn)輸。 汽車運(yùn)輸公司安排本公司司機(jī)劉 某駕駛。在運(yùn)輸過程中,因劉某的過失發(fā)生交通事故,致貨物受損。乙公司因未 能及時(shí)收到貨物而發(fā)生損失。問:乙公司應(yīng)向誰要求承擔(dān)損失?()A.甲公司B.丙C.劉某D.汽車運(yùn)輸公司參考答案 A考查知識(shí)點(diǎn)合同的相對(duì)性及違約責(zé)任。解題思路和依據(jù)( 1)甲公司與乙公司有合同關(guān)系(是何合同題意不明), 汽車運(yùn)輸公司受托運(yùn)輸, 運(yùn)輸未完成的后

6、果應(yīng)當(dāng)由甲公司對(duì)乙公司承擔(dān), 而不應(yīng) 由汽車運(yùn)輸公司向乙公司承擔(dān), 這是由合同的相對(duì)性決定的。 因此,可以排除 D 項(xiàng)。(2)丙是職務(wù)行為,丙個(gè)人并不向乙公司承擔(dān)責(zé)任。因此,可以排除B項(xiàng)。(3)司機(jī)劉某在執(zhí)行職務(wù)過程中發(fā)生過失,其并不直接向乙公司承擔(dān)責(zé)任。因 此,排除 C 項(xiàng) 應(yīng)注意的問題( 1)題干中指出:“乙公司未能及時(shí)收到貨物而發(fā)生損失。 問:乙公司應(yīng)向誰要求承擔(dān)損失?”由此可見, 此題不是直接考貨物毀損風(fēng)險(xiǎn)的 負(fù)擔(dān)。( 2)要重點(diǎn)考查甲、乙之間的關(guān)系。(三)合同的訂立1.(00.卷三。單。 16 )甲商場(chǎng)向乙企業(yè)發(fā)出采購(gòu) 100 臺(tái)電冰箱的要約, 乙于 5 月 1 日寄出承諾信件。 5

7、 月 8 日,信件寄至甲商場(chǎng),時(shí)逢其總經(jīng)理外出, 5 月 9 日,總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容,遂于 5 月 10 日電傳告知乙收到承諾。該承 諾何時(shí)生效?()A.5 月 1 日 B.5 月 8 日 C.5 月 9 日 D.5 月 10 日參考答案 B考查知識(shí)點(diǎn)承諾生效的一般規(guī)則。解題思路和依據(jù)合同法第 26 條第 1 款規(guī)定:“承諾通知到達(dá)要約人時(shí) 生效。承諾不需要通知的,根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生 效?!币孕偶姆绞匠兄Z,該信件到達(dá)時(shí)為成立的時(shí)間。因此, B 項(xiàng)正確。 應(yīng)注意的問題 送達(dá)是指受送達(dá)人處于可接收的狀態(tài), 不等于受送達(dá)人已經(jīng)看 到了承諾通知。 送達(dá)到相對(duì)人及其受托人的

8、營(yíng)業(yè)所、 住所或者其信箱, 都是送達(dá) 的完成,或者是送達(dá)的終點(diǎn)。5.(00.卷三。多。 61 )甲公司主張乙公司違約,乙公司則主張合同未成立, 其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。在甲公司可以提出的以下理由中, 哪些可以被法院認(rèn)定為乙公司撤銷要約不能成立的根據(jù)?()A. 乙公司在要約中確定了承諾期限B. 盡管乙公司在要約中未定承諾期限, 但甲公司接到要約后即為履行合同作了準(zhǔn) 備工作C. 乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復(fù)D. 甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷要約的通知參考答案 ABCD考查知識(shí)點(diǎn)要約的撤銷。解題思路和依據(jù)合同法第 19 條規(guī)定:“有下列情形之一的,要約不得 撤銷:(

9、1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;( 2) 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的, 并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 ”合 同法第 18 條規(guī)定:“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承 諾通知之前到達(dá)受要約人?!备鶕?jù)以上兩條的規(guī)定, A、B、C、D 項(xiàng)都是正確答 案。但很多人對(duì) B、C 項(xiàng)產(chǎn)生疑問。疑問之一:在沒有確定承諾期限的情況下, 不可撤銷的要約要同時(shí)具備主客觀兩個(gè)要件,而 B項(xiàng)只有“已為履行合同作了 準(zhǔn)備工作”一個(gè)客觀要件(原題是排除 B 項(xiàng)的)。這是立法技術(shù)出了問題,有 了客觀要件, 受要約人就可以說自己是“有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的”、 “自 己是依信

10、賴行事”。所以,關(guān)鍵是客觀要件。疑問之二:對(duì)“乙公司在要約中明 確表示等待甲公司的答復(fù)”是不是明示要約不可撤銷?從合同法維護(hù)交易安全 的指導(dǎo)思想出發(fā),應(yīng)當(dāng)解釋為明示要約不可撤銷( 125 條真意解釋)。應(yīng)注意的問題此題的爭(zhēng)議點(diǎn)在 B 項(xiàng)。很多人對(duì) B 項(xiàng)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),認(rèn)為條 件不夠,欠缺主觀要件。筆者認(rèn)為,如果甲公司認(rèn)為要約是可以撤銷的,就不會(huì) 為履行合同作準(zhǔn)備工作。 履行準(zhǔn)備工作, 就是基于信賴行事的。 產(chǎn)生爭(zhēng)議的原因, 是立法技術(shù)出了問題。四)合同的效力 1.(02.卷三。單。 13 )張某是某企業(yè)的銷售人員,隨身攜帶蓋有該企業(yè)公 章的空白合同書, 便于對(duì)外簽約。 后張某因收取回扣被企業(yè)除

11、名, 但空白合同書 未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購(gòu)銷協(xié)議,該購(gòu)銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng) 定?()A.不成立B.無效C.可撤銷D.成立并生效參考答案 D考查知識(shí)點(diǎn)表見代理。解題思路和依據(jù) 使用加蓋公章的空白合同書與相對(duì)人簽訂合同, 使相對(duì)人有 理由認(rèn)為對(duì)方有代理權(quán)。合同法第 49 條規(guī)定:“行為人沒有代理權(quán)、超越 代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同, 相對(duì)人有理由相信行為人有 代理權(quán)的,該代理行為有效?!睉?yīng)注意的問題 使用加蓋公章的空白合同書與他人訂立合同的效力, 曾被司法 解釋所肯定,所以,考生應(yīng)當(dāng)了解司法解釋的規(guī)定。利用司法解釋的觀點(diǎn)出題, 已經(jīng)是一個(gè)規(guī)律。2.(00.卷三。單。

12、14)甲是乙企業(yè)的銷售人員,隨身攜帶蓋有乙企業(yè)公章 的空白合同書, 便于隨時(shí)對(duì)外簽約。 后甲因收取回扣被乙企業(yè)除名, 但空白合同 書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購(gòu)銷協(xié)議, 該購(gòu)銷協(xié)議的效力應(yīng)如何認(rèn)定? ()A. 不成立B無效C.效力待定D.有效參考答案 D考查知識(shí)點(diǎn)表見代理。解題思路和依據(jù)合同法第 49 條規(guī)定:“行為人沒有代理權(quán)、超越代理 權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同, 相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。”從已知的條件來看,已經(jīng)構(gòu)成表見代理。此題的缺陷 在于沒有揭示相對(duì)人是否為善意的相對(duì)人。應(yīng)注意的問題狹義無權(quán)代理是可追認(rèn)的合同(所謂效力未定);表見代理并 非有權(quán)

13、代理,而是無權(quán)代理,如果無其他違法事由,則合同有效。作這樣的規(guī)定 是為了保護(hù)相對(duì)人的利益,保護(hù)交易安全。3.(99.卷三。多。 49 )甲委托乙采購(gòu)茶葉,并給乙一份無期限限制的授權(quán) 委托書。 10 月,甲通知乙取消委托,并要求乙交回授權(quán)委托書,乙因故未交。11 月,乙以甲的代理人的名義與丙訂立了一份價(jià)值 10 萬元的茶葉訂購(gòu)合同, 在 這一實(shí)例中,下列表述哪些是正確的?()A. 如果丙能提供甲的授權(quán)委托書,乙的代理行為就有效,甲應(yīng)履行與丙的合同B. 如果丙不能提供甲的授權(quán)委托書, 則乙的代理行為屬于無權(quán)代理行為, 若經(jīng)甲追認(rèn)可發(fā)生效力C. 如果丙不能提供甲的授權(quán)委托書,丙可以催告甲在1個(gè)月內(nèi)予

14、以追認(rèn),若甲在此期限內(nèi)未作表示,視為拒絕追認(rèn)D. 若丙明知乙的代理權(quán)已終止而仍與之訂立該合同,由此給甲造成損失,則只能由丙對(duì)甲承擔(dān)責(zé)任參考答案 ABC考查知識(shí)點(diǎn)表見代理、無權(quán)代理。解題思路和依據(jù)( 1 )A 項(xiàng)構(gòu)成表見代理,因此,命題是正確的。( 2)如 果丙不能提供甲的授權(quán)委托書,則不能構(gòu)成表見代理,此種情況適用合同法 第 48 條第 1 款的規(guī)定:“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同, 未經(jīng)被代理人追認(rèn), 對(duì)被代理人不發(fā)生效力, 由行為 人承擔(dān)責(zé)任。 ”無權(quán)代理經(jīng)追認(rèn)可以產(chǎn)生效力, 因此,應(yīng)當(dāng)選擇 B 項(xiàng)。(3)合 同法第 48 條第 2 款規(guī)定:“相對(duì)人

15、可以催告被代理人在 1 個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。 被代理人未作表示的, 視為拒絕追認(rèn)。 合同被追認(rèn)之前, 善意相對(duì)人有撤銷的權(quán) 利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?!睋?jù)此,應(yīng)當(dāng)選擇C項(xiàng)。(4) D項(xiàng)中,乙有過錯(cuò),乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。請(qǐng)注意 D 項(xiàng)中的“只能”二字。應(yīng)當(dāng)排除 D 項(xiàng)。 應(yīng)注意的問題 提供授權(quán)委托書, 表明丙是善意的相對(duì)人。 且授權(quán)委托書有證 據(jù)意義。11.( 02.卷三。單。 2)甲將其電腦借給乙使用,乙卻將該電腦賣給丙。依 據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定, 下列關(guān)于乙、 丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪個(gè)是正 確的?()A.無效B.有效C.效力待定D.得變更或撤銷參考答案 C考查知識(shí)點(diǎn)無權(quán)處分合同的效力。解

16、題思路和依據(jù)合同法第 51 條規(guī)定:“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn), 經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效?!?應(yīng)注意的問題無處分權(quán)人訂立的合同是有權(quán)利瑕疵的合同,這種權(quán)利瑕疵, 通過權(quán)利人的追認(rèn)可以消除,因此,有權(quán)利瑕疵的合同是可以追認(rèn)的合同。13. ( 02.卷三。多。 55)甲因出國(guó)留學(xué),將自家一幅名人字畫委托好友乙 保管。在此期間, 乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞, 來他家的人也以為這幅字 畫是乙的, 后來乙因做生意破產(chǎn)急需錢, 便將該幅字畫以 3 萬元價(jià)格賣給丙。 甲 回國(guó)后,發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中,詢問情況后,向法院起訴。下列有關(guān)該糾紛 的表述中哪些是正確的?

17、()A. 乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同B. 乙與丙之間的買賣合同屬于效力未定的合同C. 甲對(duì)該幅字畫享有所有權(quán)D. 丙對(duì)該幅字畫享有所有權(quán)參考答案 BD考查知識(shí)點(diǎn)效力未定和善意取得。解題思路和依據(jù)( 1)不具有合同法第 52 條規(guī)定的無效事由,因此, A 項(xiàng)應(yīng)當(dāng)排除。( 2)該合同有權(quán)利瑕疵(出賣人無所有權(quán)、處分權(quán)),有權(quán)利瑕 疵的合同經(jīng)追認(rèn)可以生效,可追認(rèn)的合同就是效力未定的合同。因此,選項(xiàng) B 是正確的。法律根據(jù)是合同法第 51 條規(guī)定:“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn), 經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的, 該合同有效。 ”(3) 丙善意取得所有權(quán),因此,排除 C 項(xiàng),選

18、D 項(xiàng)。應(yīng)注意的問題( 1)有權(quán)利瑕疵的合同不一定都是無效合同。( 2)當(dāng)前通 行的理論認(rèn)為,合同效力未定與買受人善意取得可以并存。 這種理論具有先天的、 邏輯上的缺陷,但是考生目前不得不依照該理論應(yīng)試。14.(00.卷三。多。54)甲因出國(guó)留學(xué),將自家一幅名人字畫委托好友乙 保管。在此期間, 乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞, 來他家的人也以為這幅字 畫是乙的,后來乙因做生意急需錢,便將該幅字畫以 3 萬元價(jià)格賣給不知情的丙。 甲回國(guó)后,發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中。 下列有關(guān)該事件的判斷中哪些是正確的?A. 乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同B. 乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同C. 應(yīng)保護(hù)甲對(duì)該幅

19、字畫享有的所有權(quán)D. 應(yīng)保護(hù)丙對(duì)該幅字畫享有的所有權(quán)參考答案本題與 2002 年試卷三的多選第 55 題相同。(五)合同的履行1. (00.卷三。單。 19 )甲企業(yè)因基建需要竹簽,與乙廠簽訂了一供貨合同, 合同約定,乙供應(yīng)甲竹簽 100 捆,每根竹簽單價(jià) 1 元,未約定總價(jià)。乙如約按 慣例供應(yīng)竹簽 100 捆,每捆 100 根,甲企業(yè)以自己認(rèn)為每捆竹簽為 10 根,現(xiàn) 每捆竹簽為 100 根為由,主張變更合同,遭乙企業(yè)反對(duì),雙方發(fā)生糾紛。對(duì)此 糾紛應(yīng)如何處理?()A. 按重大誤解處理B. 按合同解釋處理C. 或按無效合同處理,或按合同解釋處理D. 按無效合同處理參考答案 B考查知識(shí)點(diǎn)合同的補(bǔ)

20、充性解釋規(guī)則。解題思路和依據(jù)( 1)當(dāng)事人發(fā)生糾紛是因?yàn)閿?shù)量約定不明確。合同法 第 61 條規(guī)定:“合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容 沒有約定或者約定不明確的, 可以協(xié)議補(bǔ)充; 不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的, 按照合同有 關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 ”題干中已經(jīng)揭示出有交易慣例的存在, 因此, 依據(jù)合同法第 61 條,應(yīng)當(dāng)依照慣例解釋。( 2)重大誤解的規(guī)則與合同解釋規(guī) 則相沖突時(shí),優(yōu)先適用解釋規(guī)則,因此, A 項(xiàng)可以排除。( 3)按無效處理與解 釋,依照法理是可以并存的, 即可以將合同解釋為無效, 如果有無效事由的話 (本 題沒有無效事由) 。但有一點(diǎn)要注意, 按無效處理與按合同解

21、釋處理不是選擇關(guān) 系。因?yàn)榭梢詫項(xiàng)排除。因沒有合同法第52條規(guī)定的無效事由,D項(xiàng)應(yīng) 當(dāng)排除。應(yīng)注意的問題 合同無效與合同解釋并不屬“或”的關(guān)系。 當(dāng)合同可以有有效 與無效兩種解釋時(shí), 應(yīng)當(dāng)將合同解釋為有效。 這體現(xiàn)了盡量保護(hù)交易關(guān)系的合同 法思想。4.(99. 卷三。單。 8 )甲、乙雙方互負(fù)債務(wù),沒有先后履行順序,一方在對(duì) 方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求, 另一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)有權(quán)拒絕 其相應(yīng)的履行要求。這在我國(guó)合同法理論上稱作什么權(quán)利?()A. 先履行抗辯權(quán)B.先訴抗辯權(quán)C. 同時(shí)履行抗辯權(quán)D.不安抗辯權(quán)參考答案 C考查知識(shí)點(diǎn)同時(shí)履行抗辯權(quán)。解題思路和依據(jù)題干就是合同法第 66

22、 條的規(guī)定。應(yīng)注意的問題對(duì)于履行抗辯權(quán)的認(rèn)定,一定要注意履行的順序。5.(02.卷三。多。 36)李女與林男離婚后,雙方所生的孩子判給了李。李將 孩子由姓林改為姓李, 林一氣之下停止支付原定每半年給的 3000 元撫養(yǎng)費(fèi)。李 代理孩子訴請(qǐng)法院打贏官司時(shí)才發(fā)現(xiàn)林男早有準(zhǔn)備, 已將名下的房屋過戶送給了 他弟弟,現(xiàn)既無職業(yè)又無收入,無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。問:林將房屋贈(zèng)與其弟的行為 是否有效?()A. 是有效的民事法律行為B. 是無效的民事行為C. 是可撤銷的民事行為D. 經(jīng)李代理孩子行使撤銷權(quán)后,林的贈(zèng)與行為才無效參考答案ACD考查知識(shí)點(diǎn)行使保全撤銷權(quán)時(shí),被撤銷法律關(guān)系的效力。解題思路和依據(jù)( 1)不屬無

23、效事由,因此,排除 B 項(xiàng)??隙?A 項(xiàng)。( 2) 此贈(zèng)與有害于債權(quán)人的債權(quán)。因此,依據(jù)合同法第 74 條的規(guī)定,債權(quán)人可 以行使保全撤銷權(quán),撤銷贈(zèng)與合同。因此,選擇 C 項(xiàng)。( 3)經(jīng)行使撤銷權(quán),贈(zèng) 與合同由有效轉(zhuǎn)化為自始無效, 撤銷權(quán)的行使, 是贈(zèng)與合同無效的前提條件。 在 撤銷權(quán)行使之前,贈(zèng)與合同是有效的。在邏輯上不能排除 D 項(xiàng)。應(yīng)注意的問題( 1)要注意區(qū)分保全撤銷權(quán)和合同撤銷權(quán)。行使保全撤銷權(quán) 時(shí)債的效力擴(kuò)張至第三人。(2 )請(qǐng)注意,C項(xiàng)所說的“是可撤銷的民事行為”, 是指林與其弟之間的贈(zèng)與合同。 債權(quán)人可以通過行使保全撤銷權(quán)予以撤銷, 因此, 贈(zèng)與合同是可撤銷的民事行為。 對(duì)于可

24、撤銷的合同行使權(quán)利, 有兩種情況, 一種 是合同撤銷權(quán),由合同當(dāng)事人行使(合同法第 54 條);另一種是保全撤銷 權(quán),由合同之外的人行使(合同法第 74 條、第 75 條)。6.(00.卷三。多。 56)甲公司欠乙公司 30 萬元,一直無力償付,現(xiàn)丙公司 欠甲司 20 萬元,已到期,但甲公司明示放棄對(duì)丙的債權(quán)。 對(duì)甲公司的這一行為, 乙公司可以采取以下哪些措施?()A. 行使代位權(quán),要求丙償還20萬元B. 請(qǐng)求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為C. 乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲方主張D. 乙應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán) 2 年內(nèi)行使權(quán)利參考答案 BC 考查知識(shí)點(diǎn)撤銷權(quán)的成立和行使。解題思路和依據(jù)( 1

25、)甲公司減少了自己的責(zé)任財(cái)產(chǎn)(債權(quán)也是甲責(zé)任財(cái)產(chǎn) 的一部分),有害于乙公司的債權(quán)。因此,乙公司根據(jù)合同法第 74 條的規(guī) 定可以行使撤銷權(quán)。合同法第 74 條第 1 款規(guī)定:“因債務(wù)人放棄其到期債 權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn), 對(duì)債權(quán)人造成損害的, 債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù) 人的行為。 債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn), 對(duì)債權(quán)人造成損害, 并且受讓 人知道該情形的, 債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 ”撤銷權(quán)與代 位權(quán)一樣,只能通過人民法院來行使,不能通過仲裁機(jī)關(guān)來行使。( 2)第 2 款 規(guī)定:“撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用, 由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?!惫?/p>

26、 C 項(xiàng)正確。( 3)合同法第 75 條規(guī)定:“撤銷權(quán)自債 權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1 年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷權(quán)消滅?!币虼?, D 項(xiàng)是錯(cuò)誤的。 應(yīng)注意的問題( 1)就本題來看,乙方可以在行使撤銷權(quán)之后,再行使代位 權(quán),要求丙公司直接向自己清償。 但行使代位權(quán)的前提, 必須先撤銷甲方放棄債 權(quán)的行為。因此,排除了 A 項(xiàng)。(2)應(yīng)注意題干中的“一直無力清償”。如果 沒有這個(gè)條件,不能成立撤銷權(quán)。8.(99. 卷三。多。 45)債權(quán)人以對(duì)自己造成損害為由,請(qǐng)求人民法院予以撤 銷債務(wù)人的下列哪些行為的,人民法院應(yīng)予支持?()A.債務(wù)人怠于行使

27、其到期債權(quán)B. 債務(wù)人放棄其到期債權(quán)C. 債務(wù)人無償將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與他人D. 債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),但受讓人不知道該情形參考答案 BC考查知識(shí)點(diǎn)保全撤銷權(quán)。解題思路和依據(jù)( 1)合同法第 74 條第 1 款規(guī)定:“因債務(wù)人放棄其 到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn), 對(duì)債權(quán)人造成損害的, 債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤 銷債務(wù)人的行為。 債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn), 對(duì)債權(quán)人造成損害, 并 且受讓人知道該情形的, 債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 ”根據(jù) 以上規(guī)定,應(yīng)當(dāng)選B、C項(xiàng)。(2)A項(xiàng)有可能成立代位權(quán),與撤銷權(quán)無關(guān),應(yīng) 當(dāng)排除。( 3)在不合理的買賣中,撤銷權(quán)的行使要求買受人有過錯(cuò)

28、。 D 項(xiàng)中的 買受人“不知該情形”,因此應(yīng)當(dāng)排除。應(yīng)注意的問題不合理低價(jià)的買賣也是交易,因此,要強(qiáng)調(diào)買受人的過錯(cuò)。(六)合同的變更和轉(zhuǎn)讓3. ( 00. 卷三。單。 18 )某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定,把所屬的 A 公司 的兩個(gè)業(yè)務(wù)部分立出再設(shè) B 公司和 C 公司,并在決定中明確該公司以前所負(fù)的 債務(wù)由新設(shè)的 B 公司承擔(dān)。 A 公司原欠李某貨款 5 萬元,現(xiàn)李某要求償還,你 認(rèn)為該債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何處理?()A. 由B公司承擔(dān)債務(wù)B. 由A、B、C三個(gè)公司分別承擔(dān)債務(wù)C. 由A公司承擔(dān)債務(wù)D. 由A、B、C三個(gè)公司連帶承擔(dān)債務(wù)參考答案 D考查知識(shí)點(diǎn)債務(wù)的法定承受。解題思路和依據(jù)合同法第 90

29、 條規(guī)定:“當(dāng)事人訂立合同后合并的,由 合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利, 履行合同義務(wù)。 當(dāng)事人訂立合同后分 立的,除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外, 由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的 權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán),承擔(dān)連帶債務(wù)。”據(jù)此, D 項(xiàng)正確。應(yīng)注意的問題 ( 1)債務(wù)人分立后對(duì)清償債務(wù)的約定, 不能對(duì)抗債權(quán)人; (2) 分立,不一定是法人的分立,還可以是非法人組織的分立。4. (99.卷三。單。2) H公司欠銀行貸款200萬元。現(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn) 分離出去,另成立 J 公司,對(duì)于公司分立后這筆債務(wù)的清償責(zé)任問題,存在以下 意見,其中哪一個(gè)是正確的?()A. 應(yīng)當(dāng)由H公司承擔(dān)清償責(zé)任B. 應(yīng)當(dāng)由J公司承擔(dān)清償責(zé)任C. 應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任D.

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