華平股份：國浩律師集團(tuán)(上海)事務(wù)所關(guān)于公司首次公開發(fā)行股票

1、國 浩 律 師 集 團(tuán) (上 海 事 務(wù) 所 關(guān) 于上 海 華 平 信 息 技 術(shù) 股 份 有 限 公 司 首 次 公 開 發(fā) 行 股 票 并 在 創(chuàng) 業(yè) 板 上 市 的 補(bǔ) 充 法 律 意 見 (三 北京 上海 深圳 杭州 天津 昆明 廣州 成都 寧波 香港 地址:上海市南京西路 580號 31樓 郵編:200041電話傳真零一零年一月國浩律師集團(tuán)(上海事務(wù)所關(guān)于上海華平信息技術(shù)股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市之補(bǔ)充法律意見(三國浩律師集團(tuán)(上海事務(wù)所根據(jù)與上海華平信息技術(shù)股份有限公司(以 下簡稱 “ 發(fā)行人 ” 或 “ 公司

2、 ” 簽訂的聘請律師合同,作為發(fā)行人本次首次發(fā)行股票 并在創(chuàng)業(yè)板上市(以下簡稱 “ 本次發(fā)行及上市 ” 的特聘專項(xiàng)法律顧問,已出具了 律師工作報告 和 法律意見書 。 本補(bǔ)充法律意見已包含并構(gòu)成對本所于 2009年 8月 21日出具的關(guān)于上海華平信息技術(shù)股份有限公司首次公開發(fā)行股票并 在創(chuàng)業(yè)板上市的律師工作報告 和 關(guān)于上海華平信息技術(shù)股份有限公司首次公 開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的法律意見書的補(bǔ)充和修改。一、 請發(fā)行人說明 2006年海外融資的具體過程, 并說明取消海外融資架 構(gòu)是否導(dǎo)致愛微康國際、發(fā)行人及發(fā)行人的主要股東產(chǎn)生糾紛和債務(wù)風(fēng)險,請 保薦機(jī)構(gòu)及律師核查并發(fā)表意見(一 發(fā)行人 200

3、6年海外融資的具體過程1、建立海外融資架構(gòu)并實(shí)施海外融資自 2004年下半年起,發(fā)行人開始嘗試海外上市,在為海外上市搭建融資架 構(gòu)時有意以股權(quán)融資或發(fā)行債券的方式引入投資者。 2004年 11月 15日,關(guān)劍 等五人與創(chuàng)始股東劉曉丹、熊模昌、王昭陽(以下簡稱 “ 創(chuàng)始股東 ” 簽訂合作 協(xié)議 , 約定由關(guān)劍等五人為創(chuàng)始股東尋找合適的機(jī)構(gòu)及 /或個人投資者在發(fā)行人 實(shí)施境外重組時為發(fā)行人提供融資, 創(chuàng)始股東有權(quán)自行最終決定與投資者關(guān)于融 資的各項(xiàng)商業(yè)條件,不受關(guān)劍等五人的任何干涉,與此同時,創(chuàng)始股東同意以 500萬元為對價讓渡華平有限公司約 25%權(quán)益, 該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款可作為華平有限 公司境外重

4、組的其中一項(xiàng)安排,于重組整體方案確定并實(shí)施時向創(chuàng)始股東支付, 所讓渡權(quán)益在關(guān)劍等五人之間的具體分配方式由該五人自行協(xié)商確定, 境外融資 的實(shí)現(xiàn)為關(guān)劍等五人以該協(xié)議約定的價格取得華平有限公司 25%權(quán)益的前提條 件。此后經(jīng)與多名境內(nèi)外投資者接觸,于 2005年下半年,發(fā)行人及創(chuàng)始股東最 終確定引入投資者 PRD 公司?；诖?發(fā)行人開始著手建立海外融資架構(gòu),并 在此基礎(chǔ)上實(shí)施海外融資,具體步驟包括:(1取得境外特殊目的公司股權(quán)2005年 8月 23日,愛微康國際在英屬維爾京群島注冊成立,國際公司注冊 所備案注冊號為 673241,營業(yè)執(zhí)照號碼為 673241,注冊辦事處在 KingstonCha

5、mbers,P.O. Box 173,Road Town,Tortola,British Virgin Islands(英屬維爾京群島 托托拉島羅德城,股東為 Huang Tsu-Hsiu (黃祖修,持有愛微康國際已發(fā) 行的 1股股份。2006年 1月 4日,劉曉丹、劉曉露、劉焱、熊模昌、王昭陽、周小川、郭 浩根、奚峰偉、關(guān)劍、藍(lán)勇、張元、朱勇(以下簡稱 “ 劉曉丹等 12名自然人 ” 通過受讓股份、認(rèn)購新股的方式取得了愛微康國際 100%股權(quán)。(2簽訂海外融資協(xié)議并取得借款融資2006年 1月 4日,愛微康國際(劉曉丹等 12名自然人已于同日取得愛微康 國際 100%股權(quán) 與 PRD 公司簽

6、訂 借款協(xié)議 ,約定由 PRD 公司向愛微康國際 提供為期五年的 420萬美元借款,該借款不計利息,惟需按照 PRD 公司的要求 進(jìn)行使用,并投入到中國深圳新設(shè)的公司并運(yùn)作新的業(yè)務(wù)。(3返程投資 愛微康國際根據(jù)借款協(xié)議之約定用途以人民幣 500.4萬元價格受讓 華平有限公司 100%股權(quán)華平有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后,華平有限公司成為愛微康國際 100%持股 的外商獨(dú)資企業(yè),劉曉丹等 12名自然人通過愛微康國際間接持有華平有限公司 100%的股權(quán)。 愛微康國際根據(jù) 借款協(xié)議 之約定用途出資 340萬美元設(shè)立深圳新視經(jīng)本所律師核查, 愛微康國際出資 340萬美元于 2006年 2月 21日注冊成立

7、 深圳新視,該公司經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍為:計算機(jī)軟硬件的設(shè)計、開發(fā),提供 相關(guān)的技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢、技術(shù)支持,銷售自行開發(fā)的技術(shù)成果,從事貨物、 技術(shù)進(jìn)出口業(yè)務(wù)(不含分銷、國家專營?？?。3、取消海外融資架構(gòu)2007年末,發(fā)行人擬改變原來的境外上市計劃,轉(zhuǎn)回國內(nèi)上市,由于 PRD 公司對中國證券市場并不熟悉,希望退出投資。2007年 11月 26日,愛微康國際與 PRD 公司簽訂終止協(xié)議書 ,約定愛 微康國際的股東 (即劉曉丹等 12名自然人 將愛微康國際的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓予 PRD 公司指定的儲玲蓉, 儲玲蓉獲得愛微康國際股權(quán)以及愛微康國際投資的深圳新視 時,即視為愛微康國際在上述借款協(xié)議中借款

8、的還款對價。基于以上協(xié)議安排,相關(guān)方實(shí)施了以下行為使得發(fā)行人取消了海外融資架 構(gòu):1、愛微康國際將華平有限公司 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓予劉曉丹等 12名自然人2007年 11月 22日,華平有限公司通過董事會決議,同意股東愛微康國際 將持有的華平有限公司 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓予自然人劉曉丹、 劉曉露、 劉焱、 熊模昌、 王昭陽、周小川、郭浩根、奚峰偉、關(guān)劍、藍(lán)勇、張元、朱勇。2007年 12月 10日,上海市楊浦區(qū)對外經(jīng)濟(jì)委員會出具楊外經(jīng) 2007174號 關(guān)于同意上海華平計算機(jī)技術(shù)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)制的批復(fù) ,同意愛微康 國際將華平有限公司 25.68%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給劉曉丹、將華平有限公司 24.97%

9、股權(quán)轉(zhuǎn) 讓給熊模昌、將華平有限公司 10.6%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王昭陽、將華平有限公司 6.76%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給劉曉露、將華平有限公司 6.16%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給關(guān)劍、將華平有限公司 5.3%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張元、 將華平有限公司 5.26%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給藍(lán)勇、 將華平有限公司 5.02%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給朱勇、將華平有限公司 3.56%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給郭浩根、將華平有限 公司 3.13%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給周小川、將華平有限公司 1.86%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給劉焱、將華平 有限公司 1.7%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給奚峰偉。華平有限公司于 2007年 12月 27日辦妥上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更登記。 2、 愛微康國際的股東 (即包括關(guān)劍等五人在內(nèi)的劉曉丹等 12名自然人

10、 將 愛微康國際的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓予 PRD 公司指定的人士根據(jù)境外律師意見及經(jīng)公證認(rèn)證的愛微康國際股東登記文件, 2007年 12月 28日,劉曉丹等 12人將愛微康國際 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓予儲玲蓉,并退出愛微康國 際的董事會。(二 取消海外融資架構(gòu)是否導(dǎo)致愛微康國際、 發(fā)行人及發(fā)行人的主要 股東產(chǎn)生糾紛和債務(wù)風(fēng)險1、 關(guān)于發(fā)行人在取消海外融資架構(gòu)時是否導(dǎo)致愛微康國際的糾紛和債務(wù)風(fēng) 險:根據(jù)相關(guān)方于 2007年 11月 22日簽訂的 協(xié)議書 以及 2007年 11月 26日 簽訂的終止協(xié)議書 , PRD 公司指定的儲玲蓉獲得愛微康國際股權(quán)以及愛微康 國際投資的深圳新視時, 即視為愛微康國際在上述

11、借款協(xié)議 中的還款義務(wù)履 行完畢。鑒于劉曉丹等 12名自然人已于 2007年 12月 28日將愛微康國際 100%股權(quán)(連帶愛微康國際名下深圳新視 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記于儲玲蓉名下,愛微 康國際在借款協(xié)議項(xiàng)下的還款義務(wù)已經(jīng)履行完畢,據(jù)此,本所律師認(rèn)為,發(fā) 行人海外融資架構(gòu)的取消并未導(dǎo)致愛微康國際的債權(quán)債務(wù)糾紛或潛在糾紛。2、 關(guān)于發(fā)行人在取消海外融資架構(gòu)時是否導(dǎo)致發(fā)行人的糾紛和債務(wù)風(fēng)險:通過愛微康國際將華平有限公司 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓予劉曉丹等 12人、以及劉 曉丹等 12人將愛微康國際 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓予 PRD 公司指定的第三方 (即儲玲蓉 的方式, 發(fā)行人取消了海外融資架構(gòu)。 本所律師認(rèn)為

12、, 愛微康國際將華平有限公司 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓予劉曉丹等 12人的行為已取得必要的批準(zhǔn)和授權(quán)并在工商行 政管理部門備案登記,符合中國法律、法規(guī)之規(guī)定;劉曉丹等 12人將愛微康國 際 100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓予儲玲蓉的行為,在符合愛微康國際注冊地法律的情況下,不 違反中國法律、法規(guī)之規(guī)定。發(fā)行人建立海外融資架構(gòu)后系通過由愛微康國際獲得 PRD 公司提供的貸款 的方式進(jìn)行海外融資, 而發(fā)行人在取消海外融資架構(gòu)時系根據(jù)愛微康國際與 PRD 公司所簽終止協(xié)議書之約定,由愛微康國際的股東(即劉曉丹等 12名自然 人將愛微康國際全部股權(quán)以及愛微康國際投資的深圳新視轉(zhuǎn)讓予 PRD 公司指 定的儲玲蓉,作為還款對價。

13、經(jīng)本所律師核查,劉曉丹等 12名自然人已于 2007年 12月 28日將愛微康國際 100%股權(quán)(連帶愛微康國際名下深圳新視 100%股 權(quán)轉(zhuǎn)讓登記于儲玲蓉名下,愛微康國際在借款協(xié)議項(xiàng)下的還款義務(wù)已經(jīng)履 行完畢。 本所律師認(rèn)為, 發(fā)行人海外融資架構(gòu)的取消并未導(dǎo)致發(fā)行人的債權(quán)債務(wù) 糾紛或潛在糾紛。3、 關(guān)于發(fā)行人在取消海外融資架構(gòu)時是否導(dǎo)致發(fā)行人主要股東的的糾紛和 債務(wù)風(fēng)險:(1 關(guān)于發(fā)行人在取消海外融資架構(gòu)時是否導(dǎo)致發(fā)行人實(shí)際控制人的糾 紛和債務(wù)風(fēng)險發(fā)行人取消海外融資架構(gòu)的步驟包括:1愛微康國際將華平有限公司 100 %股權(quán)轉(zhuǎn)讓予劉曉丹等 12人, 2 劉曉丹等 12人將愛微康國際 100%股

14、權(quán)轉(zhuǎn)讓予 PRD 公司指定的第三方(即儲玲蓉 。根據(jù)愛微康國際與自然人劉曉丹等 12名 股東于 2007年 12月 1日簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ,愛微康國際向劉曉丹等 12人轉(zhuǎn)讓華平有限公司 100%股權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓總價款為 1500萬元。經(jīng)本所律師核 查,本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓款因已被愛微康國際豁免,劉曉丹等 12名股權(quán)受讓方 并未實(shí)際支付轉(zhuǎn)讓款,本所律師認(rèn)為,關(guān)劍等五人與劉曉丹等七人、 PRD 公司、 愛微康國際于 2007年 11月 22日所簽的協(xié)議書已就海外融資架構(gòu)的取消約 定了取消方式,愛微康國際對于劉曉丹等 12名股權(quán)受讓方付款義務(wù)的豁免符合 協(xié)議書的規(guī)定,該等豁免具有合理性,由于愛微康國際

15、豁免了劉曉丹等 12人支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的義務(wù), 故發(fā)行人取消海外融資架構(gòu)并未導(dǎo)致發(fā)行人實(shí)際控制 人的債權(quán)債務(wù)糾紛或潛在糾紛;同時,華平有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓至劉曉丹等 12人 名下的工商變更登記手續(xù)已經(jīng)完成,華平有限公司外匯登記證已合法注銷, 因此, 上述豁免并不影響華平有限公司股份的穩(wěn)定性, 對本次發(fā)行上市不構(gòu)成障 礙。(2 關(guān)于發(fā)行人在取消海外融資架構(gòu)時是否導(dǎo)致發(fā)行人股東關(guān)劍等 五人的糾紛和債務(wù)風(fēng)險根據(jù)取消海外融資架構(gòu)時相關(guān)方簽署的協(xié)議書 ,上述借款協(xié)議項(xiàng)下 PRD 公司向愛微康國際提供的用于收購華平有限公司 100%股權(quán)的 500.4萬借款 轉(zhuǎn)由關(guān)劍等五人向 PRD 公司承擔(dān)還款義務(wù)。 經(jīng)本所律

16、師核查 PRD 公司向關(guān)劍等 五人發(fā)出的還款通知書 、相關(guān)銀行匯款憑證以及深圳新視于 2009年 12月 3日出具的收款確認(rèn)書 ，深圳新視已收到關(guān)劍等五人支付的人民幣 500.4 萬元。 本所律師認(rèn)為，關(guān)劍等五人已按照 PRD 公司的指示向其全資子公司深圳新視支 付人民幣 500.4 萬元，故此，關(guān)劍等五人與 PRD 公司就有關(guān)清償人民幣 500.4 萬 元債務(wù)的事宜已不存在任何異議和糾紛。 （三） 關(guān)于 PRD 公司之股東和實(shí)際控制人 PRD 公司注冊代理商 CCS Trustees Limited 出具的證書載明： PRD 公司運(yùn)行 良好，其股東和董事均為儲玲蓉（CHU Ling Rong

17、，所持加拿大護(hù)照號碼為： JP634062），且持有 PRD 公司 100%已發(fā)行股本。根據(jù) PRD 公司以及儲玲蓉分 別出具的情況說明，儲玲蓉持有 PRD 公司全部已發(fā)行股本 50000 股，即儲 玲蓉持有 PRD 公司 100%的股份，系 PRD 公司的唯一合法股東和實(shí)際控制人。 故此，本所律師認(rèn)為，PRD 公司目前的股東及實(shí)際控制人為儲玲蓉，其與發(fā)行 人無關(guān)聯(lián)關(guān)系。 二、 請律師和保薦機(jī)構(gòu)對廣州愛微注銷以后是否發(fā)生糾紛進(jìn)行核查并發(fā) 表意見 經(jīng)本所律師核查，廣州愛微于 2008 年 3 月 14 日在南方都市報發(fā)布有關(guān) 清算公告，并載明：“請相關(guān)債權(quán)債務(wù)人自公告見報之日起 45 天內(nèi)來公司

18、清算， 逾期視為放棄權(quán)利”。此后，經(jīng)履行相應(yīng)的清算程序，于 2009 年 7 月 31 日，廣 州 市 工 商 行 政 管 理 局 天 河 分 局 出 具 編 號 為 （ 穂 ） 登 記 內(nèi) 銷 字 2009 第 06200907220212 號準(zhǔn)予注銷登記通知書，廣州愛微正式注銷其企業(yè)法人資 格。鑒于廣州愛微企業(yè)法人資格已被注銷，任何涉及廣州愛微的債權(quán)債務(wù)糾紛即 隨廣州愛微法人主體資格的消滅而終結(jié)。 三、 請發(fā)行人律師就發(fā)行人于 2004 年 7 月以 AVCON 網(wǎng)絡(luò)視頻會議系統(tǒng) V4.0 無形資產(chǎn)出資且出資比例為 35%事宜是否履行相關(guān)的審批程序進(jìn)行核查并 發(fā)表意見。 根據(jù) 1999 年

19、 12 月 25 日修訂的且在 2004 年仍然有效的公司法第 24 條 規(guī)定：“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資 本的 20%，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”；國家科委、國家工商 行政管理局于 1997 年 7 月 4 日頒布的關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題 的規(guī)定規(guī)定：“以高新技術(shù)成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本 的 20%，但不得超過 35%”；此外， 上海市促進(jìn)高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定 規(guī)定，“高新技術(shù)成果可作為無形資產(chǎn)參與轉(zhuǎn)化項(xiàng)目投資。高新技術(shù)成果作為無 形資產(chǎn)的價值占注冊資本比例可達(dá) 35%”。基于前述規(guī)定，本所律師認(rèn)為，國

20、家 法律、法規(guī)和規(guī)范性文件允許企業(yè)股東在以經(jīng)認(rèn)定的高新技術(shù)成果出資入股時， 其作價金額上限可以達(dá)到公司注冊資本的 35%， 且該等法律、 法規(guī)和規(guī)范性文件 1-4-6 未明確要求以經(jīng)認(rèn)定的高新技術(shù)成果作為無形資產(chǎn)出資時須履行相應(yīng)的審批程 序。 經(jīng)本所律師核查， 劉曉丹、 熊模昌和梁藝丹 2004 年 7 月以 AVCON 4.0 作為 無形資產(chǎn)出資前，已向上海市高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目認(rèn)定辦公室申請認(rèn)定 AVCON 4.0 為高新技術(shù)成果， 2004 年 5 月 27 日， 上海市高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目 認(rèn)定辦公室認(rèn)定 AVCON 4.0 為上海市高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目。此外，劉曉丹、 熊模昌和梁藝丹以該等經(jīng)認(rèn)定的高新技術(shù)成果作為