“薦股軟件”類證券投資咨詢機(jī)構(gòu)合規(guī)管理實(shí)務(wù)-精選文檔

1、“存股軟件”類證券投資咨詢機(jī)構(gòu)合規(guī)管理實(shí)務(wù)一、我國證券投資咨詢法規(guī)歷程證券投資咨詢監(jiān)管法律法規(guī)并不多，出臺間隔的時(shí)間也較長，但是每個(gè)文件都有自己出臺的背景及當(dāng)時(shí)需要解決的問題，于是有些規(guī)定已經(jīng)并不適用現(xiàn)在的市場環(huán)境，監(jiān)管部門在履行其監(jiān)管義務(wù)時(shí)也并不會使用這些過時(shí)的規(guī)定。因此了解證券投資咨詢市場歷史發(fā)展情況有助于更好的理解和適用現(xiàn)行的法律法規(guī)，并根據(jù)這些法律法規(guī)的重點(diǎn)對證券投資咨詢機(jī)構(gòu)進(jìn)行合規(guī)管理。20 世紀(jì) 90 年代，跟隨著滬深股市的發(fā)展，證券投資咨詢業(yè)務(wù)開始出現(xiàn)，繼續(xù)發(fā)展為專營性證券投資咨詢機(jī)構(gòu)，并且綜合性的證券公司也開始經(jīng)營投資咨詢業(yè)務(wù)，設(shè)立相應(yīng)專業(yè)部門。1997年 12月 25日，證監(jiān)

2、會頒布了證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法 及其實(shí)施細(xì)則，首次開始對證券投資咨詢行業(yè)施行行政許可，并對證券投資咨詢機(jī)構(gòu)服務(wù)范圍、市場準(zhǔn)入、執(zhí)業(yè)人員資格管理、咨詢業(yè)務(wù)管理進(jìn)行了初步的規(guī)定。隨著市場的低迷及浮動傭金制的實(shí)施，2004 年會員制業(yè)務(wù)出現(xiàn)并快速發(fā)展，但是會員制業(yè)務(wù)不久就暴露出以誘導(dǎo)、欺詐方式招收會員、違規(guī)推銷和承諾收益、涉嫌操縱股價(jià)等諸多問題，各類違規(guī)現(xiàn)象層出不窮引起大量投資者投訴，監(jiān)管部門從此對證券投資咨詢機(jī)構(gòu)建立了“違規(guī)”“非法”的不良印象， 行業(yè)形象受到嚴(yán)重?fù)p害。為此，證監(jiān)會于2006 年 1 月頒布實(shí)施了會員制證券投資咨詢業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定， 會員制業(yè)務(wù)受到清理整頓。2010 年 1

3、0 月 12 日，由于證券、期貨投資咨詢管理暫行 辦法并未區(qū)分“接受投資人或者客戶委托，提供證券、期貨投資咨詢服務(wù)”及“在報(bào)刊上發(fā)表證券、 期貨投資咨詢的文章、評論、報(bào)告”，證監(jiān)會同時(shí)頒布了證券投資顧問業(yè)務(wù)暫行規(guī)定及 發(fā)布證券研究報(bào)告暫行規(guī)定對證券投資咨詢業(yè)務(wù)進(jìn)行分類監(jiān)管， 并且將行政許可亦劃分為證券投資顧問業(yè)務(wù)及發(fā)布證券研究報(bào)告業(yè)務(wù)，想要同時(shí)獲得兩種業(yè)務(wù)資質(zhì)，機(jī)構(gòu)需提出兩項(xiàng)行政許可申請，并且兩個(gè)暫行規(guī)定根據(jù)兩種不同業(yè)務(wù)性質(zhì)分別提出了針對性的監(jiān)管要求。21 世紀(jì)初，由于IT 業(yè)的蓬勃興起，證券投資顧問業(yè)務(wù)不再滿足于個(gè)人對個(gè)人的傳統(tǒng)委托式咨詢服務(wù)，而興起了一種以PC軟件為載體的向投資者提供證券行

4、情、證券資訊、投資建議的服務(wù)模式，例如錢龍、萬德、大智慧、同花順、指南針及益盟操盤手。這種服務(wù)模式，脫離了傳統(tǒng)投資顧問服務(wù)，以軟件為載體向所有投資者提供一致的投資建議，具有一對多、標(biāo)準(zhǔn)化投顧服務(wù)的特征。由于以IT 為載體，投顧服務(wù)成本低、服務(wù)規(guī)模大、業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，但是證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法及兩個(gè)暫行規(guī)定等適用于傳統(tǒng)證券投資咨詢業(yè)務(wù)的規(guī)定中已經(jīng)有部分內(nèi)容并不匹配新的業(yè)務(wù)形式，于是證監(jiān)會在2012 年出臺了 關(guān)于加強(qiáng)對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)監(jiān)管的暫行規(guī)定 證監(jiān)會公告（2012） 40 號 ，于 2013 年 1 月 1 日正式實(shí)施。關(guān)于加強(qiáng)對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)

5、務(wù)監(jiān)管的暫行規(guī)定明確了“薦股軟件”的定義， 利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)受到中國證監(jiān)會監(jiān)管，應(yīng)當(dāng)取得中國證監(jiān)會許可。 這個(gè)規(guī)定的出臺為中國證監(jiān)會對于“薦股軟件”類證券投資咨詢機(jī)構(gòu)的監(jiān)管提供了明確的法律依據(jù)。另外，關(guān)于加強(qiáng)對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)監(jiān)管的暫行規(guī)定 還解決了一個(gè)歷史遺留問題，就是這類新型證券投資咨詢機(jī)構(gòu)由于涉及到軟件行業(yè)、IT 行業(yè)，可以享受較多的稅收優(yōu)惠政策，由于稅務(wù)籌劃存在較多分子公司、關(guān)聯(lián)公司混業(yè)經(jīng)營的問題，持牌機(jī)構(gòu)都在對外使用這些無牌照公司提供服務(wù)和收款，導(dǎo)致投資者通常很難識別持牌機(jī)構(gòu)及真正的非法機(jī)構(gòu)，于是在 關(guān)于加強(qiáng)對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)

6、務(wù)監(jiān)管的暫行規(guī)定 中明確規(guī)定了“薦股軟件”類證券投資咨詢機(jī)構(gòu)必須自行開展推廣、 銷售、 服務(wù)業(yè)務(wù)，不得委托其他未取得證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)和個(gè)人代理。二、市場準(zhǔn)入根據(jù)證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法及關(guān)于加強(qiáng)對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)監(jiān)管的暫行規(guī)定 ， 從事薦股軟件類證券投資咨詢機(jī)構(gòu)需取得中國證券會的許可，取得證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格。細(xì)讀 證券、 期貨投資咨詢管理暫行辦法規(guī)定的申請條件，我們會發(fā)現(xiàn)申請條件非常低，尤其是 100 萬注冊資本，在公司工商登記不再要求注冊資本實(shí)繳后，這樣的規(guī)定已經(jīng)變得可有可無，準(zhǔn)入條件設(shè)置的有些落后。而現(xiàn)實(shí)情況中，公司滿足了這些條件是否可以取得證券投資咨

7、詢資格呢？答案是否。由于歷史上會員制業(yè)務(wù)違規(guī)現(xiàn)象嚴(yán)重，造成市場混亂及較多的投資者投訴，中國證監(jiān)會早就不再開放新的證券投資咨詢資格的申請， 反而每年由于有個(gè)別機(jī)構(gòu)未通過年檢，持牌機(jī)構(gòu)的數(shù)量在不斷減少，例如大智慧在2015 年申請不參加年檢因此上海大智慧XX公司這個(gè)名字在2015年從持牌機(jī)構(gòu)名錄上去除了。 根據(jù)中國證監(jiān)會公開的信息，2016 年 3 月共僅存84 家持牌證券投資咨詢機(jī)構(gòu)，其中僅有9 家機(jī)構(gòu)從事的是薦股軟件類證券投資咨詢業(yè)務(wù)。因此近年間行業(yè)內(nèi)取得證券投資咨詢資格的方式一般是通過企業(yè)并購實(shí)現(xiàn)的，當(dāng)然并購方案也要向中國證監(jiān)會申請審批。中國證監(jiān)會在審批時(shí)是有自己的白皮書作為審批標(biāo)準(zhǔn)參照，這

8、個(gè)白皮書的具體內(nèi)容并不對外公開，按照筆者的了解，白皮書上不僅有法律法規(guī)要求的條件，還要求持牌機(jī)構(gòu)股東不得含有外資成分， 且清查的股東一直向上穿透至自然人，這一點(diǎn)值得有并購計(jì)劃的公司注意。三、證監(jiān)會監(jiān)管重點(diǎn)在實(shí)際監(jiān)管中，證券投資咨詢機(jī)構(gòu)注冊地的證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)即當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局是該機(jī)構(gòu)的監(jiān)管主體，如果機(jī)構(gòu)在外地設(shè)有分支機(jī)構(gòu)的，則受到分支機(jī)構(gòu)當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局及母公司證監(jiān)局雙監(jiān)管。對于公司合規(guī)要求的法律法規(guī)規(guī)定林林總總很多， 市場環(huán)境時(shí)刻 也在改變，法律法規(guī)的規(guī)定總是滯后于市場發(fā)展的， 因此證監(jiān)會 在履行監(jiān)管時(shí)也會把控一些重點(diǎn)，控制重要風(fēng)險(xiǎn)。通常證監(jiān)會對于機(jī)構(gòu)的監(jiān)管有兩個(gè)切入點(diǎn)，一是機(jī)構(gòu)年檢， 檢查的項(xiàng)目比較全面

9、，通常都是按照法律法規(guī)規(guī)定的要求一項(xiàng)一 項(xiàng)進(jìn)行檢查；二是用戶投訴，檢查的項(xiàng)目不多，但檢查非常深入， 由于一個(gè)用戶投訴機(jī)構(gòu)將面臨著某一塊業(yè)務(wù)、某一個(gè)產(chǎn)品的盤 查。例如，該用戶投訴的產(chǎn)品是否普遍存在夸大宣傳、承諾投資 收益的違規(guī)情節(jié)，產(chǎn)品研發(fā)人員是否具備證券投資顧問從業(yè)資 格，公司是否與用戶按照規(guī)定簽訂了產(chǎn)品協(xié)議，公司是否以其他公司賬戶向用戶收取了費(fèi)用等。四、公司合規(guī)管理重點(diǎn)公司要開展自己的合規(guī)管理，首先要有自己的合規(guī)管理隊(duì) 伍，并且根據(jù)公司組織架構(gòu)設(shè)置合理的合規(guī)管理架構(gòu)。例如，公 司高層中應(yīng)有一名合規(guī)管理負(fù)責(zé)人，對公司整體業(yè)務(wù)的合規(guī)負(fù) 責(zé)，同時(shí)設(shè)置合規(guī)部，對公司具體的合規(guī)事項(xiàng)進(jìn)行管理，同時(shí)可 以

10、根據(jù)業(yè)務(wù)情況在業(yè)務(wù)部門設(shè)置二級合規(guī)崗，各分公司應(yīng)至少設(shè)置一名合規(guī)崗來實(shí)現(xiàn)合規(guī)指標(biāo)的制定、傳達(dá)、監(jiān)督及檢查。在合規(guī)管理任務(wù)中，筆者認(rèn)為首先要實(shí)現(xiàn)的、 也是重中之重 的合規(guī)要求，是業(yè)務(wù)留痕。為什么業(yè)務(wù)留痕在合規(guī)管理中為重中之重？ 一是只有業(yè)務(wù)留痕才能實(shí)現(xiàn)合規(guī)監(jiān)督及檢查，沒有業(yè)務(wù)留痕一切合規(guī)管理都是紙上談兵；二是證監(jiān)會對于業(yè)務(wù)留痕的要求較為嚴(yán)格，在用戶投訴檢查時(shí)如發(fā)現(xiàn)機(jī)構(gòu)存在沒有做到業(yè)務(wù)留痕要求時(shí)， 都會無條件的認(rèn)為公司存在用戶投訴的違規(guī)情節(jié)，即使用戶可能在投訴中存在夸張描述公司違規(guī)情節(jié)的現(xiàn)象。因此， 合規(guī)管理公司首要解決且重中之重的是業(yè)務(wù)留痕問題。關(guān)于業(yè)務(wù)留痕的年限，證監(jiān)會要求的是“自相關(guān)協(xié)議終止

11、之日起不得少于 5年”。對于這么長的留痕年限要求，筆者認(rèn)為，保存不少于 5 年是很難做到也是沒有必要的，一來五年以前的用戶也不會在服務(wù)結(jié)束五年后再來向機(jī)構(gòu)或證監(jiān)會提出投訴；二是對于一個(gè)業(yè)務(wù)規(guī)模普通的公司，五年的電子檔案保存會帶來非常高的硬件成本，如果做到推廣業(yè)務(wù)、銷售業(yè)務(wù)、服務(wù)業(yè)務(wù)需要配套相應(yīng)的軟件硬件系統(tǒng)， 將是一筆較大的長期支出；三是根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)證監(jiān)會一般不會審查機(jī)構(gòu)是否還保留五年前的業(yè)務(wù)檔案，只會審查當(dāng)用戶投訴時(shí)機(jī)構(gòu)是否按照規(guī)定保存了所有業(yè)務(wù)檔案。因此筆者認(rèn)為，機(jī)構(gòu)可以根據(jù)自己的情況折衷制定自己的檔案保存年限要求，一般不少于兩年。其次， 機(jī)構(gòu)應(yīng)做好相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)告知及免責(zé)聲明，也就是機(jī)構(gòu)應(yīng)

12、按照要求在推廣、銷售及服務(wù)各業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)向用戶提醒：證券投資的風(fēng)險(xiǎn)、證券投資咨詢業(yè)務(wù)的含義、用戶應(yīng)自行做出證券投資決策并自行承擔(dān)證券投資風(fēng)險(xiǎn)。有人會問，這樣寫能不能真的免責(zé)還是根本沒用？在這里要說明，這項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)提示及免責(zé)聲明是沒有任何法律瑕疵的，因?yàn)樽C券投資咨詢業(yè)務(wù)本質(zhì)是提供證券投資咨詢，用戶根據(jù)機(jī)構(gòu)提供的建議有權(quán)選擇如何做出自己的證券投 資決策，機(jī)構(gòu)不能代為決策，更無法保證收益，因此用戶應(yīng)自行 承擔(dān)證券投資所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。 這項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)告知及免責(zé)聲明工作在很 多機(jī)構(gòu)、尤其是機(jī)構(gòu)的銷售推廣部門都是不愿意做的，或者做了但是很晦澀或者字很小很淺投資者根本看不到，沒有達(dá)到應(yīng)有的提示效果。其實(shí)，做好這樣的風(fēng)險(xiǎn)告知及免責(zé)聲明不僅是對法律 法規(guī)的遵守，對于機(jī)構(gòu)百利而無害，現(xiàn)實(shí)情況是，有很多投訴的 用戶的訴求都是要求機(jī)構(gòu)賠償其投資損失，這時(shí)候，機(jī)構(gòu)如果適時(shí)地、多次的提醒用戶投資風(fēng)險(xiǎn)及機(jī)構(gòu)免責(zé)聲明，對于機(jī)構(gòu)是有重要的保護(hù)意義的。第三，機(jī)構(gòu)應(yīng)設(shè)置合規(guī)審核崗，對機(jī)構(gòu)所有推廣銷售服務(wù)業(yè) 務(wù)材料進(jìn)行事前審核，并按照要求向監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)備。 例如合規(guī)審 核崗應(yīng)對機(jī)構(gòu)所有對外的廣告文案、銷售話術(shù)、會場講稿、服務(wù) 話術(shù)進(jìn)行審核，在業(yè)務(wù)前端將違規(guī)內(nèi)容刪除或修改， 把合規(guī)要求 灌輸給業(yè)務(wù)前段，對業(yè)務(wù)前端有一定的合規(guī)指導(dǎo)作用。另外，宣 傳材料、會場按照證監(jiān)會要求向監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)備，首先也是履行了 機(jī)構(gòu)的報(bào)備義務(wù)，不僅如此，也是在業(yè)