企業(yè)被吊銷或撤銷后民事責(zé)任的承擔(dān)

1、企業(yè)被吊銷或撤銷后民事責(zé)任承擔(dān)問題 一、問題的提出 中華人民共和國民法通則第47條規(guī)定： “企業(yè)法人解散，應(yīng)當(dāng)成立清算組織，進行清算。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由主管機關(guān)或者人民法院組織有關(guān)機關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織，進行清算”。 民法通則第40條規(guī)定： “法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進行清算，停止清算范圍外的活動”。第46條規(guī)定“企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理注銷登記并公告”。而中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例第33條“企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理”。 中華人民共和國公司法第192條規(guī)定

2、“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算”。 以上是我國法律、行政法規(guī)對企業(yè)撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，所應(yīng)履行的法定責(zé)任的規(guī)定，可概括為債權(quán)債務(wù)的清理、清算責(zé)任，實質(zhì)上也就是民事責(zé)任的承擔(dān)問題。 民法通則頒布于1986年4月12日， 公司法最早頒布于1993年，而企業(yè)法人登記管理條例則頒布于1988年。民法通則距今已有十七年，稍遲的公司法至今也已十年。當(dāng)時制定法律、法規(guī)的社會基礎(chǔ)、社會環(huán)境和條件，與現(xiàn)階段的社會現(xiàn)實狀況有著極大的差別。其中關(guān)于企業(yè)主要指具有法人資格的企業(yè)法人被吊銷執(zhí)照或被撤銷的民事責(zé)任承擔(dān)問題，同樣受到

3、立法條件、立法技術(shù)和社會大背景的限制。因而，在現(xiàn)階段的司法實踐中，出現(xiàn)了就此難以操作和解決的某些問題，有些問題還顯得非常棘手。 二、企業(yè)法人被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照后的民事責(zé)任 企業(yè)法人應(yīng)獨立承擔(dān)民事責(zé)任，無論立法、司法還是理論界，對此已經(jīng)形成共識，并無歧義。 民法通則第36條第一款規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織”。第41條“全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機構(gòu)和場所，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法

4、人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)登記，取得中國法 人資格。”而本法的第48條則進一步明確了企業(yè)法人用什么來承擔(dān)民事責(zé)任，即“全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外”。這些規(guī)定，可以明顯地看出，主要是以企業(yè)所有制性質(zhì)來作為標(biāo)準(zhǔn)，采用列舉式規(guī)定民事責(zé)任的承擔(dān)。但事實上從目前來看，僅從企業(yè)所有制性質(zhì)去作規(guī)定已遠遠不能反映企業(yè)法人的客觀現(xiàn)狀。 公司作為一種現(xiàn)代企業(yè)表現(xiàn)形式，其發(fā)展非常迅速，其主要有兩種形式，即有限責(zé)任公司和股份有

5、限公司。公司法第3條第一款明確規(guī)定“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人”。而第3條第二、三款對承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍也作了規(guī)定，即“有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”； “股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。 另外， 鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法所規(guī)定的具備法人條件的企業(yè)，可領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照，這一類鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)也屬于集體所有制的性質(zhì)，其民事責(zé)任承擔(dān)適用民法通則的有關(guān)規(guī)定。 綜上，（一)國有企業(yè)、國有公司由國家作為唯一投資主體投資設(shè)立，由國家授權(quán)有關(guān)部門主管(或監(jiān)管)。其被撤銷后，應(yīng)當(dāng)由主管

6、機關(guān)組織清算小組進行清算，對企業(yè)債權(quán)債務(wù)進行清理，并辦理注銷登記。最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見(試行)第59條作了原則性規(guī)定。從此規(guī)定可以說明，企業(yè)被撤銷后，其上級主管部門為清算主體，主管部門可成立專門清算組對企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進行起訴、應(yīng)訴或其它方式的清理活動，并以企業(yè)法人的所有財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。主管部門如果不盡清算之責(zé)，只作出撤銷決定，而放任企業(yè)名存實亡，依據(jù)最高院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第51條規(guī)定： “沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人”。由于可以作出撤銷企業(yè)決定的機構(gòu)必然是企業(yè)的上級，該機構(gòu)必然應(yīng)負(fù)有債權(quán)債務(wù)的清理之責(zé)。這種情況下，人民法院可判決主管部門履行

7、清算責(zé)任，以企業(yè)財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。 國有企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照，屬于工商行政管理局依其行政職權(quán)作出的一種行政處罰。后果是，企業(yè)法人經(jīng)營資格被強行剝奪，從而喪失了其從事經(jīng)營活動的行為能力，最終導(dǎo)致企業(yè)法人消滅。但企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，并不等于企業(yè)法人立即消滅。企業(yè)法人僅僅是停止清算范圍外的一切活動。因此， 中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例第20條、第33條規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)上級主管部門或者由企業(yè)自行組織清算組依法進行清算。以企業(yè)自己的財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任。 實踐中值得注意的有三種情形，需要作不同處理： 1、投資不足或抽逃資金。 國有企業(yè)，其主管部門具有實際上或名義上的股東

8、地位，其依法應(yīng)足額對企業(yè)進行投資注冊。如果投入資金與注冊登記資金不符，企業(yè)撤銷或被吊銷執(zhí)照后，企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，應(yīng)由主管部門在投入不足或抽逃資金的范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。 2、轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)逃避債務(wù)。 主管部門轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)以逃避債務(wù)，是一種積極的侵權(quán)行為，其嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人的合法權(quán)益。其結(jié)果會使正常的清算活動受到干擾，使企業(yè)金蟬脫殼。所以，這種情況下，如果轉(zhuǎn)移資產(chǎn)能夠查清，主管部門應(yīng)在轉(zhuǎn)移資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任，如果轉(zhuǎn)移資產(chǎn)因主管部門的故意作為或惡意毀證而難以查清，主管部門應(yīng)與企業(yè)負(fù)連帶清償責(zé)任。 3、未經(jīng)清算而欺騙工商部門辦理注銷登記，致使債權(quán)人的合法權(quán)益受到侵害。 主管部門撤銷所開辦企業(yè)或

9、企業(yè)被吊銷法人營業(yè)執(zhí)照后，其負(fù)有法定的清算監(jiān)管職責(zé)。如其故意不履行清算責(zé)任，而直接向工商部門辦理企業(yè)注銷時，承諾企業(yè)的債權(quán)債務(wù)已經(jīng)清理完畢。這種向工商部門的承諾，具有對公的效力，而非僅為個人的債務(wù)承擔(dān)性質(zhì)。由于任何人均可承諾承擔(dān)任何人的債務(wù)，法律并不禁止和限制第三人主動加入到債務(wù)承擔(dān)中，只要債權(quán)人認(rèn)可，對公允諾便具有法律效力。主管部門應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，即清償之責(zé)。 (二)集體所有制企業(yè)，其投資主體大部分為集體組織，而曾經(jīng)存在的股份合作制企業(yè)，實質(zhì)上也劃入集體所有制企業(yè)范疇，但也兼有有限責(zé)任公司的某些雛型特征。在此僅就集體組織作為投資主體作一闡述。 在集體組織作為投資主體時，集體組織便是企業(yè)法人的

10、投資股東和主管部門。該法人企業(yè)被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照后，民事責(zé)任的承擔(dān)處理與國有法人企業(yè)并無大的區(qū)別。 集體法人企業(yè)按照不同標(biāo)準(zhǔn)可作不同分類，但總的來講，現(xiàn)有存在的主要有：城鎮(zhèn)集體企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)；行業(yè)劃分有供銷集體企業(yè)、輕紡集體企業(yè)、電力集體企業(yè)、煤炭集體企業(yè)等等。 但不管那種類型，其只要具備法人資格，均應(yīng)以自有財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 但有幾點需要注意： 1、集體企業(yè)中存在國有資產(chǎn)的處理。 在一些地方，在集體企業(yè)被撤銷或吊銷執(zhí)照后，國有資產(chǎn)優(yōu)先予以返還，致使其它債權(quán)人的權(quán)益受到不公正的待遇。實質(zhì)，國有資產(chǎn)被投入集體企業(yè)后，集體企業(yè)享有法人財產(chǎn)權(quán)，法人財產(chǎn)權(quán)包含獨自占有、使用、受益、處分的完整

11、所有權(quán)權(quán)能。國有資產(chǎn)不得抽回和返還。 2、集體企業(yè)的投資者是另一法人企業(yè)時，應(yīng)嚴(yán)格審查注冊資本。 注冊資金全部到位時，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任，投入資金與注冊資金不符，但投入資金已達到了工商部門有關(guān)要求，實際具備法人的條件，則開辦企業(yè)應(yīng)在實際投入與注冊資金差額不足范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；投入資金不足，且達不到法人條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定所開辦的企業(yè)不具備法人資格，該企業(yè)的民事責(zé)任應(yīng)由開辦企業(yè)一并承擔(dān)。 3、現(xiàn)實生活中名為集體企業(yè)，實為私營企業(yè)，即所謂“掛靠”企業(yè)。 這種情況下，應(yīng)嚴(yán)格審查，謹(jǐn)慎處理，既要充分保護債權(quán)人的合法權(quán)益，又要注意區(qū)分和維護債務(wù)人、責(zé)任人合法權(quán)益。實為私營企業(yè)的所謂集體企業(yè)，應(yīng)區(qū)分是個人合伙

12、企業(yè)，還是個人獨資企業(yè)。為個人合伙企業(yè)的，應(yīng)由合伙人承擔(dān)無限連帶民事責(zé)任；是個人獨自企業(yè)，由投資者個人承擔(dān)無限民事責(zé)任。而如果集體組織收取所謂管理費、掛靠費，則應(yīng)在收取的費用范圍為限承擔(dān)民事責(zé)任。如果存在集體組織與投資者個人惡意串通，故意利用所開辦的“集體”企業(yè)損害第三人合法權(quán)益，應(yīng)由集體組織與實際投資者負(fù)連帶民事責(zé)任。 (三)公司法人的投資者為全體股東。嚴(yán)格依據(jù)公司法設(shè)立的公司法人，其被撤銷或吊銷后的民事責(zé)任具有相對的特殊性。 三、公司被撤銷或吊銷法人營業(yè)執(zhí)照的民事責(zé)任。 嚴(yán)格依據(jù)公司法設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)只有兩種組織形式，即有責(zé)任公司和股份有限公司。國有獨資公司是公司法所規(guī)定的例外，即公司法第

13、20條第二款規(guī)定“國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨投資設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司”。 (一)按照公司法的規(guī)定，公司以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 公司法第190條列舉了三種可以解散的情形， 公司登記管理條例第36條列舉了五種應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記的情形。概括來講，可以稱為“企業(yè)被撤銷”的應(yīng)當(dāng)是“股東會決議解散、公司合并或分立、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；公司被依法責(zé)令關(guān)閉”。 1、企業(yè)被股東會解散或經(jīng)營期滿，以及公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。 公司的投資主體為股東，在公司主動解散時，應(yīng)當(dāng)由董事會或股東大會

14、或股東進行清算活動。有限責(zé)任公司的全體股東作為投資者都負(fù)有清算義務(wù)，其民事責(zé)任的承擔(dān)以出資股份為限。股份有限公司應(yīng)由股東大會選定股東人選組成清算組進行債權(quán)債務(wù)清理，如果股東大會不選定股東人選，根據(jù)公司法關(guān)于股東大會由董事長召集，清算組由股東大會確定人選。 公司法第191條規(guī)定“逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進行清算”。而國外立法例，普遍認(rèn)為公司的清算主體是董事會，因而針對有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司，人民法院可根據(jù)債權(quán)人的申請，指定股東或董事會負(fù)責(zé)清算，并以公司法人財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。 2、公司因合并或分立而終止。 這種“撤銷”之后，嚴(yán)格依據(jù)民法通則

15、第44條第二款規(guī)定辦理，即“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)”。所以，原公司的民事責(zé)任因合并而由合并后的公司承擔(dān)，因分立的，則由分立后的公司承擔(dān)連帶民事責(zé)任。分立之時有關(guān)分立后公司的債權(quán)、債務(wù)分擔(dān)的內(nèi)部協(xié)議、約定，只制約分立的公司間的權(quán)利義務(wù)，對外不具有強制約束的法律效力。 3、公司被依法責(zé)令關(guān)閉。 公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉，往往是因為公司違法經(jīng)營或其成立不符合法律規(guī)定。責(zé)令關(guān)閉的機關(guān)是否指工商行政管理機關(guān)，在立法中未予明確。但可肯定這種“撤銷”行為帶有行政處罰的特征，公司法第206條即有“情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記”之規(guī)定。 公司被責(zé)令關(guān)閉后，應(yīng)當(dāng)解散，由

16、有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算。這在公司法第192條有明確規(guī)定。問題是“有關(guān)主管機關(guān)”指的是那些機關(guān)，是否包含人民法院和工商行政管理機關(guān)?在國家工商行政管理局給甘肅高級法院的某案答復(fù)中，意見為：該條有關(guān)主管機關(guān)，是指依國家法律、行政法規(guī)，有權(quán)責(zé)令公司關(guān)閉的部門或機關(guān)，工商機關(guān)作為登記機關(guān)，不負(fù)責(zé)對吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司組織清算。而人民 法院顯然不是公司法所規(guī)定的“有關(guān)主管機關(guān)”。 在無部門組織清算，股東又放任不管，董事會也不履行職責(zé)時，債權(quán)人的利益就無法保護。那么，只能由債權(quán)人申請人民法院，由人民法院依據(jù)前述1的原則來處理。 (二)關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的民事責(zé)

17、任。 公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是工商機關(guān)對實施違法行為的企業(yè)法人給予的一種嚴(yán)厲的行政處罰。被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，在其辦理工商注銷登記之前，其民事訴訟主體資格依然存在，因而通過訴訟程序解決民事責(zé)任問題時，公司可作為主體參加起訴、應(yīng)訴。在成立清算組時，清算組即成了民事責(zé)任承擔(dān)的主體。出現(xiàn)股東、董事會或公司均不積極進行清算活動時，仍依據(jù)前述1的原則處理。 (三)股東虛假出資、抽逃資金、隱匿財產(chǎn)的處理。 1、股東虛假出資，是一種嚴(yán)重的違法行為，其往往表現(xiàn)為虛報注冊資本、提交虛假證明文件、以低價值動產(chǎn)、不動產(chǎn)或技術(shù)等冒充高價值財產(chǎn)出資等。公司撤銷或被吊銷后，股東應(yīng)補足出資，以章程和注冊資本為據(jù)，交納應(yīng)出資額

18、承擔(dān)責(zé)任。對涉及出具虛假驗資、評估的部門，按其責(zé)任大小對債權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任。 2、在公司成立后，股東抽逃資金的，應(yīng)責(zé)令改正，繳回抽逃的資金，用以清償債務(wù)。隱匿財產(chǎn)的，按責(zé)任大小追回財產(chǎn)或折價返還，用以清償公司債務(wù)。 (四)個人獨資或股東惡意串通成立公司。 依據(jù)個人獨資企業(yè)法，個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資設(shè)立的， 以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體，而公司法規(guī)定有限責(zé)任公司兩人以上即可設(shè)立，法定注冊資本以十萬元為最低額，有限責(zé)任公司以法人全部財產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任，股東以出資為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 于是，實踐中出現(xiàn)了名義上為有限責(zé)任公司，實際上為一人投資的公司，這類公司大部分為父子公司、夫妻公司、親屬名義公司。甚至于出現(xiàn)以一定“好處費”而借用他人身份證成立公司。更有甚者，股東借公司責(zé)任的有限性，頻繁成立流通性公司，搞欺詐活動，甚至犯罪活動。此類公司如何承擔(dān)民事責(zé)任，還有待于進一步探討。 另外，在