合同法的統(tǒng)一是我國(guó)民事立法工作的一個(gè)重大進(jìn)步

1、合同法的統(tǒng)一是我國(guó)民事立法工作的一個(gè)重大進(jìn)步 中華人民共和國(guó)合同法已經(jīng)頒布?；叵?993年我在中國(guó)法學(xué)（1993年第2 期）上發(fā)表論制定適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的合同法問(wèn)題一文，呼吁統(tǒng)一我國(guó)的三個(gè)合同法以來(lái)，六年過(guò)去了。我期望的事終于實(shí)現(xiàn)，我當(dāng)然十分欣慰。六年來(lái)，我國(guó)的立法工作一方面有長(zhǎng)足的發(fā)展，另一方面，這種發(fā)展仍然遠(yuǎn)遠(yuǎn)落在我國(guó)社會(huì)形勢(shì)發(fā)展的后面。要推進(jìn)我國(guó)的社會(huì)主義法制工作，仍然需要我們大家付出很大的努力。（一）合同法的統(tǒng)一是我國(guó)民事立法工作的一個(gè)重大進(jìn)步在我國(guó)由幾十年的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)渡的期間，我國(guó)的立法工作面臨一個(gè)困境。一方面我們即將向傳統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)告別，我們要擺脫一些舊的法律

2、和法制，另一方面我們還沒(méi)有建立真正的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，也就不能大膽制定真正適合于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律。而在立法工作上，我國(guó)剛從法律虛無(wú)主義里走出來(lái)，也還不敢或者不會(huì)、甚至不知道如何去建立新的法律。于是在立法上表現(xiàn)出欲進(jìn)又退、猶豫不前的姿態(tài)。同時(shí)也充分暴露了我們?cè)谠S多法律問(wèn)題上的無(wú)知。有幾件足以說(shuō)明這一點(diǎn)的小事。在1979年制定刑法時(shí)，把“嚴(yán)禁打砸搶”寫(xiě)入刑法。在那時(shí)準(zhǔn)備制定民法時(shí)，不知“法人”、“自然人”為何物， 終至民法流產(chǎn)。 直到1986年制定的民法通則中，仍在“公民”一詞的后面寫(xiě)上“（自然人）”以之作為民事法律主體。這些事，今天回想起來(lái)，都是令人感慨的。在合同立法方面，三個(gè)合同法并存就是那個(gè)時(shí)代的產(chǎn)物

3、。時(shí)代在前進(jìn)。今天我們終于看到了一個(gè)統(tǒng)一的中華人民共和國(guó)合同法，并且在里面看到了：“締約責(zé)任”、“格式合同”、“融資租賃合同”等這些在一些最新的民法典中才會(huì)看到的東西。這確實(shí)是我國(guó)民事立法中的一件大事。合同法的制定說(shuō)明我國(guó)立法工作中整理民事法律的工作開(kāi)始了重要的一步。從1979年開(kāi)始的立法工作是適應(yīng)我國(guó)從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)渡的，那時(shí)制定的一些法律在20年后的今天都已趨向老化，亟待整理和更新。刑法、刑事訴訟法、民事訴訟法的更新工作早已完成。而民法通則至今未被觸動(dòng)，甚至其中不符合修改后的憲法的地方也未修改。1993年經(jīng)濟(jì)合同法的修改只動(dòng)了動(dòng)皮毛。三個(gè)合同法的統(tǒng)一可以說(shuō)是大勢(shì)所趨，時(shí)勢(shì)所迫的事了。

4、可是在我國(guó)這個(gè)古老的社會(huì)里，做什么事情都會(huì)有新舊的斗爭(zhēng)。統(tǒng)一合同法也遇到阻力。有人堅(jiān)持科技合同法不應(yīng)納入統(tǒng)一的合同法，有人堅(jiān)持舊的東西應(yīng)該盡量保留，有人主張合同法分則不必要（這是變相的反對(duì)統(tǒng)一），各種反對(duì)意見(jiàn)或變相的反對(duì)意見(jiàn)都一一出現(xiàn)。立法過(guò)程中為此消耗了不少的時(shí)間和精力。合乎時(shí)代的潮流是不可抵擋的。統(tǒng)一的合同法終于告成。這在我國(guó)民事立法史上確實(shí)是一件大事。存在了幾十年的一些老框框被突破了?！耙舜植灰思?xì)”、“成熟一個(gè)制定一個(gè)”、“批發(fā)不如零售”，這些似是而非，聽(tīng)來(lái)頗有道理，背后卻隱藏著保守力量的框框逐漸退出歷史舞臺(tái)。這次合同法的制定為我國(guó)民事立法的更新和進(jìn)步開(kāi)了一個(gè)好頭。這件事的成功固然是時(shí)代

5、的要求，但辦成這件事確實(shí)又是立法工作中人的主觀能動(dòng)性的發(fā)揮。正和當(dāng)年解放戰(zhàn)爭(zhēng)由游擊戰(zhàn)轉(zhuǎn)入大規(guī)模陣地戰(zhàn)一樣，這件事給了立法工作者、法學(xué)工作者一個(gè)啟示，一個(gè)信心，一些勇氣，它說(shuō)明，我國(guó)民事法律的更新和創(chuàng)新是可能的、必要的；我們不僅能夠在民事立法方面“修修補(bǔ)補(bǔ)”、“小打小鬧”，我們也能從事一些大的工程。四十年前，誰(shuí)提出制定民法典就是“右派”，今天，制定民法典已是大家談?wù)摰恼n題。因此，我們對(duì)這次統(tǒng)一的合同法的制定，確實(shí)不能輕視，我們要珍視這個(gè)成果，并且準(zhǔn)備在這個(gè)基礎(chǔ)上打更大的仗，為國(guó)家立法工作創(chuàng)造更大的成績(jī)。（二）總結(jié)成績(jī)和缺點(diǎn)為更大的前進(jìn)做好準(zhǔn)備統(tǒng)一合同法的制定不僅在我國(guó)民事立法工作的宏觀層面上是成

6、功的，就是這個(gè)法律本身也有很多值得我們驕傲的地方。我們對(duì)于這個(gè)法律的成功和失敗之處，對(duì)于這個(gè)法律中的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)都應(yīng)該有正確的恰當(dāng)?shù)恼J(rèn)識(shí)，為我們?cè)诿袷铝⒎üぷ髦羞M(jìn)行更大的戰(zhàn)役、取得更大的成就做好準(zhǔn)備。成就不應(yīng)低估。我們可以指出下面幾點(diǎn)。第一，統(tǒng)一合同法大大改善了我國(guó)民事立法中分散、零亂、不規(guī)范的現(xiàn)狀。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)在合同法這個(gè)重要部門里存在著三個(gè)法律、幾十個(gè)條例規(guī)章、幾百條司法解釋和批復(fù)，彼此間的重復(fù)、矛盾和不規(guī)范之處不可勝數(shù)。這種狀況遠(yuǎn)遠(yuǎn)夠不上一個(gè)法治國(guó)家的要求。現(xiàn)在這種狀況可以基本結(jié)束。只要我們繼續(xù)做好工作，我們就可以在這個(gè)重要的方面初步建立起法治的局面。然后可以根據(jù)這次的經(jīng)驗(yàn)，也在其他部門

7、做同樣的工作。第二，這次的合同法在內(nèi)容上吸收了一些先進(jìn)的理論和國(guó)外先進(jìn)的立法成果，用以適應(yīng)我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，例如關(guān)于締約責(zé)任的規(guī)定（第42、43條）、關(guān)于格式條款的規(guī)定（第39、40條）、關(guān)于合同后義務(wù)的規(guī)定（第92條）、關(guān)于融資租賃的規(guī)定（第14章）等。這些規(guī)定都是20世紀(jì)民法實(shí)務(wù)和理論的較新的成果，迄今為止也只有很少幾個(gè)國(guó)家將之納入民法典中。我國(guó)這次將之訂入合同法中可說(shuō)是“迎頭趕上”先進(jìn)行列，而不跟在別人后面亦步亦趨。我們還吸收采用了一些最新的國(guó)際公約和示范法（例如聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約、國(guó)際商事合同通則）的規(guī)定。這都使我國(guó)的合同法能夠躋身于世界先進(jìn)法律之林而無(wú)愧色。第三

8、，合同法吸收了一些英美法系的制度和規(guī)定，進(jìn)行了一次初步的融合兩大法系規(guī)定的嘗試。采英美法系之長(zhǎng)，或者融合兩大法系的規(guī)定，一直是各國(guó)法學(xué)家特別是大陸法系國(guó)家法學(xué)家的理想，但是迄今在民法（狹義的）方面沒(méi)有很多成功的經(jīng)驗(yàn)。這次制定的合同法中，在少數(shù)地方采用了英美法系的規(guī)定，例如關(guān)于要約撤銷的規(guī)定（第18條）、關(guān)于間接代理的規(guī)定（第403條）等，都屬于這一類。當(dāng)然， 這一類的例子還很少，而且這種做法的效果如何還有待于實(shí)踐的檢驗(yàn)，但這種嘗試是有意義的、有益的。無(wú)論這種嘗試的成功或失敗都將使我們?nèi)〉媒?jīng)驗(yàn)，為將來(lái)我國(guó)立法的進(jìn)一步發(fā)展，為將來(lái)我國(guó)內(nèi)地法律與香港法律的融合奠定基礎(chǔ)。第四，這次合同法拋棄了幾十年來(lái)

9、支配或影響我國(guó)民事立法的一些舊框框，改正了過(guò)去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)統(tǒng)治經(jīng)濟(jì)的一些殘余，為今后的民事立法開(kāi)辟了新路。例如合同形式問(wèn)題困擾了我國(guó)民法學(xué)者幾十年，經(jīng)濟(jì)合同法中以書(shū)面合同為主的規(guī)定支配了我們幾十年，立法者明知這種規(guī)定已經(jīng)脫離了實(shí)際而不敢修改，這次終于得到修正。關(guān)于“國(guó)家、集體”優(yōu)先受保護(hù)的觀念這次也得到一定的改正。雖然不少修正都還有不徹底的地方，但畢竟動(dòng)搖了幾十年陳舊建筑的基礎(chǔ)。這是一個(gè)明顯的成就。但是缺點(diǎn)仍然存在，也不能忽視，更不能掩飾。這里也要舉出幾點(diǎn)。第一，這次的合同法仍有不可忽視的殘缺之處，制定一個(gè)初步完備的合同法的目的仍未能達(dá)到。當(dāng)然，“完備”有各種程度上的，而且是沒(méi)有現(xiàn)成的標(biāo)準(zhǔn)的。但是

10、在合同法分則中，遺漏了像“借貸合同（使用借貸和消費(fèi)借貸）”這樣生活中極普遍的古老的典型合同（只有其中的很小一部分借款合同），卻是不應(yīng)該的。其他如雇傭合同、合伙合同，雖然是存在爭(zhēng)議，尚待研究，仍然是一種缺漏。第二，舊法中有少數(shù)應(yīng)該改革的地方?jīng)]有徹底改革，被“保留”下來(lái)，顯得改革的勇氣不足。法制方面的改革滯后于我國(guó)經(jīng)濟(jì)方面的改革，也表現(xiàn)在這次合同法的改革中。例如合同法中仍然保留了舊法中的少數(shù)不必要的規(guī)定（如第38條、第52條、59條等）。還有個(gè)別的錯(cuò)誤的規(guī)定（如第132 條）（不屬于確定的公認(rèn)的錯(cuò)誤而是有爭(zhēng)議的另當(dāng)別論）。第三，為了調(diào)和有關(guān)技術(shù)合同的爭(zhēng)議，保留技術(shù)合同的整體性，幾乎把技術(shù)合同原封未

11、動(dòng)地納入合同法中，使合同法分則的體例出現(xiàn)失調(diào)。（三）幾點(diǎn)想法第一，這次制定合同法走出了一條很好的路子。最初由一些學(xué)者擬定了合同法建議草案，以后幾次由理論工作者和實(shí)際工作者共同討論，最后形成正式草案，由立法機(jī)關(guān)審議通過(guò)。過(guò)去學(xué)者也參與一些法律草案的討論，但都沒(méi)有像這次這樣貫徹始終而且受到重視。這次的成功經(jīng)驗(yàn)值得好好總結(jié)，作為今后制定重要法律的參考。尤其今后要制定民法典，我們必須走這條路。第二，這次合同法的制定調(diào)動(dòng)了我國(guó)廣大的學(xué)術(shù)機(jī)關(guān)（包括各研究所、各大學(xué)）、立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)的力量，這是一次立法工作中的協(xié)同作戰(zhàn)。我們應(yīng)該總結(jié)經(jīng)驗(yàn)為今后更大規(guī)模的立法工作作準(zhǔn)備?，F(xiàn)在，制定中華人民共和國(guó)民法典的工作就在我們面前。我們要為制定一部21世紀(jì)的中國(guó)的民法典而奮斗。最后，作為一個(gè)老年法學(xué)研究者，我還想到，這次制定合同法，雖然有少數(shù)老年法學(xué)工作者參加，但主要是由許多中青年學(xué)者和立法工作者參與并完成其事。今后要制定民法典，即使到