民事訴訟法實務(wù)期中期末整理復(fù)習(xí)

1、百度文庫-讓每個人平等地提升自我民事訴訟法（復(fù)習(xí)）協(xié)議管轄的條件1 .協(xié)議管轄只適用于 合同糾紛，當(dāng)事人對合同以外的其他民事、經(jīng)濟糾紛不得協(xié)議管轄。2 .協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛中的第一審案件，對二審案件當(dāng)事人不得以協(xié)議方式選擇管轄法院。3 .協(xié)議管轄是要式行為，必須采用書面形式。當(dāng)事人可以在訂立合同時約定協(xié)議管轄，將協(xié)議管轄作為合同的內(nèi)容 之一，也可以在合同訂立后，訴訟發(fā)生前以書面形式約定協(xié)議管轄。如果在合同中約定協(xié)議管轄的條款應(yīng)被視為具 有獨立性的條款，即使合同被確認(rèn)為無效，協(xié)議管轄條款的效力亦不受影響。4 .當(dāng)事人必須在 法律規(guī)定的范圍 內(nèi)進行選擇。法律規(guī)定的可供當(dāng)事人選擇的法院是原告住

2、所地、被告住所地、合同 簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地的法院，這五個地點與合同具有較緊密的聯(lián)系。5 .當(dāng)事人必須做 確定的、單一的選擇。當(dāng)事人須在協(xié)議中對管轄法院作出明確的約定,不明確則管轄無法依協(xié)議而 確定。當(dāng)事人在選擇時只能選擇上述五個法院中的一個，不得選擇兩個或兩個以上，選擇多數(shù)法院同樣無法依據(jù)協(xié) 議確定管轄法院。6 .當(dāng)事人選擇法院時，不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。當(dāng)事人在協(xié)議時只能變更第一審的地域管轄,不得變更級別管轄，不得將依法由基層法院管轄的訴訟約定由中級法院乃至高級法院管轄，否則會造成審級關(guān)系的混亂。專屬管轄是強制性管轄，因此不允許當(dāng)事人通過協(xié)議改變專屬管轄。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移與

3、移送管轄的區(qū)別1 .前提不同,管轄權(quán)轉(zhuǎn)移由上級法院決定或者同意，而移送管轄無須接受移送法院的同意；2 .對象不同，管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的是管轄權(quán),而移送管轄移送的是案件；3 .法院不同.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移從有管轄權(quán)的法院到無管轄權(quán)的法院,而移送管轄則正好相反；、4 .級別不同,管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是在上下級法院之間，而移送管轄可以在同級法院也可以在上下級法院之間；5 .作用不同,管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是對級別管轄的補充和變通，而移送管轄主要是糾正錯誤。6 .發(fā)生原因不同,管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是為了解決不便于審理；案情復(fù)雜，涉及面廣、受訴法院審理有困難，移送管轄是因受 理案件的法院沒有管轄權(quán)。普通共同訴訟的構(gòu)成要件定義：當(dāng)事人的一方或雙方是二人

4、以上，其訴訟標(biāo)的同種類，當(dāng)事人同意合并訴訟，法院認(rèn)為可以合并審理的訴訟，稱為普通的共同訴訟。構(gòu)成要件：1）普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一種類的。2）普通共同訴訟中各共同訴訟人與對方當(dāng)事人之間一定存在有兩個以上訴訟請求。3）普通共同訴訟是一種可分之訴，共同訴訟人的訴訟行為具有獨立性。4）法院對案件的合一審理與分別判決管轄權(quán)異議成立的條件1）提出管轄權(quán)異議的主體，通常是本案的被告。2）能是對第一審案件的管轄權(quán)提出異議，包括級別管轄和地域管轄兩個方面。3）當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。4）當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的形式，一般應(yīng)當(dāng)通過書面方式提出協(xié)議管轄的使用條件 1）只適用于合同糾紛

5、2）.僅適用于第一審案件 3）為要式行為4）當(dāng)事人必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)選擇（原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地）5）必須作出明確、單一的選才i 6）不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定協(xié)議無效/申請支付令的條件1）請求給付的必須是金錢或者匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的銀行存款單等有價證券。（2）請求給付的金錢或有價證券，必須是已經(jīng)到期的或者過期的，且數(shù)額必須是確定的。（3）債務(wù)人負(fù)有給付義務(wù)，且債權(quán)人與債務(wù)人之間沒有其他債務(wù)糾紛。（4）支付令能夠送達債務(wù)人。（5）必須向債務(wù)人所在地的基層人民法院提 出申請。(6)必須提出書面申請，并寫明以下內(nèi)容：雙方的

6、基本情況；請求給付的數(shù)量及所依據(jù)的事實、證據(jù)，其 中特別是應(yīng)提出能證明所請求債權(quán)存在的債權(quán)文書；申請的目的，即要表明請求法院依督促程序發(fā)出支付令的意愿。(7)所請求的債權(quán)未超過法律保護的二年訴訟時效期間。普通共同訴訟與必要共同訴訟的區(qū)別普通共同訴訟必要共同訴訟同一種類同一標(biāo)的屈的特征可分之訴不pj分之訴訴訟請求由兩個或兩個以上的訴訟請求組成只價-個訴訟請求當(dāng)事人的決定權(quán)合并審理必須經(jīng)當(dāng)事人同意無須經(jīng)當(dāng)事人同意“理和裁判方式可以共同起訴或應(yīng)訴，也可以分別起 訴或應(yīng)訴，法院可合并，也可分開審 理，合并審理時，也須分別判決要求一同起訴或應(yīng) 訴，法院必須合并審 理、合一判決“部關(guān)系一人的訴訟行為對其他

7、共同訴訟人不 發(fā)生效力，每個共同訴訟人的訴訟行 為只對自己發(fā)生效力，某個共同訴訟 的訴訟行為中止不影響其他共同訴訟 人一人的訴訟行為經(jīng)全 體承認(rèn)后，對全體共 同訴訟人均發(fā)生法律 效力有獨立請求權(quán)的第三人和必要共同訴訟人有嚴(yán)格的界限，其主要區(qū)別1 .與訴訟標(biāo)的的關(guān)系不同。 必要的共同訴訟人參加訴訟只存在一個訴訟標(biāo)的,即原、被告之間發(fā)生爭議的民事 法律關(guān)系。必要的共同訴訟人是該民事法律關(guān)系的一方主體，或者享有共同權(quán)利，或者承擔(dān)共同義務(wù)。而有獨立請 求權(quán)的第三人參加訴訟的是兩個訴的合并審理，有兩個訴訟標(biāo)的。有請求權(quán)的第三人與本訴訟的任何一方當(dāng)事人都 不存在共同權(quán)利或義務(wù)。2 .訴的分離不同。 必要的

8、共同訴訟是一種不可分之訴,不論當(dāng)事人的人數(shù)有多少，都不能分開審理。如果起訴 / 或者應(yīng)訴時有遺漏當(dāng)事人的情況，只能追加為共同訴訟人，不得另行起訴。而獨立請求權(quán)的第三人提起的訴訟，盡 管與本訴訟有密切聯(lián)系，畢竟可以分開。既有獨立請求權(quán)的第三人可以參加已經(jīng)開始的本訴，也可以另行起訴。3 .對立方不同。必要的共同訴訟人之間有共同的利害關(guān)系。在訴訟中他們只能與對方當(dāng)事人對立；而有獨立請 求權(quán)的第三人與本訴訟中雙方當(dāng)事人的利益都是對立的。4 .訴訟地位不同。 必要的共同訴訟人可以是原告,也可以是被告；而有獨立請求權(quán)的第三人只能是原告。5 .參訴時間不同。 必要的共同訴訟人可以在起訴的同時參加訴訟,也可以

9、在訴訟程序開始后追加進來；而有獨 立請求權(quán)的第三人只能在本訴訟開始后參加進來。6 .訴訟行為的效力不同。 必要的共同訴訟人中的一人的訴訟行為,經(jīng)共同原告或者共同被告全體承認(rèn)，才能對 全體發(fā)生效力，有獨立請求權(quán)的第三人是獨立行駛訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)的主體，他的訴訟行為對本訴的雙方當(dāng) 事人不發(fā)生效力。一審與二審的區(qū)別1 .審判程序發(fā)生的原因不同 。一審訴訟程序的發(fā)生，基于當(dāng)事人的起訴權(quán)和法院的管轄權(quán)；而二審程序的發(fā)生是基于當(dāng)事人的上訴權(quán)和二審法院的審判監(jiān)督權(quán)。2 .審級不同。第一審訴訟程序是案件在第一審人民法院審理適用的程序；而第二審程序是案件在二審法院審理的程 序，它是一審案件受訴法院的上一級

10、法院在審理上訴案件時適用的程序。3 .審判組織不同。一審法院適用第一審訴訟程序?qū)徖砻袷掳讣慕M織形式有兩種，即合議制和獨任制。實行合議制的，合議庭可以由審判員組成，也可以由審判員和陪審員共同組成；而二審法院適用第二審程序?qū)徖砩显V案件只能采取合議制，并且合議庭必須由審判員組成，不能有陪審員參加。4 .審理的對象不同。第一審訴訟程序是以原告的起訴狀和被告的答辯狀為基點展開的,審理的對象是雙方當(dāng)事人之間的民事權(quán)益爭議，而第二審程序是以一審裁判為基點,對當(dāng)事人上訴請求的有關(guān)事實和適用的法律進行審查，審 理對象是一審法院的裁判。5 .審理的方式不同。 適用第一審程序?qū)徖砻袷略V訟案件,法院只能采取開庭審理

11、的方式；而適用第二審程序?qū)徖砻袷律显V案件，法院可以根據(jù)案件事實是否已經(jīng)清楚等實際情況，選擇采取開庭審理或者徑行判決的方式。6 .裁判的效力不同。 適用第一審訴訟程序?qū)徑Y(jié)后的判決,在上訴期間，是未發(fā)生法律效力的裁判；適用第二審程序?qū)徑Y(jié)后的裁判，是發(fā)生法律效力的裁判，當(dāng)事人不得提起上訴。上訴的條件1、上訴人和被上訴人必須合格。第一審程序的當(dāng)事人,包括原告、被告、第三人都有權(quán)提起上訴。一審裁判后，當(dāng)事人均提起上訴的，上訴各方均為上訴人：當(dāng)事人一方提起上訴的，該當(dāng)事人為上訴人，未提起上訴的對方當(dāng)事人 為被上訴人；共同訴訟中的共同訴訟人只有一人或一部分人上訴的，提起上訴的人為上訴人，未提起上訴的本方當(dāng)

12、事人仍處于原審訴訟地位，對方當(dāng)事人為被上訴人。2、上訴必須是對一審未發(fā)生法律效力的裁判而提起，對已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判，有能提起上訴。3、上訴必須在法定期限內(nèi)提起。當(dāng)事人不服一審民事、行政判決上訴期限為15日；不服民事行政裁定的上訴期限為10日；不服刑事判決的上訴和抗訴期限為10日；逾期不提起上訴的，即喪失上訴權(quán)。4、上訴必須向上一級人民法院提起，而不能越級提起上訴。5、上訴必須涕交上訴狀并繳納上訴費。上訴不同于起訴.除刑事案件的上訴外，其它上訴必須用書面形式，而不能用口頭形式。上訴與起訴的區(qū)別1 .提起的原因不同。提起上訴的原因是當(dāng)事人不服第一審人民法院作出的裁判,即當(dāng)事人認(rèn)為第一審裁判有錯

13、誤，請求上一級人民法院對之進行審查并依法予以撤銷或者變更。而起訴的原因是當(dāng)事人與他人發(fā)生了民事權(quán)益爭議，或 者當(dāng)事人的民事權(quán)益受到侵害，為了解決糾紛而依法提請人民法院進行審理和裁判。2 .提起的目的不同。上訴的目的是請求第二審人民法院撤銷或者變更第一審人民法院的裁判，作出有利于上訴人的 / 新裁判。而起訴的目的是請求人民法院受理案件并通過行使審判權(quán)解決當(dāng)事人之間的民事糾紛，保護其民事實體權(quán) 益。3 .提起的時間不同。 上訴的提起,受上訴期間的限制，當(dāng)事人超過上訴期間提出上訴請求的，不能引起第二審程序 的發(fā)生。起訴的提起，一般不受時間的限制。通常情況下，當(dāng)事人在任何時間內(nèi)都可以起訴，訴訟時效是否

14、超過， 并不影響當(dāng)事人起訴。4 .提起的形式不同。t訴必須采取書面形式，不能以口頭形式提出。當(dāng)事人僅在口頭上提出上訴的，不能引起第二審程序的發(fā)生。而起訴既可以書面形式提出，也可以口頭形式提出。5 .受理的法除不同。一t訴只能向第一審人民法院的上一級人民法院提出，因此，受理上訴的人民法院只可能是中級 以上的人民法院，而且當(dāng)事人無權(quán)選擇。而起訴的管轄法院既可能是基層人民法院，也可能是中級以上的人民法院。督促程序的特點1督促程序的 非訟性。督促程序與解決民事爭議案件的一般審判程序不同,它以當(dāng)事人之間不存在實體上的債權(quán)債務(wù)糾紛為前提，當(dāng)事人不直接進行對抗。2督促程序適用范圍的 特轉(zhuǎn)件。督促程序僅適用于

15、請求給付金錢和有價證券的案件，并附有一定條件限制，如債權(quán)人沒有對待給付義務(wù)、支付令能送達債務(wù)人等。3督促程序的 可選擇性。債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合條件的，可以適用督促程序。4督促程序?qū)徖淼?簡捷性。人民法院適用督促程序?qū)徖戆讣?僅對債權(quán)人提出的申請和債權(quán)債務(wù)關(guān)系的事實和 證據(jù)進行書面審查，不傳喚債務(wù)人，也無須開庭審理。5支付令生效的附條件性。人民法院向債務(wù)人發(fā)出的只有符合一定的條件才能生效。支付令異議成立的條件1 .債務(wù)人異議需在法定期間內(nèi)提出。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起15日內(nèi)提出，超過15日所提出的異議無效。2 .債務(wù)人異議以法定形式提出。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)以書面形式提出支付令異

16、議,以口頭方式提出無效。3 .債務(wù)人異議應(yīng)當(dāng)針對債務(wù)本身提出。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)針對支付令所確定的債務(wù)本身是否合法存在、債務(wù)數(shù)額是否屬實、債務(wù)償還期限是否已屆滿提出不同意見和主張。如果債務(wù)人對債務(wù)本身沒有意義，只是提出缺乏清償能力，則不能 構(gòu)成債務(wù)人異議，不影響支付令的效力。4 .債務(wù)人異議應(yīng)當(dāng)向支付令的制作、發(fā)出法院提出。如果債務(wù)人在收到支付令后,不在法定期間內(nèi)提出書面異議，而是向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。換言之，如果債務(wù)人向支付令的制作、發(fā)出人民法院起訴，則 該起訴構(gòu)成債務(wù)人異議。無獨立請求權(quán)的第三人和有獨立請求權(quán)的第三人概念與區(qū)別區(qū)別有獨立請求權(quán)第三人無獨立請求權(quán)第三人1、參加訴訟

17、根據(jù)不同對他人之間訴訟標(biāo)的 主張獨立的請求權(quán)；與他人之間案件的處理結(jié)果有法律上利害關(guān)系；一般是處于“被告的地位”2、參加訴訟方式1不同（牽連管轄）提起訴訟的方式參加 （法院不能依職權(quán)追加）申請參加 + 法院通知其參加 （法院可以主動追加）3訴訟地位小同處于單獨原告的地位， 學(xué)后原告的訴訟權(quán)利； （不能提出反訴）（不能提管轄權(quán)異議）（可以獨立提起上訴）（提出財產(chǎn)證據(jù)保全） 一，無獨三，訴訟權(quán)利受限：一審中無權(quán) 對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、 變更訴訟請求或者申請撤訴；不能反訴等；但判決承擔(dān)責(zé)任的無獨三，-1有權(quán)提出上訴原告與被告之間調(diào)解涉及其權(quán)利義務(wù)的，無獨三應(yīng)當(dāng)參加!4、是否會承擔(dān)民 事責(zé)任不同處于原告的地位，對本 訴原、被告的觀點都不 贊同，即使敗訴，一般 只是訴訟請求被駁回，參加被告一方進行訴訟，并且在被告 敗訴的情況下對被告負(fù)有返還或賠償 的義務(wù)，因而可能被法院判決承擔(dān)民事責(zé)任；一審法院沒有裁判承擔(dān)責(zé)任 不會被判決承擔(dān)民事 的無獨立請求權(quán)的第三人，（二審時）1責(zé)任；（不能做上訴人，但可以做被上訴人）參考案例：(04-3-83) ; ( 02-3-63 ) ( 00-2-16) ( 98-2-57)