精品資料（2021-2022年收藏的）第五章法人

1、第五章 法人第一節(jié) 法人概述一、法人的概念法人是相對(duì)于自然人而言的又一民事主體。早在羅馬法時(shí)期就有法人制度的萌芽。羅馬法上的團(tuán)體人格制，在共和時(shí)期，開始承認(rèn)國家、政府具有獨(dú)立人格。這是烏爾比安的說法。大陸法系國家對(duì)公司法人有概念，但民法典卻沒有規(guī)定。理論上認(rèn)為，（1）法人就是團(tuán)體 （2）法律對(duì)自然人的優(yōu)待。首先對(duì)法人下定義的是前蘇聯(lián)1922年的民法典。其第13條規(guī)定：一切享有取得財(cái)產(chǎn)權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，并且能夠在法院起訴和應(yīng)訴的機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和其他組織，都是法人。這一定義具有四個(gè)方面的特征：組織上的統(tǒng)一性，財(cái)產(chǎn)上的獨(dú)立性，責(zé)任上的獨(dú)立性，名義上的自我性。我國是否要法人這一概念，曾存在著爭(zhēng)議。民法通

2、則第36條規(guī)定：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。這就是我國法人的定義。由這一定義可以看出，法人具有以下幾個(gè)方面的特征：1、組織體某人退出或死亡都不影響其存續(xù)；一個(gè)自然人可同時(shí)參加多個(gè)法人；法人內(nèi)部的自然人的活動(dòng)不屬于個(gè)人。作為一個(gè)組織體，須具備：（1）成員要有人（2）活動(dòng)場(chǎng)所沒有場(chǎng)所就沒有活動(dòng)之處。（3）要有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)（4）要有目的或宗旨2、具有相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力的組織體能力的作用能力是法律賦予的擬制人格但卻實(shí)在存在，取決于社會(huì)屬性。法人的權(quán)利能力單個(gè)條件決定社會(huì)發(fā)展的作用；法人的行為能力雙個(gè)條件決定權(quán)利能力和自身能力法人自身?xiàng)l件

3、取決于財(cái)產(chǎn)。3、依法獨(dú)立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的組織體作為主體決定的。二、法人成立的條件條件與特征不同。民法通則第37條規(guī)定了法人成立一般應(yīng)有的條件，概括起來有四：1、依法成立這是國家管理的要求。這里的依法包括程序法和實(shí)體法。程序法即法人成立的程序規(guī)定。不同的成立方式有不同的要求。成立方式一般有三：法定成立 核準(zhǔn)成立 標(biāo)準(zhǔn)成立實(shí)體法即法人成立的實(shí)質(zhì)要件，包括兩個(gè)方面的要求：（1）作為組織體的合法性（2）其它條件2、有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)財(cái)產(chǎn)針對(duì)企業(yè)法人而言，經(jīng)費(fèi)針對(duì)事業(yè)法人而言。不同性質(zhì)的法人，法律要求具備的財(cái)產(chǎn)也不相同。公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資金最低為三萬元，一人有限公司的最低為10

4、萬元，股份公司的最低注冊(cè)資金為500萬元。3、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營場(chǎng)所名稱：登記后享有名稱權(quán)；名稱要名符其實(shí)，要符合法律的限制。組織機(jī)構(gòu)：權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)。場(chǎng)所：活動(dòng)空間。4、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任上下左右都不為法人承擔(dān)，而由其自己承擔(dān)。符合以上條件的，可登記成立法人，取得主體資格。欺騙登記的，將實(shí)行法人人格否認(rèn)。法人人格否認(rèn)：在具體法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，據(jù)以配置義務(wù)或責(zé)任負(fù)擔(dān)的法律制度。通常是股東負(fù)無限責(zé)任。三、法人的分類（一）民法通則的分類民法通則將法人分為四類：企業(yè)法人、國家機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人。這一分類的標(biāo)準(zhǔn)可以說是根據(jù)法人財(cái)產(chǎn)

5、的來源和職能劃分的。1、企業(yè)法人以營利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營的法人。這一類型之下的法人，根據(jù)所有制性質(zhì)的不同又可分為四種：（1）全民所有（國有）企業(yè)國家出資，現(xiàn)在的公司只有國有獨(dú)資公司才是，股份有限公司不是國有，在工商登記中往往被劃入社會(huì)法人類。（2）集體企業(yè)主要是城市中的企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，但在企業(yè)改制中已逐漸民營化了，留下的經(jīng)營狀況堪慮。（3）私營企業(yè)以前叫個(gè)體企業(yè)，現(xiàn)在都可成立公司了。（4）外資企業(yè)包括：外商獨(dú)資 中外合資股權(quán)式 中外合作契約式，分配按協(xié)議而不是按投資比例。這一分類的最大缺陷就是不同性質(zhì)的主體的法律待遇不同，現(xiàn)實(shí)中各種“帶帽”企業(yè)引起的糾紛不斷。2、國家機(jī)關(guān)法人從事國

6、家管理職能的組織，包括權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)等。問題：民事責(zé)任承擔(dān)中的司法豁免權(quán)有無？3、事業(yè)單位法人以從事各種社會(huì)公益事業(yè)為目的成立的單位組織。主要有：文化、教育、衛(wèi)生、體育等。改革之后的所謂事業(yè)單位，剩下的只有特權(quán)，而非公益了。特別是市場(chǎng)化之后，各種公益事業(yè)逐步嘗試市場(chǎng)化運(yùn)作。值得研究者：在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，哪些可以市場(chǎng)化，哪些不能市場(chǎng)化？4、社會(huì)團(tuán)體法人民事主體自愿組成的非營利性組織。（二）傳統(tǒng)理論的分類傳統(tǒng)民法對(duì)法人的分類是以設(shè)立依據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的，基本分為公法人和私法人。當(dāng)然，理論上對(duì)劃分的標(biāo)準(zhǔn)有不同認(rèn)識(shí)，但分類卻是同樣的。1、公法人以公法為設(shè)立依據(jù)的法人。包括所有的國家

7、機(jī)關(guān)法人。2、私法人以私法為設(shè)立依據(jù)的法人。進(jìn)一步分為：社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。（1）社團(tuán)法人以人的集合為基礎(chǔ)的法人。進(jìn)一步分為：營利性法人和公益性法人。A、營利性法人以營利為目的而設(shè)立的法人，包括各種企業(yè)。B、公益性法人以公益為目的而設(shè)立的法人，如學(xué)校等。（2）財(cái)團(tuán)法人以財(cái)產(chǎn)的集合為基礎(chǔ)而設(shè)立的法人。如基金會(huì)、慈善機(jī)構(gòu)等是。（三）應(yīng)有的分類1、法人分類的意義主要體現(xiàn)在法人管理上的意義?？茖W(xué)的分類有利于對(duì)法人進(jìn)行管理，非科學(xué)的分類會(huì)造成實(shí)踐中的混亂。2、科學(xué)的法人分類應(yīng)以傳統(tǒng)民法的分類為佳。值得研究。第二節(jié) 法人的能力法人的能力無非指的就是法人作為民事主體資格的權(quán)利能力和行為能力。一、法人的權(quán)利能

8、力（一）概念指法人能以自己的名義享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的權(quán)利能力是與法人所具有的財(cái)產(chǎn)緊密相關(guān)的，法人必須有獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)，才能取得相應(yīng)的民事權(quán)利能力。前蘇聯(lián)法律規(guī)定，全民所有制企業(yè)不具有獨(dú)立的權(quán)利能力，而是國家的一部分。同自然人的權(quán)利能力一樣，法人的權(quán)利能力也是國家基于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要而賦予了，并非自然產(chǎn)生。（二）特征與自然人的權(quán)利能力相比較，可以得出法人權(quán)利能力具有以下幾個(gè)方面的特征：1、與自然人人身不可分離的權(quán)利法人不能享有這一特征，理論上也稱為自然性限制。這包括二個(gè)方面：（1）基于生理而產(chǎn)生的權(quán)利如，身體權(quán)即是。（2）基于身份而產(chǎn)生的權(quán)利如，監(jiān)護(hù)權(quán)。但有些人格權(quán)，法人也

9、可以享有。如，姓名權(quán)在法人中稱為名稱權(quán)，名譽(yù)權(quán)在法人中成為商譽(yù)權(quán)，等。2、始期和終期與自然人不同法人權(quán)利能力始于成立，終于消滅?；I建期間不是法人，而只能算為團(tuán)體。消滅可因：撤銷、解散、破產(chǎn)、其它原因而發(fā)生。法人消滅之前，要進(jìn)行清算，在清算期間，權(quán)利能力雖然還在，但已受限制，僅能在清算范圍內(nèi)從事清算活動(dòng)。清算完畢，法人主體資格終止。3、法規(guī)限制這種限制是對(duì)個(gè)別法人的限制，而非對(duì)所有法人的一般限制。如，在財(cái)產(chǎn)上，土地所有權(quán)不能買賣。4、目的范圍的限制由于法人成立的目的不同，其所擔(dān)負(fù)的社會(huì)職能也不同，其經(jīng)營范圍和業(yè)務(wù)范圍也不相同。法人只能在他的目的范圍內(nèi)從事民事活動(dòng)。關(guān)于目的范圍的限制，性質(zhì)在理論上

10、有不同的說法：對(duì)權(quán)利能力的限制。依此，則法人目的范圍外的行為就無效。對(duì)行為能力的限制。依此，則法人目的范圍外的行為效力處于不穩(wěn)定狀態(tài)。對(duì)代表權(quán)的限制。依此，則可依代理制度來判斷目的范圍外行為的效力。對(duì)法人內(nèi)部的責(zé)任劃分。依此，則法人目的范圍外的行為就當(dāng)然有效。各種法人成立的目的是不同的。概括地說，機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人，一般從事行政管理，各項(xiàng)民事活動(dòng)也是滿足日常需要，不得從事純商業(yè)性業(yè)務(wù)，須與其目的范圍有關(guān)。對(duì)于公益性法人而言，不以營利為目的，不得從事純商業(yè)性業(yè)務(wù)。對(duì)于企業(yè)法人而言，不同企業(yè)都有不同的社會(huì)職能，實(shí)現(xiàn)其活動(dòng)的特定性，才有利于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的合理。民法通則第42條規(guī)定：企業(yè)

11、法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。據(jù)此可以認(rèn)為，在我國，法人的權(quán)利能力受經(jīng)營范圍的限制，這一范圍就是經(jīng)營范圍?，F(xiàn)實(shí)提出的挑戰(zhàn)：無業(yè)不商、無人不商。對(duì)于事業(yè)單位來說，什么是與日常生活有關(guān)，超出范圍的行為都無效，對(duì)交易安全如何保護(hù)？對(duì)于企業(yè)法人來說，其根本目的就是營利。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，生產(chǎn)的目的就是“滿足勞動(dòng)人民日益增長的物質(zhì)和文化生活的需要”，但現(xiàn)在是經(jīng)濟(jì)繁榮、產(chǎn)品豐富了，還需嚴(yán)格限制嗎？在法人制度初期，是嚴(yán)格限制的。日本民法第43條：法人依法令之規(guī)定，于章程或捐助行為所定目的之范圍內(nèi)，享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)。英美法上，有所謂的能力外原則beyond the power。即在權(quán)利能力之外的行為無效

12、，即使全體股東追認(rèn)亦無效。法國也有特定目的原則，但同時(shí)采取了公司能力的無限制性。但至20世紀(jì)時(shí)期，這些原則都不同程度地有些變化。日本：為達(dá)事業(yè)目的所必要之事項(xiàng)均在目的范圍內(nèi)。美國、加拿大：越權(quán)廢止。我認(rèn)為，不能取消限制。對(duì)于事業(yè)單位法人，應(yīng)嚴(yán)格限制；對(duì)于企業(yè)法人，應(yīng)擴(kuò)大范圍。二、法人的行為能力（一）概念法人能以自己的行為參加民事活動(dòng)，取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的行為能力取決于其識(shí)別力，而法人的行為能力取決于財(cái)力。與自然人的行為能力相比，法人的行為能力具有以下的特征：1、與權(quán)利能力在時(shí)間上的一致性始于法人的成立，終于法人的消滅。2、范圍上的一致性。企業(yè)法人是在其經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍

13、內(nèi)。3、實(shí)現(xiàn)上的特殊性。涉及到自然人來實(shí)現(xiàn)，自然人與法人行為的關(guān)系。（二）行為能力的實(shí)現(xiàn)其實(shí)現(xiàn)涉及到意志、行為、機(jī)關(guān)，是確定法人責(zé)任的基礎(chǔ)和前提。1、特殊性的表現(xiàn)表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是，行為能力的實(shí)現(xiàn)是由法人機(jī)關(guān)來完成的，最終要由自然人來具體實(shí)施。這里就有：法人與自然人的關(guān)系到底是代表關(guān)系，或是代理關(guān)系。二是，行為能力的實(shí)現(xiàn)是通過行為的實(shí)施來完成的，行為的實(shí)施又取決于意志的指揮，因而，行為的性質(zhì)取決于意志的性質(zhì)進(jìn)而取決于意志的形成。2、法人機(jī)關(guān)根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定，能夠?qū)ν獯矸ㄈ藦氖陆?jīng)營活動(dòng)的個(gè)人或集體。法人的組織機(jī)構(gòu)與法人機(jī)關(guān)不同。前者范圍大，后者范圍小。法人機(jī)關(guān)的特點(diǎn)有：一是有權(quán)代表法

14、人，二是具有自己的意志。民法通則第38條規(guī)定了法定代表人的概念：代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。與日常生活中的法人代表不同。3、法人意志包括：創(chuàng)立人意志。以章程的形式出現(xiàn)，為機(jī)關(guān)意志確定了范圍和方向。 機(jī)關(guān)意志。問題是：在什么情況下的意志才是法人的意志？經(jīng)營范圍的作用決定。法人意志的執(zhí)行，首先是靠自然人完成的。自然人又可分為機(jī)關(guān)成員和非機(jī)關(guān)成員。由此可以得出以下的結(jié)論：（1）法人行為能力的實(shí)現(xiàn)，是通過法人行為完成的，行為的性質(zhì)取決于意志的性質(zhì)。（2）法人機(jī)關(guān)的意志就是法人的意志，意志的形成受制于三個(gè)因素：一是創(chuàng)立人意志，體現(xiàn)為法人章程，企業(yè)法人的經(jīng)營范圍；二是機(jī)關(guān)自身，集體意志的形成是關(guān)鍵；三是機(jī)關(guān)

15、成員的意志。（3）法人的行為就是法人意志的實(shí)施，具體實(shí)施人員可分為法人機(jī)關(guān)成員和非法人機(jī)關(guān)成員。（4）法人機(jī)關(guān)成員執(zhí)行法人意志的行為就是法人的行為，兩者之間是一種代表關(guān)系。（5）非法人機(jī)關(guān)成員執(zhí)行法人意志的行為是經(jīng)授權(quán)委托而為的行為，兩者之間的關(guān)系是一種代理關(guān)系。這種授權(quán)委托的方式有兩種：一是對(duì)于非法人成員，須有授權(quán)委托書；二是對(duì)法人機(jī)構(gòu)或成員，是一種性質(zhì)授權(quán)，授權(quán)的意志反映在法人章程或經(jīng)營范圍之上。（6）法人意志有合法與違法之分，行為亦然。違法行為，民法通則第49條規(guī)定了六種。案例1：毛毯紅棗案。案例2：自行車傷害賠償案。（三）法人的侵權(quán)行為能力又稱法人的民事責(zé)任能力，指法人在權(quán)利能力范圍內(nèi)

16、，對(duì)自己違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的能力。對(duì)于這一能力，我認(rèn)為沒有存在的必要。對(duì)于這一問題，理論上有不同的意見。認(rèn)為法人本質(zhì)是擬制的，就不存在責(zé)任能力；認(rèn)為法人本質(zhì)是實(shí)在的，就存在侵權(quán)行為能力。從民法通責(zé)的規(guī)定上看，我國是承認(rèn)有侵權(quán)行為能力的。第三節(jié) 法人機(jī)關(guān)（略）第四節(jié) 法人的成立、變更、終止和登記一、法人的成立（略）因在成立條件中已講過。二、變更包括法人內(nèi)部的變更和外部的變更。內(nèi)部變更指的是法人性質(zhì)、經(jīng)營范圍的變更；外部變更就是法人的分立和合并。1、法人的合并兩個(gè)以上的法人合并成一個(gè)獨(dú)立的法人。權(quán)利義務(wù)由新的法人承受。2、法人的分立一個(gè)法人分離成兩個(gè)以上的法人。3、法人性質(zhì)的變更有限責(zé)任公司變更

17、為股份有限公司等。4、其它重要事項(xiàng)的變更經(jīng)營范圍的變更、法定代表人的變更、股權(quán)的變更、股東的變更等。三、法人的終止就是法人的消滅，指法人喪失民事主體資格的狀況。（一）終止的原因按民法通則第54條的規(guī)定，法人終止的原因有四：1、依法被撤銷可以包括合法原因的撤銷和違法原因的撤銷。2、解散合法消滅。可以是任務(wù)完成的解散，可以是協(xié)議解散，也可以是約定事由完成后的解散。3、破產(chǎn)資不低債的狀況。4、其它原因合并、分離等。（二）終止的程序必須經(jīng)過清算。1、清算的概念指清算組織在法人終止時(shí)，依據(jù)職權(quán)清理并消滅法人的全部財(cái)產(chǎn)關(guān)系、了結(jié)一切未了事務(wù)的行為。清算活動(dòng)由清算組織實(shí)施，清算期間的法人稱為清算法人，其權(quán)利

18、能力并不消滅，但只能進(jìn)行清算范圍內(nèi)的活動(dòng)。清算法人有無行為能力，要看具體情況。因破產(chǎn)、被撤銷而進(jìn)行的清算，法人自己不能進(jìn)行，要由主管機(jī)關(guān)、法院來組織清算，這種情況下沒有行為能力。非因此兩種原因而終止的，清算由法人自己進(jìn)行，這種情況下有行為能力，但卻要受到限制。清算活動(dòng)，指法人在清算范圍內(nèi)的活動(dòng)。包括：清理財(cái)產(chǎn)，清償債務(wù)，在法院起訴、應(yīng)訴。清算外活動(dòng)，清算法人不能進(jìn)行，正在進(jìn)行的要停止。2、清算組織從事清算活動(dòng)的人，可以是委員會(huì)、小組等。從民法通則第47條的規(guī)定可看出，清算組織有兩種：（1）清算法人成立的清算組織解散而終止的，清算組織的成員包括：由意思機(jī)關(guān)選舉，無法選舉的，由法院組織。在我國，法人章程有規(guī)定的依規(guī)定，無規(guī)定的依意志機(jī)關(guān)的推選。（2）主管機(jī)關(guān)、法院組成的清算組織原因：被撤銷、破產(chǎn)而終止。成員：有關(guān)機(jī)關(guān)、有關(guān)人員。這里的有關(guān)機(jī)關(guān)包括：財(cái)政、審計(jì)、工商、稅務(wù)、銀行、