在“實(shí)用主義與理論”之關(guān)系中解讀英國法的精神

1、在“實(shí)用主義與理論”之關(guān)系中解讀英國法的精神英國法中的實(shí)用主義與理論是英國著名的哈姆林講座(Hamlyn Lecture)之一種，該系列講座的宗旨在于促進(jìn)“比較法理學(xué)和文化人類學(xué)”的發(fā)展，鼓勵以一種開放的視角來研究和闡釋英國法。除了阿蒂亞的英國法的實(shí)用主義與理論這一講座之外，每年一次的哈姆林講座在幾十年的時(shí)間里，可謂眾星云集，先后由丹寧勛爵(Lord Denning)、勞森(F. H. Lawson)、古德哈特(A. L. Goodhart)、艾倫(Sir Carleton Kemp Allen)、菲福特(C. H. S. Fifoot)等杰出法學(xué)家(法官)登壇講法，為英國法理論與實(shí)務(wù)的傳承與

2、發(fā)展做出了不可磨滅的重大貢獻(xiàn)。本書作者阿蒂亞教授(Patrick. S. Atiyah)，來自英國著名的阿蒂亞家族(The Atiyah Family)。阿蒂亞家族中最著名的人物當(dāng)屬本書作者的哥哥邁克爾.阿蒂亞爵士(Sir Michael F. Atiyah)。邁克爾.阿蒂亞被譽(yù)為20世紀(jì)和當(dāng)今世界最偉大的數(shù)學(xué)家之一，曾經(jīng)獲得過號稱數(shù)學(xué)界“諾貝爾獎”的“阿貝爾獎(Abel Prize)”和“菲爾茲獎(Fields Medal)”這兩項(xiàng)數(shù)學(xué)界的最高榮譽(yù)。當(dāng)然，作為弟弟的P.S.阿蒂亞也毫不遜色，他同樣是思想巨擘、學(xué)界翹楚。P.S.阿蒂亞是當(dāng)今世界合同法三大家之一，其多次再版的合同法導(dǎo)論和鴻篇巨制

3、合同自由的興衰(The Rise and Fall of Freedom of Contract)早已成為傳世經(jīng)典;而他直接與英美哲學(xué)家進(jìn)行對話的著作允諾、道德與法律和已經(jīng)譯成中文的法律與現(xiàn)代社會、英美法中的形式與實(shí)質(zhì)：法律推理、法律理論和法律制度的比較研究都共同展現(xiàn)了阿蒂亞在法理學(xué)和法哲學(xué)方面的深厚學(xué)術(shù)功力和思想造詣。英國法中的實(shí)用主義與理論是一部“比較法理學(xué)”的杰作。就其思想內(nèi)容而言，阿蒂亞實(shí)際上是以比較法的視角和“實(shí)用主義與理論”之關(guān)系的維度來揭示“英國法的精神”。正如作者所言：“我想盡力捕獲英國法律制度的精神和氣質(zhì)(spirit and ethos)，識別英國法律文化的風(fēng)貌。”當(dāng)然，說

4、到英美法精神的話題，就不得不提龐德1921年的經(jīng)典著作：普通法的精神。龐德普通法的精神一書，從“封建因素”、“清教主義”、“司法權(quán)與王權(quán)”、“拓荒者與法律”和“司法經(jīng)驗(yàn)主義”等歷史與社會背景來解讀普通法的自身成長和演進(jìn)之路，是以普通法之“內(nèi)部視角”研讀“普通法精神”的典范。阿蒂亞的英國法中的實(shí)用主義與理論雖然沒有冠以“英國法精神或普通法精神”的宏大標(biāo)題，也沒有過多關(guān)注普通法精神賴以形成的多方位歷史淵源，但實(shí)質(zhì)上致力于英國法精神的發(fā)掘。與龐德名著普通法的精神相比，阿蒂亞英國法中的實(shí)用主義與理論的不同之處或許在于：龐德更關(guān)注普通法的“前世”，阿蒂亞則更關(guān)注普通法的“今生”;龐德以歷史社會的內(nèi)部視角

5、全方位地展現(xiàn)普通法的精神，阿蒂亞則采取開放的比較法視角和“實(shí)用主義與理論”關(guān)系的維度來展現(xiàn)“英國法的精神”。阿蒂亞指出，英國法律文化的風(fēng)格和糾紛解決的方式具有高度實(shí)用主義的特色。與歐洲大陸的同行們相比，英國法官在裁判中更信任經(jīng)驗(yàn)和先例，而非邏輯與原理。本書的前三章內(nèi)容，全部以“邏輯與經(jīng)驗(yàn)、權(quán)利與救濟(jì)、原理與先例、學(xué)術(shù)與實(shí)踐”四對核心范疇為觀察視角和論述理路，為我們呈現(xiàn)了實(shí)用主義傳統(tǒng)的一個(gè)較為全面的法律影像。在此基礎(chǔ)之上，阿蒂亞也將傳統(tǒng)英國法的精神歸結(jié)為：對實(shí)用主義的偏愛與堅(jiān)守、對理論的反感與排斥。當(dāng)然，對于英國法的實(shí)用主義精神傳統(tǒng)，阿蒂亞在贊揚(yáng)和褒獎其之余，也進(jìn)行了反思與重估?！皩?shí)用主義傳統(tǒng)的

6、弱點(diǎn)”一章便是作為學(xué)術(shù)法律人的阿蒂亞“反思傳統(tǒng)”的產(chǎn)物。更可敬的是，阿蒂亞并沒有陷入學(xué)術(shù)法律人慣用的“抽象說教”的窠臼，對于英國法實(shí)用主義傳統(tǒng)“力量和弱點(diǎn)”的論說，都有大量英國案例的強(qiáng)力支持，這一點(diǎn)無疑得益于其部門法出身的背景。有弱點(diǎn)就需要彌補(bǔ)與克服。英國法實(shí)用主義傳統(tǒng)所帶來的弱點(diǎn)是如何克服的呢?阿蒂亞在第四章“幕后的理論”中給出了答案。阿蒂亞認(rèn)為，盡管主要是一個(gè)實(shí)用主義的法律系統(tǒng)，但英國法中卻存在大量的隱性理論(implicit theory);并且，學(xué)術(shù)法律人及其著作對于英國法律發(fā)展的影響之大，遠(yuǎn)超過人們的通常想像(此點(diǎn)可從19世紀(jì)合同法的發(fā)展和上議院R. v. Shivpuri案的判決中得到印證)。正是上述隱性理論(幕后的理論)和學(xué)術(shù)法律人的貢獻(xiàn)，大大緩解英國實(shí)用主義法律傳統(tǒng)和法律方法的弱點(diǎn)，為一個(gè)表面上不講邏輯、仇視理論的英國法維持其自身合法性和正當(dāng)性提供了永久的支持。作為大