三公司合并與分離

1、三、公司的財務(wù)會計（一）利潤分配1.公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司按照股東“實(shí)繳”的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。2.公司持有的本公司股份不得分配利潤。（二）公積金1.盈余公積金（1）法定公積金：10%/50%/25%法定公積金按照稅后利潤的10%提取，當(dāng)法定公積金累計額為注冊資本的50%以上時可以不再提取。用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時，轉(zhuǎn)增后留存的法定公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”注冊資本的25%。（2009年新制度單選題、2012年單選題）（2）任意公積金：不受10%/2

2、5%的限制任意公積金的提取比例沒有限制，用任意公積金轉(zhuǎn)增資本時，不受25%的限制。2.資本公積金：不得用于彌補(bǔ)虧損【例題·單選題】某公司注冊資本為100萬元。2008年，該公司提取的法定公積金累計額為60萬元，提取的任意公積金累計額為40萬元。當(dāng)年，該公司擬用公積金轉(zhuǎn)增公司資本50萬元。下列有關(guān)公司擬用公積金轉(zhuǎn)增資本的方案中，不符合公司法律制度規(guī)定的是 ( )。（2009年新制度）A.用法定公積金10萬元、任意公積金40萬元轉(zhuǎn)增資本B.用法定公積金20萬元、任意公積金30萬元轉(zhuǎn)增資本C.用法定公積金30萬元、任意公積金20萬元轉(zhuǎn)增資本D.用法定公積金40萬元、任意公積金10萬元轉(zhuǎn)增資

3、本【答案】D【解析】（1）法定公積金：用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時，轉(zhuǎn)增后所留存的法定公積金不得少于轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%，在本題中，法定公積金最多可以轉(zhuǎn)增35萬元（60100×25%35萬元）；（2）任意公積金不受25%的限制。四、公司合并、分立與減資（一）合并公司合并是指兩個以上的公司依照法定程序，不需要經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的行為。公司法規(guī)定的法定合并為交易提供了三大便利：（1）被消滅公司的債務(wù)轉(zhuǎn)移不需要經(jīng)過債權(quán)人的同意，直接由合并后的公司承繼債務(wù)；（2）被消滅公司的法人人格在合并完成后可以直接消滅，不需要經(jīng)過清算程序；（3）合并是公司行為，只要股東（大）會通過即可，不需要

4、征求每一個股東的意見。但是，這些便利都可能損害債權(quán)人和公司股東的利益，因此，公司法規(guī)定了嚴(yán)格的合并程序。1.合并程序（1）簽訂合并協(xié)議（2）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單（3）合并決議有限責(zé)任公司的股東會對公司合并作出決議時，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司的股東大會對公司合并作出決議時，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！鞠嚓P(guān)鏈接】對于股東（大）會通過的合并、分立決議，表決時投反對票的股東有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。（4）通知債權(quán)人公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公

5、告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！窘忉?】參與合并的公司（無論其是否消滅）均應(yīng)當(dāng)履行通知、公告義務(wù)?！窘忉?】無論債權(quán)人的債權(quán)是否到期，均可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（5）依法進(jìn)行登記2.合并各方債權(quán)債務(wù)的承接（1）公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后繼續(xù)存續(xù)的公司或者新設(shè)立的公司承繼。（2）司法解釋（2010年新增）企業(yè)進(jìn)行吸收合并時，公告通知了債權(quán)人，企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴合并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該筆債權(quán)，合并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）追償，如

6、債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該筆債權(quán)，則合并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）。企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被合并企業(yè)的，法院應(yīng)根據(jù)企業(yè)合并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體，并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。四、公司合并、分立與減資（一）合并公司合并是指兩個以上的公司依照法定程序，不需要經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的行為。公司法規(guī)定的法定合并為交易提供了三大便利：（1）被消滅公司的債務(wù)轉(zhuǎn)移不需要經(jīng)過債權(quán)人的同意，直接由合并后的公司承繼債務(wù)；（2）被消滅公司的法人人格在合并完成后可以直接消滅，不需要經(jīng)過清算

7、程序；（3）合并是公司行為，只要股東（大）會通過即可，不需要征求每一個股東的意見。但是，這些便利都可能損害債權(quán)人和公司股東的利益，因此，公司法規(guī)定了嚴(yán)格的合并程序。1.合并程序（1）簽訂合并協(xié)議（2）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單（3）合并決議有限責(zé)任公司的股東會對公司合并作出決議時，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司的股東大會對公司合并作出決議時，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！鞠嚓P(guān)鏈接】對于股東（大）會通過的合并、分立決議，表決時投反對票的股東有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。（4）通知債權(quán)人公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙

8、上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！窘忉?】參與合并的公司（無論其是否消滅）均應(yīng)當(dāng)履行通知、公告義務(wù)?！窘忉?】無論債權(quán)人的債權(quán)是否到期，均可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（5）依法進(jìn)行登記2.合并各方債權(quán)債務(wù)的承接（1）公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后繼續(xù)存續(xù)的公司或者新設(shè)立的公司承繼。（2）司法解釋（2010年新增）企業(yè)進(jìn)行吸收合并時，公告通知了債權(quán)人，企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴合并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該筆債權(quán)，合并方在承擔(dān)

9、民事責(zé)任后，可再行向被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）追償，如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該筆債權(quán)，則合并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）。企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被合并企業(yè)的，法院應(yīng)根據(jù)企業(yè)合并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體，并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。四、公司的合并、分立與減資【例題·多選題】甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2010年8月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司欠丁公司貨款80萬元。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列說法中，正確的有（ ）。A

10、.甲公司與丁公司合并后，甲公司應(yīng)解散并進(jìn)行清算B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷C.甲公司與丁公司合并時，丙公司可以要求甲公司或者丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保D.甲公司與丁公司合并時，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會作出合并決議【答案】BC【解析】（1）選項(xiàng)A：因合并而解散的甲公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并后繼續(xù)存續(xù)的丁公司承繼，不需要清算；（2）選項(xiàng)B：甲公司與丁公司合并后，甲公司的債權(quán)債務(wù)由合并后繼續(xù)存續(xù)的丁公司承繼；當(dāng)事人（丁公司、乙公司）互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷；（3）選項(xiàng)C：公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)

11、在報紙上公告；債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保；（4）選項(xiàng)D：公司的合并應(yīng)當(dāng)由股東（大）會作出決議，而非董事會。二）分立（2013年重大調(diào)整）公司分立的程序與公司合并基本一致，對于股東（大）會通過的合并、分立決議，表決時投反對票的股東有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。公司分立的特殊性主要體現(xiàn)在：1.當(dāng)公司派生分立（A公司分立為A公司和B公司）導(dǎo)致原公司資本減少時，原公司減資不需要經(jīng)過法定的減資程序。【解釋】因?yàn)榉ǘp資程序的目的在于保護(hù)公司債權(quán)人，而公司分立的法定程序已經(jīng)為公司債權(quán)人提供了保護(hù)，因此也就不再需要減資程

12、序。2.無論公司分立是否導(dǎo)致原公司債務(wù)轉(zhuǎn)移，都必須經(jīng)過全體債權(quán)人的同意；未經(jīng)債權(quán)人同意，分立不對其發(fā)生效力，債權(quán)人可以要求分立后的公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任。3.公司分立程序中雖然也設(shè)置了債權(quán)人通知程序（公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告），但并沒有賦予債權(quán)人“請求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)?！钡臋?quán)利。4.債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)（1）公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外?！鞠嚓P(guān)鏈接】當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。（2

13、）司法解釋（2010年新增）（2010年多選題）分立時對原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，按照當(dāng)事人約定處理。企業(yè)分立時對原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無約定或約定不明，或雖有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，分立的企業(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后，各分立的企業(yè)間對原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的，按約定處理，沒有約定或約定不明的，按分立時的資產(chǎn)比例分擔(dān)。（三）減少注冊資本（2011年案例分析題）1.股東（大）會作出減資的決議，并相應(yīng)地修改公司章程。（1）有限責(zé)任公司的股東會對公司減少注冊資本作出決議時，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。（2）股份有限公司的股東大會對公司減少注冊資本作出決議時

14、，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。2.公司必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。3.通知、公告?zhèn)鶛?quán)人（1）公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。（2）債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。4.辦理減資登記手續(xù)?！窘忉?】（1）公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額；（2）減少注冊資本、合并、分立：自公告之日起45日后申請工商變更登記?！窘忉?】考生應(yīng)正確區(qū)分減資和抽逃出資的區(qū)別：（1）經(jīng)法定程序，可以依法減資；（2）抽逃出資是違法行為。五、公司解散1.公司解散的原因（1

15、）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（2）股東會或者股東大會決議解散；（3）因公司合并、分立需要解散；（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（5）人民法院依法予以解散。2.解散訴訟（2009年新制度多選題、2011年單選題）（1）人民法院應(yīng)當(dāng)受理的情形單獨(dú)或者合并持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東

16、會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；公司董事長期沖突，并且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。（2）人民法院不予受理的情形股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。（3）股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進(jìn)行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理（對解散申請仍應(yīng)受理）。【解釋】人民法院可以告知原告，在人民法院判決公司解散后，依法自行組織清算或者另行申

17、請人民法院對公司進(jìn)行清算?！纠}1·單選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，當(dāng)公司出現(xiàn)特定情形，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東提起解散公司訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。下列各項(xiàng)中，屬于此類特定情形的是( )。（2011年）A.甲公司連續(xù)2年嚴(yán)重虧損，已瀕臨破產(chǎn)B.乙公司由大股東控制，連續(xù)4年不分配利潤C(jī).丙公司股東之間發(fā)生矛盾，持續(xù)3年無法召開股東會，經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難D.丁公司2年來一直拒絕小股東查詢公司會計賬簿的請求【答案】C【解析】（1）股東以知情權(quán)（選項(xiàng)D）、利潤分配請求權(quán)（選項(xiàng)B）等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以

18、償還全部債務(wù)（選項(xiàng)A），以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理；（2）選項(xiàng)C：公司持續(xù)“2 年以上”無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的，單獨(dú)或者合計持有公司全部表決權(quán)10%以上的股東可以向人民法院提起解散公司訴訟。【例題2·多選題】甲為某有限責(zé)任公司的股東，持有該公司15%的表決權(quán)。甲與公司的另外兩個股東長期意見不合，已有兩年未開成公司股東會，公司經(jīng)營管理出現(xiàn)嚴(yán)重困難，甲與其他股東多次協(xié)商未果。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，甲可以采取的解決措施有（ ）。A.請求法院解散公司B.請求公司以合理的價格收購其股權(quán)C.將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另外

19、兩個股東退出公司D.直接抽回出資以退出公司【答案】AC【解析】（1）選項(xiàng)A：公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的，單獨(dú)或合計持有公司全部股東表決權(quán)10以上的股東可以提起解散公司訴訟；（2）選項(xiàng)B：有限責(zé)任公司的股東在三種情況下（公司連續(xù)5年盈利可以分配利潤但不向股東分配利潤、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿但股東會會議通過決議修改章程使公司繼續(xù)存續(xù)、公司合并分立或者轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)），可以請求公司回購其股權(quán)，本題所述情形并不屬于三種法定情形之一；（3）選項(xiàng)C：有限責(zé)任公司的股東可以依法轉(zhuǎn)讓自己的出資額；（4）選項(xiàng)D：有限責(zé)任公司的股東在公司成立后，不得撤回出資（按法定程

20、序合法減資除外）?！纠}3·多選題】疏運(yùn)有限責(zé)任公司是一家擁有十輛貨車的運(yùn)輸企業(yè)，甲是該公司股東。2010年4月1日，該公司股東會決議將汽車全部賣掉轉(zhuǎn)而從事廣告制作，甲認(rèn)為廣告制作業(yè)沒有前途而堅決反對，但因甲只有10%的股權(quán)，該決議仍得以通過。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，甲擬采取的下列措施中，可以有效維護(hù)自己利益的有（ ）。A.向法院起訴請求撤銷該股東會決議B.向法院起訴請求解散公司，并分配剩余財產(chǎn)C.要求公司以合理價格收購其持有的股權(quán)D.將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，退出公司【答案】CD【解析】（1）選項(xiàng)A：股東會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，

21、股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院予以撤銷，但本題所述情形不符合法定條件；（2）選項(xiàng)B：根據(jù)最高人民法院的司法解釋，股東在特定情況下才可以提起解散公司訴訟，但本題所述情形不符合法定條件；（3）選項(xiàng)C：公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，本題屬于轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)。（4）解散訴訟（2013年新增）股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對其他股東的起訴。原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其

22、參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起6個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。【解釋】2013年教材新增了林方

23、清訴常熟市凱萊實(shí)業(yè)有限公司、戴小明公司解散糾紛案（最高人民法院指導(dǎo)案例8號），希望考生適當(dāng)關(guān)注。六、公司清算【解釋1】（1）因合并、分立而解散公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，在解散時不需要清算；（2）公司債權(quán)債務(wù)無人承繼的，在解散時應(yīng)當(dāng)清算?！窘忉?】公司解散事由發(fā)生后，公司并未終止，仍然具有法人資格，可以自己的名義開展與清算有關(guān)的活動，直到清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。（一）清算義務(wù)人（2013年新增）公司發(fā)生解散事由后，應(yīng)當(dāng)及時清算，這是保護(hù)債權(quán)人的重要措施。根據(jù)公司法司法解釋（二）的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東有及時清算的義務(wù)。1.有限責(zé)

24、任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人可主張其“在造成損失范圍內(nèi)”對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。2.有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算的，債權(quán)人可主張其對公司債務(wù)承擔(dān)“連帶”清償責(zé)任。3.如果上述情形是因?qū)嶋H控制人的原因造成，債權(quán)人也可主張實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。4.有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司

25、登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人可主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。5.公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。6.公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人可要求其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。7.有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人為2人以上的，他們相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任，其中一人或者數(shù)人承擔(dān)民事責(zé)任后，可主張其他人員按照過錯大小分擔(dān)責(zé)任。8.有限責(zé)任公司股東、股份有限公司董事的上述

26、清算義務(wù)并不因不是公司實(shí)際控制人或從未參與公司經(jīng)營而有所減弱。（二）清算組的組成與職權(quán)1.自行清算公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。2.人民法院指定清算組（1）有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算時，人民法院應(yīng)予受理：公司解散逾期（15日）不成立清算組進(jìn)行清算的；雖然成立清算組但故意拖延清算的；違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。【解釋】雖然成立清算組但故意拖延清算的，如果“債權(quán)人”未提起清算申請，公司“股東”申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。（2）人

27、民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。3.清算組的職權(quán)（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過程中所產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動?！窘忉尅吭谇逅憬M未成立前，仍然由原公司法定代表人代表公司進(jìn)行訴訟

28、；清算組代表公司對外進(jìn)行訴訟，應(yīng)當(dāng)以“”公司（而非清算組）名義進(jìn)行。（三）清算程序1.通知債權(quán)人清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)書面通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上公告。2.債權(quán)申報和登記債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。（1）在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。（2）清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人可要求清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。（3）公司清算時，債權(quán)人對清算組核定的債權(quán)有異議的，可以要求清算組重新核定。清算組不予重新核定，或者債權(quán)人

29、對重新核定的債權(quán)仍有異議，債權(quán)人以公司為被告向人民法院提起訴訟請求確認(rèn)的，人民法院應(yīng)予受理。（4）債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報的，清算組應(yīng)予登記。債權(quán)人補(bǔ)充申報的債權(quán)，可以在公司尚未分配財產(chǎn)中依法清償。公司尚未分配財產(chǎn)不能全額清償，債權(quán)人主張股東以其在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)予以清償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持；但債權(quán)人因重大過錯未在規(guī)定期限內(nèi)申報債權(quán)的除外?！窘忉?】公司清算程序終結(jié)，是指清算報告經(jīng)股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)完畢。【解釋2】債權(quán)人或者清算組，以公司尚未分配財產(chǎn)和股東在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)，不能全額清償補(bǔ)充申報的債權(quán)為由，向人民法院提出

30、破產(chǎn)清算申請的，人民法院不予受理?！鞠嚓P(guān)鏈接】（1）公司應(yīng)當(dāng)自作出合并、減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告；（2）債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。3.清理公司財產(chǎn)、制訂清算方案（1）公司自行清算的，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。（2）人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)

31、清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。清算組依據(jù)該清償方案清償債務(wù)后，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請裁定終結(jié)清算程序。債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。（3）公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法的規(guī)定分期繳納繳納期限尚未屆滿的出資。（4）公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人可請求主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（5）公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者

32、股東大會決議確認(rèn)；人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人可要求清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。4.清償債務(wù)（1）順序 （2）要求5.公告公司終止（1）公司自行清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。（2）人民法院組織清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起6個月內(nèi)清算完畢。因特殊情況無法在6個月內(nèi)完成清算的，清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請延長。（四）清算組的責(zé)任（2013年新增）1.清算組的成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義

33、務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。2.清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人可要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計持有公司1%以上股份的股東，以此為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。會計師事務(wù)所在審計活動中的法律責(zé)任（2013年新增）注冊會計師在審計業(yè)務(wù)中可能面臨兩方面的責(zé)任：一是違約責(zé)任，會計師事務(wù)所違反審計合同的約定，不能按時完成審計業(yè)務(wù)或者審計報告的質(zhì)量不合格，應(yīng)當(dāng)向客戶

34、承擔(dān)違約責(zé)任；二是民事侵權(quán)賠償責(zé)任，會計師事務(wù)所因在審計業(yè)務(wù)活動中對外出具不實(shí)報告給利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，但其能夠證明自己沒有過錯的除外。一、基本概念1.利害關(guān)系人利害關(guān)系人是指因合理信賴或者使用會計師事務(wù)所出具的不實(shí)報告，與被審計單位進(jìn)行交易或者從事與被審計單位的股票、債券等有關(guān)的交易活動而遭受損失的自然人、法人或者其他組織。2.過錯推定責(zé)任會計師事務(wù)所因在審計業(yè)務(wù)活動中對外出具不實(shí)報告給利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，但其能夠證明自己沒有過錯的除外?！窘忉?】會計師司法解釋采用了過錯推定責(zé)任的原則，即首先推定會計師事務(wù)所有過錯，除非該會計師事務(wù)所自己能夠證

35、明自己沒有過錯；否則，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。而利害關(guān)系人作為原告，無需對此承擔(dān)舉證責(zé)任。【解釋2】利害關(guān)系人作為原告，只需要證明（事實(shí)）：（1）存在不實(shí)報告；（2）其合理信賴了該不實(shí)報告；（3）與被審計單位進(jìn)行了交易，或者從事了與被審計單位的股票、債券等有關(guān)的交易活動；（4）遭受了損失。即完成了原告方的舉證責(zé)任，其不需要證明會計師事務(wù)所在出具不實(shí)報告過程中是否存在過錯。會計師事務(wù)所是否存在過錯的證明責(zé)任交由會計師事務(wù)所自己來完成，如果其不能舉證證明自己沒有過錯，就推定其有過錯，會計師事務(wù)所就需要承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。【解釋3】不實(shí)報告是指會計師事務(wù)所違反法律法規(guī)、中國注冊會計師協(xié)會依法擬定并經(jīng)國

36、務(wù)院財政部門批準(zhǔn)后施行的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則和規(guī)則以及誠信公允的原則，出具的具有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的審計業(yè)務(wù)報告。【解釋4】合理信賴是指利害關(guān)系人善意（不知情）使用不實(shí)報告，一般只要在利害關(guān)系人與被審計單位進(jìn)行交易時存在獲得不實(shí)報告的可能即可，例如公司公開登記的注冊資本是經(jīng)過會計師事務(wù)所驗(yàn)資的，利害關(guān)系人不需要證明自己真的看過驗(yàn)資報告，即可證明自己對該公開信息的存在合理信賴。【解釋5】利害關(guān)系人明知會計師事務(wù)所出具的報告為不實(shí)報告而仍然使用的，人民法院應(yīng)當(dāng)“酌情減輕”（而非免除）會計師事務(wù)所的賠償責(zé)任?！窘忉?】會計師事務(wù)所在證明自己沒有過錯時，可以向人民法院提交與該案件相關(guān)的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則

37、以及審計工作底稿等。【相關(guān)鏈接】根據(jù)證券法的規(guī)定，證券服務(wù)機(jī)構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動制作、出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對制作、出具的文件內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性及完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。對于證券服務(wù)機(jī)構(gòu)虛假陳述的民事責(zé)任，也采用了過錯推定責(zé)任。二、誰是被告？1.如果利害關(guān)系人未對被審計單位提起訴訟而直接對會計師事務(wù)所提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其對會計師事務(wù)所和被審計單位一并提起訴訟

38、；利害關(guān)系人拒不起訴被審計單位的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被審計單位作為“共同被告”（而非第三人）參加訴訟。2.如果利害關(guān)系人對會計師事務(wù)所的分支機(jī)構(gòu)提起訴訟的，人民法院可以將該會計師事務(wù)所列為“共同被告”（而非第三人）參加訴訟。【解釋】會計師事務(wù)所與其分支機(jī)構(gòu)作為共同被告的，會計師事務(wù)所對其分支機(jī)構(gòu)的責(zé)任部分承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。3.如果利害關(guān)系人提出被審計單位的出資人虛假出資或者出資不實(shí)、抽逃出資，且事后未補(bǔ)足的，人民法院可以將該出資人列為“第三人”（而非共同被告）參加訴訟。三、連帶還是補(bǔ)充？【解釋1】盡管采用過錯推定責(zé)任，但會計師司法解釋依據(jù)會計師事務(wù)所的過錯程度，區(qū)分了故意和過失：（1）如果會計師

39、事務(wù)所“故意”出具不實(shí)報告，會計師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與被審計單位承擔(dān)“連帶”賠償責(zé)任；（2）如果會計師事務(wù)所在出具不實(shí)報告中不存在故意，只是存在“過失”的情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過失大小，由會計師事務(wù)所承擔(dān)相應(yīng)的“補(bǔ)充”賠償責(zé)任?！窘忉?】所謂故意，是指注冊會計師在審計活動中主動參與制作或者明知不實(shí)而仍然出具不實(shí)報告?！窘忉?】無論是連帶賠償責(zé)任還是補(bǔ)充賠償責(zé)任，均采用過錯推定責(zé)任的原則，即首先推定會計師事務(wù)所有過錯。1.連帶賠償責(zé)任注冊會計師在審計業(yè)務(wù)活動中存在下列情形之一，出具不實(shí)報告并給利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定會計師事務(wù)所與被審計單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任：（1）與被審計單位惡意串通；（2）明

40、知被審計單位對重要事項(xiàng)的財務(wù)會計處理與國家有關(guān)規(guī)定相抵觸，而不予指明；（3）明知被審計單位的財務(wù)會計處理會直接損害利害關(guān)系人的利益，而予以隱瞞或者作不實(shí)報告；（4）明知被審計單位的財務(wù)會計處理會導(dǎo)致利害關(guān)系人產(chǎn)生重大誤解，而不予指明；（5）明知被審計單位的會計報表的重要事項(xiàng)有不實(shí)的內(nèi)容，而不予指明；（6）被審計單位示意其作不實(shí)報告，而不予拒絕?！窘忉尅繉Ρ粚徲媶挝淮嬖诘冢?）至（5）項(xiàng)所列行為，注冊會計師按照執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則應(yīng)當(dāng)知道的，人民法院應(yīng)認(rèn)定其明知。2.補(bǔ)充賠償責(zé)任注冊會計師在審計過程中未保持必要的職業(yè)謹(jǐn)慎，存在下列情形之一，并導(dǎo)致報告不實(shí)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定會計師事務(wù)所存在過失：（1）

41、當(dāng)委托人故意不提供有關(guān)會計資料和文件，或者因委托人有其他不合理要求致使注冊會計師出具的報告不能對財務(wù)會計的重要事項(xiàng)作出正確表述的，注冊會計師應(yīng)當(dāng)拒絕出具有關(guān)報告。否則，構(gòu)成過失。（2）負(fù)責(zé)審計的注冊會計師以低于行業(yè)一般成員應(yīng)具備的專業(yè)水準(zhǔn)執(zhí)業(yè)。（3）制定的審計計劃存在明顯疏漏。（4）未依據(jù)執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則執(zhí)行必要的審計程序。（5）在發(fā)現(xiàn)可能存在錯誤和舞弊的跡象時，未能追加必要的審計程序予以證實(shí)或者排除。（6）未能合理地運(yùn)用執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則和規(guī)則所要求的重要性原則。（7）未根據(jù)審計的要求采用必要的調(diào)查方法獲取充分的審計證據(jù)。（8）明知對總體結(jié)論有重大影響的特定審計對象缺少判斷能力，未能尋求專家意見而直接形

42、成審計結(jié)論。（9）錯誤判斷和評價審計證據(jù)。（10）其他違反執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則確定的工作程序的行為。3.如何承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任？人民法院確定會計師事務(wù)所承擔(dān)與其過失程度相應(yīng)的賠償責(zé)任時，應(yīng)按照下列情形處理：（1）應(yīng)先由被審計單位賠償利害關(guān)系人的損失。被審計單位的出資人虛假出資、出資不實(shí)或者抽逃出資，事后未補(bǔ)足，且依法強(qiáng)制執(zhí)行被審計單位財產(chǎn)后仍不足以賠償損失的，出資人應(yīng)在虛假出資、出資不實(shí)或者抽逃出資數(shù)額范圍內(nèi)向利害關(guān)系人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。（2）對被審計單位、出資人的財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不足以賠償損失的，由會計師事務(wù)所在其不實(shí)審計金額范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。（3）會計師事務(wù)所對一個或者多個利害關(guān)系人承

43、擔(dān)的賠償責(zé)任應(yīng)以不實(shí)審計金額為限。【解釋】在會計師事務(wù)所的過錯只是過失的情況下，會計師事務(wù)所承擔(dān)的是有限的補(bǔ)充賠償責(zé)任，并且有先訴抗辯權(quán)。即原告必須先對被審計單位訴請賠償，并且已經(jīng)依法強(qiáng)制執(zhí)行之后，才能就不足部分對會計師事務(wù)所請求賠償，而且會計師事務(wù)所的賠償責(zé)任以不實(shí)審計金額為限。四、會計師事務(wù)所的抗辯1.免責(zé)事由會計師事務(wù)所能夠證明存在以下情形之一的，不承擔(dān)民事賠償責(zé)任：（1）已經(jīng)遵守執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則確定的工作程序并保持必要的職業(yè)謹(jǐn)慎，但仍未能發(fā)現(xiàn)被審計的會計資料錯誤；（2）審計業(yè)務(wù)所必須依賴的金融機(jī)構(gòu)等單位提供虛假或者不實(shí)的證明文件，會計師事務(wù)所在保持必要的職業(yè)謹(jǐn)慎下仍未能發(fā)現(xiàn)其虛假或者不實(shí)

44、；（3）已對被審計單位的舞弊跡象提出警告并在審計業(yè)務(wù)報告中予以指明；（4）已經(jīng)遵照驗(yàn)資程序進(jìn)行審核并出具報告，但被驗(yàn)資單位在注冊登記后抽逃資金；（5）為登記時未出資或者未足額出資的出資人出具不實(shí)報告，但出資人在登記后已補(bǔ)足出資。【解釋】其中第（1）至（3）項(xiàng)的抗辯理由是證明注冊會計師在出具不實(shí)報告中沒有過錯，第（4）、（5）項(xiàng)依據(jù)的理由大體是不實(shí)報告與利害關(guān)系人的損失之間沒有關(guān)系。2.會計師事務(wù)所在報告中注明“本報告僅供年檢使用”、“本報告僅供工商登記使用”等類似內(nèi)容的，不能作為其免責(zé)的事由?！纠}·單選題】甲、乙、丙擬共同出資50萬元設(shè)立一有限公司。公司成立后，在其設(shè)置的股東名冊中

45、記載了甲、乙、丙三人的姓名與出資額等事項(xiàng)，但在辦理公司登記時遺漏了丙，使得公司登記的文件中股東只有甲、乙二人。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A.丙不能取得股東資格B.丙取得股東資格，但不能參與當(dāng)年的分紅C.丙取得股東資格，但不能對抗第三人D.丙不能取得股東資格，但可以參與當(dāng)年的分紅【答案】C【解析】（1）記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利；（2）公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記；未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記的，不得對抗第三人；（3）考生應(yīng)清楚的是，股東資格自將股東記載于股東名冊時取得，在公司登記機(jī)

46、關(guān)進(jìn)行登記不是股東資格的取得要件；但是，未經(jīng)登記的，不具有對抗效力?！纠}·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的下列文件中，股東有權(quán)要求查閱的有（ ）。（2008年）A.公司章程B.股東名冊C.董事會會議決議D.公司財務(wù)會計報告【答案】ABCD【解析】股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告?！纠}2·多選題】甲為一有限責(zé)任公司的小股東，不參與公司經(jīng)營管理。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列文件中，甲有權(quán)查閱和復(fù)制的有（ ）。（2009年原制度）A.股東會會議記錄B.財務(wù)會計報告C.公司會計賬簿D.公司

47、章程【答案】ABD【解析】（1）選項(xiàng)ABD：有限責(zé)任公司的股東有權(quán)“查閱、復(fù)制”公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告；（2）選項(xiàng)C：股東可以要求查閱公司會計帳簿，但無權(quán)復(fù)制?！纠}·單選題】甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限責(zé)任公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20、30、50的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實(shí)繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當(dāng)年年底公司進(jìn)行分紅。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A.丙只能按30的比例分紅B.應(yīng)按實(shí)繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實(shí)際出資比例分紅C.由于丙違反出資義務(wù)，

48、其他股東可通過決議取消其當(dāng)年分紅資格D.丙有權(quán)按50的比例分紅，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未足額出資的違約責(zé)任【答案】B【解析】（1）選項(xiàng)AD：有限責(zé)任公司的股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利；（2）選項(xiàng)C：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出“相應(yīng)的合理限制”，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持?？忌鷳?yīng)注意“合理限制”的含義：如果丙根本未繳納出資，取消其當(dāng)年的分紅資格未嘗不可；丙畢竟實(shí)繳了30萬元，取消其當(dāng)年的分紅資格則不合理，應(yīng)按照其實(shí)繳的出資比例進(jìn)行分配

49、?！纠}·多選題】甲、乙、丙三人共同出資500萬元設(shè)立了一個有限責(zé)任公司，其中甲和乙各出資40，丙出資20。該公司章程約定的下列條款中，符合公司法律制度規(guī)定的有（ ）。（2010年）A.股東會表決時，甲、乙、丙按照出資比例行使表決權(quán)B.召開股東會會議時，應(yīng)提前20日通知全體股東C.公司分配利潤時，丙有優(yōu)先分配權(quán)；公司當(dāng)年利潤不足10萬元的，僅分配給丙，超過10萬元的部分，甲、乙、丙按照出資比例分配D.公司解散清算后，如有剩余財產(chǎn)，甲、乙、丙按照出資比例分配【答案】ABCD【解析】（1）選項(xiàng)A：有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)，先看公司章程的約定，公司章程沒有約定的，才按照出資比例行使表決權(quán)；

50、（2）選項(xiàng)B：先看公司章程或者全體股東是否另有約定，有約定的先看約定，沒有約定的提前15日通知；（3）選項(xiàng)C：有限責(zé)任公司股東的分紅權(quán)，先看公司章程的約定，公司章程沒有約定的，才按照出資比例行使分紅權(quán)。【例題·單選題】王某依照公司法設(shè)立了一人有限責(zé)任公司。公司存續(xù)期間，王某實(shí)施的下列行為中，違反了公司法規(guī)定的是（ ）。A.決定由其本人擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼公司經(jīng)理B.決定公司不設(shè)立監(jiān)事會，僅由其親戚張某擔(dān)任公司監(jiān)事C.決定用公司資本的一部分與他人共同投資另一有限責(zé)任公司，但未作書面記載D.未召開任何會議，自作主張制訂公司經(jīng)營計劃【答案】C【解析】一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會，股東作出決定時

51、，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司?！纠}·單選題】甲公司為國有獨(dú)資公司，其董事會作出的下列決議中，符合公司法規(guī)定的是（ ）。A.聘任張某為公司經(jīng)理B.增選王某為公司董事C.批準(zhǔn)董事林某兼任乙有限責(zé)任公司經(jīng)理D.決定發(fā)行公司債券500萬元【答案】A【解析】（1）選項(xiàng)A：國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘；（2）選項(xiàng)B：國有獨(dú)資公司的董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，其中董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生；（3）選項(xiàng)C：國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織

52、中兼職；（4）選項(xiàng)D：國有獨(dú)資公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定?！纠}·單選題】甲、乙兩個國有企業(yè)出資設(shè)立丙有限責(zé)任公司。下列關(guān)于丙有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)的表述中，不符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）。A.丙公司監(jiān)事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司股東代表B.丙公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表C.丙公司董事長須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定D.丙公司監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生【答案】C【解析】（1）選項(xiàng)A：監(jiān)事會成員包括股東代表和職工代表；（2）選項(xiàng)B：兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員

53、中應(yīng)當(dāng)包括職工代表；（3）選項(xiàng)C：有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定（丙公司并非國有獨(dú)資公司）；（4）選項(xiàng)D：監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生?！纠}·多選題】 根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)公司變更登記的表述中，符合規(guī)定的有（）。 A.公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，應(yīng)當(dāng)?shù)皆镜怯洐C(jī)關(guān)辦理變更登記 B.公司變更名稱的，應(yīng)當(dāng)在作出變更決議或者決定之日起30日內(nèi)申請變更登記 C.公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自減少注冊資本決議或者決定作出之日起45日后申請變更登記 D.公司分立的，應(yīng)當(dāng)自分立決議或者決定作出之日起90日后申請變更登記【答案】 BC 【解析】 公司的名

54、稱、住所、法定代表人、注冊資本、經(jīng)營范圍、類型、股東等發(fā)生變化以及公司因合并或分立時應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。 但公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，只向原登記機(jī)關(guān)備案即可。 公司分立的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請變更登記。【例題5】根據(jù)公司法的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司的條件，不符合規(guī)定的是（）。 A.有限責(zé)任公司股東可以是1個人，也可以是50人以下，法人、非法人組織及自然人均可成為股東 B.有限責(zé)任公司的注冊資本一般不得低于3 萬元，可在兩年內(nèi)繳納 C. 一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低為10萬元，不允許分期繳付出資 D.有限責(zé)任公司的注冊資本中，貨幣出資不得低

55、于注冊資本的30%【答案】 B 【解析】 有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本的最低限額。 所以，B 選項(xiàng)不對?！纠}6】 甲、乙、丙共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司。其中，丙以房產(chǎn)出資30萬元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值20萬元, 丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)6 萬元。下列處理方式中，不符合公司法律制度規(guī)定的有（）。 A.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由丙從公司分得的利潤予以補(bǔ)足 B.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙補(bǔ)足 C.丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分

56、由甲、乙、丁補(bǔ)足 D.丙無須補(bǔ)交差額，甲、乙、丁都不承擔(dān)不足出資的連帶責(zé)任【答案】 ACD 【解析】 公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時的股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。 本題中由于丙個人無力全部補(bǔ)交出資的差額部分，甲、乙作為公司設(shè)立時的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。故ACD選項(xiàng)不正確?！纠}7】 根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)有限責(zé)任公司股東出資的表述中，正確的是（）。 A.經(jīng)全體股東同意,股東可以用勞務(wù)出資 B.不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳出資的股東，應(yīng)對已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任 C.股東在認(rèn)繳出資并經(jīng)法定驗(yàn)資

57、機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后不得抽回出資 D.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)全體股東2/3以上同意【答案】 B 【解析】 勞務(wù)只有合伙企業(yè)法允許作為其出資方式之一，因此，A 選項(xiàng)不對； 有限責(zé)任公司成立后，股東不得抽回出資，所以，C選項(xiàng)不正確； 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)全體股東的過半數(shù)同意，故D 選項(xiàng)也不正確?！纠}·單選題】鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機(jī)會，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護(hù)公司利益。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，關(guān)于付冰的做法，下列表述中，正確的是（ ）。A.必須先書面請求甲公司董事會對鄭賀提起訴訟B.必須先書面請求甲公司監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟C.只有在董事會拒絕起訴情況下，才能請求監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟D.只有在其股權(quán)達(dá)到1時，才能請求甲公司有關(guān)部門