并購(gòu)方案選擇和制定

1、并購(gòu)方案的選擇與制定主講人：姚以林引言：各位朋友大家上午好，很高興有機(jī)會(huì)在今天上午用3 個(gè)小時(shí)的時(shí)間同大家一起就并購(gòu)方案的制定與選擇這個(gè)專題一起交流，我給政府官員講過(guò)課，給學(xué)生講過(guò)課，也給企業(yè)家講過(guò)課，但給律師講課還是第一次，這叫“大姑娘坐轎子頭一回”，還是很有壓力，為什么？咱們都是專業(yè)人士，給專業(yè)人士講課要講專業(yè)的知識(shí)，而講專業(yè)的知識(shí)就會(huì)很枯燥，不愛聽，就會(huì)打瞌睡，那我的壓力就會(huì)更大。今天要討論的題目是“并購(gòu)方案的制定與選擇”，對(duì)于并購(gòu)，我認(rèn)為跟談戀愛差不多，談戀愛有風(fēng)險(xiǎn)有目的有方案，今天大家聽完我這個(gè)課之后， 不僅學(xué)會(huì)了并購(gòu)方案的制定與選擇，而且學(xué)會(huì)了談戀愛，過(guò)上幸福美滿的生活。按照點(diǎn)睛網(wǎng)

2、的要求，今天的課分兩大部分，上半時(shí)段講四章：第一章并購(gòu)的一般程序第二章制定并購(gòu)方案的依據(jù)第三章并購(gòu)方案的制定第四章制定并購(gòu)方案應(yīng)注意的主要法律問(wèn)題下半時(shí)段講三章：第五章選擇并購(gòu)方案的幾個(gè)關(guān)鍵要素第六章上市公司并購(gòu)的方案分析第七章給年輕律師的建議1/21第一章并購(gòu)的一般程序并購(gòu)是一個(gè)很復(fù)雜的事，光從程序來(lái)講，首先要有選擇目標(biāo)。開講時(shí)我給大家說(shuō)了，并購(gòu)跟談戀愛差不多，找什么樣的目標(biāo)？不同的企業(yè)有不同的需求，有不同的需求找回不同的目標(biāo)企業(yè)，對(duì)于有限公司來(lái)說(shuō)，找一些規(guī)模比較小的。對(duì)于一些需要快速擴(kuò)張的企業(yè)從各個(gè)類型來(lái)講，是橫向并購(gòu)。對(duì)于延伸產(chǎn)業(yè)鏈、擴(kuò)大企業(yè)一流水平的，是縱向的目標(biāo)，上下游的企業(yè)。商定并

3、購(gòu)意向 （意向協(xié)議、保密協(xié)議） 。這里面有技巧，規(guī)模不大的企業(yè)，作為并購(gòu)一方可直接向目標(biāo)企業(yè)的董事長(zhǎng)具體負(fù)責(zé)者直接發(fā)函。對(duì)于規(guī)模比較大的企業(yè)來(lái)說(shuō)，我們這邊直接打電話、發(fā)函會(huì)顯得冒失，這時(shí)候律師就可以發(fā)揮作用，通過(guò)律師探底。對(duì)于上市公司來(lái)說(shuō)，商定并購(gòu)意向很復(fù)雜，而且涉及到的方略非常多，特別是保密和信息披露。如果對(duì)方同意了，雙方有這個(gè)意向時(shí)，我們就草簽一個(gè)并購(gòu)意向，同時(shí)要簽訂保密協(xié)議， 這對(duì)律師來(lái)講非常重要，如果說(shuō)有這個(gè)意向了，律師參與了，這兩份文件是律師最先要提交的，并購(gòu)意向確定之后，而且這兩份文件也簽訂了，我們就要擬定一個(gè)初步的并購(gòu)方案，這個(gè)并購(gòu)方案在我所接觸的案例當(dāng)中，如果沒(méi)有專業(yè)人士，沒(méi)有

4、律師參與的話，那只是他們自己的想法，律師參與之后，就要有并購(gòu)方案，并購(gòu)方案的制定，是我們今天討論的其中一個(gè)主題，并購(gòu)方案確定下來(lái)之后，要組織并購(gòu)團(tuán)隊(duì)，選擇中介機(jī)構(gòu)，律師不想方設(shè)法參與到并購(gòu)2/21中來(lái)，不跟企業(yè)家說(shuō)中介機(jī)構(gòu)非常重要的話，律師非常重要，就不請(qǐng)你，那律師就沒(méi)有活干，沒(méi)錢賺，這很現(xiàn)實(shí)。中介機(jī)構(gòu)選擇之后就要做盡職調(diào)查 ，盡職調(diào)查非常關(guān)鍵，據(jù)我了解點(diǎn)睛網(wǎng)也請(qǐng)了其他的律師來(lái)講盡職調(diào)查這個(gè)專題，就一般的并購(gòu)項(xiàng)目來(lái)說(shuō)， 盡職調(diào)查分三個(gè)部分：1. 商務(wù)； 2. 法律 盡職調(diào)查做得是否詳細(xì)對(duì)整個(gè)方案的制定有直接的影響，不僅如此對(duì)將來(lái)整個(gè)并購(gòu)是否成功，風(fēng)險(xiǎn)是否可控也具有直接的影響，所以法律的盡職調(diào)查

5、很重要； 3. 財(cái)務(wù) 確定將來(lái)的對(duì)價(jià)。這些功能做好之后，三家機(jī)構(gòu)要出相應(yīng)的報(bào)告，報(bào)告出來(lái)之后要開一個(gè)協(xié)調(diào)會(huì)，在這個(gè)協(xié)調(diào)會(huì)上就要調(diào)整、 確定最終的 并購(gòu)方案 ，這就是我們并購(gòu)方案的選擇。確定并購(gòu)方案之后就要跟對(duì)方進(jìn)行談判，簽訂并購(gòu)協(xié)議。在談判并簽訂協(xié)議過(guò)程中，律師的作用最突出，前面的工作會(huì)計(jì)師已經(jīng)完成了他的歷史使命，退出了并購(gòu)過(guò)程，律師這時(shí)候就要凸顯其作用，談判有時(shí)很艱苦，特別是大型的并購(gòu)。協(xié)議簽訂之后就是履行，履行之后就要辦一些手續(xù)，包括審批手續(xù)，工商變更手續(xù)等等，最后就是入住的企業(yè)進(jìn)行前期的很多安排，并購(gòu)成功后要整合，這點(diǎn)沒(méi)有很多需要探討的地方，從他人統(tǒng)計(jì)情況來(lái)看，并購(gòu)的成功性只有30%左右

6、，并購(gòu)失敗的也占30%左右，并購(gòu)半死不活的占 30%左右，所以并購(gòu)之后的整合非常關(guān)鍵，從整個(gè)程序來(lái)講，每個(gè)環(huán)節(jié)如果作為專題來(lái)討論特別是就律師在這中間的作用來(lái)說(shuō)都有很多我們可以一起探討、研究的地方。第二章制定并購(gòu)方案的依據(jù)3/21一、盡職調(diào)查報(bào)告盡職調(diào)查對(duì)于方案的制定非常重要，重要性體現(xiàn)在哪？就體現(xiàn)在盡職調(diào)查報(bào)告上。我所列的這些點(diǎn)都跟我們制作方案相關(guān)：1. 主體資格方面的信息。這點(diǎn)我們首先要弄明白，并購(gòu)將來(lái)誰(shuí)跟誰(shuí)進(jìn)行交易， 這個(gè)交易的主體是否合法設(shè)立， 合法程序， 是否有瑕疵，將來(lái)是否有重大問(wèn)題，如果主體資格上丟有問(wèn)題的話，那是很麻煩的一件事。2. 有關(guān)公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的信息。 我們主要關(guān)注

7、三會(huì)一層 （股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、管層層），這里面董事會(huì)是我們關(guān)注的核心。3. 公司全體股東及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的信息。為什么要關(guān)注股東信息？這跟股權(quán)并購(gòu)這方面所需要的信息相關(guān)。4. 公司各股東出資方面的信息。有些出資是否符合法律規(guī)定，特別是現(xiàn)在企業(yè)形式很多，不僅僅是有限公司，股份有限，還有合伙企業(yè)，合伙企業(yè)里還分有限合伙等，不同的企業(yè)類型出資不一樣，所以這一塊我們要進(jìn)行企業(yè)的類型要做相應(yīng)的關(guān)注。5. 公司有關(guān)收購(gòu)、兼并、托管方面的信息。這塊信息我們看目標(biāo)企業(yè)的歷史沿革，歷史沿革是否清楚，特別是他們企業(yè)之前也做過(guò)并購(gòu)的話，這里面我們就要非常關(guān)注，要關(guān)注他在并購(gòu)過(guò)程中，之前是否有專業(yè)人士參與，是否合法

8、，之前并購(gòu)是否有陷阱，如果一個(gè)公司自己一點(diǎn)一點(diǎn)成長(zhǎng)起來(lái)，相對(duì)簡(jiǎn)單。4/216. 公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)主要資產(chǎn)的信息。這點(diǎn)大家很清楚，從并購(gòu)方式來(lái)講有股權(quán)并購(gòu)，資產(chǎn)并購(gòu)，資產(chǎn)有哪些，有土地、房屋，有些并購(gòu)沖著目標(biāo)企業(yè)的專利、專有技術(shù)，這些資產(chǎn)是怎樣取得的，合法性怎樣，是否有他項(xiàng)權(quán)利等，這也是我們所關(guān)注的。7. 關(guān)聯(lián)企業(yè)的關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的信息。做這方面的了解，在盡調(diào)過(guò)程中要注意，特別是關(guān)聯(lián)關(guān)系和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，法律規(guī)定關(guān)聯(lián)關(guān)系是允許的，關(guān)聯(lián)交易也是允許的，只要在市場(chǎng)公允的環(huán)境下去進(jìn)行。同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是禁止的，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)怎么發(fā)現(xiàn)？這是在盡職調(diào)查過(guò)程中要做的工作，如果有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)就要商量怎樣去解決，這也是并

9、購(gòu)方案中很重要的工作，怎樣合并到目標(biāo)企業(yè)中去，或者不合并做怎樣的調(diào)整。8. 公司的財(cái)務(wù)信息。按道理來(lái)說(shuō)，財(cái)務(wù)信息是會(huì)計(jì)師所關(guān)注的，但我們律師也需要關(guān)注， 關(guān)注哪些方面？正常的是三表： 資產(chǎn)負(fù)債表、現(xiàn)金流量表和損益表。我們關(guān)注的點(diǎn)同會(huì)計(jì)師所關(guān)注的點(diǎn)不一樣，在并購(gòu)過(guò)程中審計(jì)會(huì)計(jì)師他們的角度和我們的角度不一樣，我們主要是合法性的角度，在這點(diǎn)上，特別是做并購(gòu)的律師與上市的律師，需要知道財(cái)務(wù)知識(shí)，至少要會(huì)看這三個(gè)表，在高一點(diǎn)的要求要通過(guò)這三個(gè)表去發(fā)現(xiàn)法律問(wèn)題。9. 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員方面的信息。這點(diǎn)至關(guān)重要，大家知道并購(gòu)是兩個(gè)企業(yè)做的交易或者更多的企業(yè)做交易安排，企業(yè)作為一個(gè)法人主體真正來(lái)管理

10、經(jīng)營(yíng)企業(yè)的是人，這些人都是公司的董5/21事、高管，特別是管理層收購(gòu)這一方，你跟公司的高管、董事要有直接的接觸，所以了解他們的信息非常重要。10. 公司勞動(dòng)用工信息。國(guó)內(nèi)要求和諧社會(huì)，要處理好勞動(dòng)關(guān)系，處理好用工人員的安排，這點(diǎn)要了解需要多少人，他們是否簽勞動(dòng)合同，將來(lái)要安置的成本為多少等。11. 公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的稅務(wù)信息。 企業(yè)所得稅是否享受國(guó)家高新技術(shù)企業(yè)待遇， 也就是 25%或 15%的稅率，不僅如此， 還要關(guān)注企業(yè)在當(dāng)?shù)厥欠裣硎苷渌膬?yōu)惠政策，比如政府的補(bǔ)貼、津貼等。12. 公司行政守法方面的信息。這里面的內(nèi)容包括工商、稅務(wù)、海關(guān)、質(zhì)檢、技術(shù)等。13. 有關(guān)重大訴訟及其他方面的信

11、息。比如或有債務(wù)，對(duì)于這點(diǎn)，并購(gòu)律師在制作并購(gòu)方案時(shí)，一般情況在并購(gòu)協(xié)議里做相應(yīng)的安排，比如擔(dān)保、反擔(dān)?；蛘呤歉犊罘绞椒矫孀鱿鄳?yīng)的安排，防止或有債務(wù)的發(fā)生。二、法律規(guī)定1. 一般法律規(guī)定首先是公司法、證券法，其次還要知道合同法，因?yàn)樵诓①?gòu)過(guò)程當(dāng)中， 并購(gòu)協(xié)議的起草、 審查和簽訂跟合同法直接相關(guān)。還有擔(dān)保法、侵權(quán)行為法、物權(quán)法，這幾個(gè)法律看似跟并購(gòu)重組沒(méi)有直接的關(guān)系，但就并購(gòu)行為本身來(lái)說(shuō)是一個(gè)綜合行為，所以這些法律我建議在座的各位律師，無(wú)論你是做并購(gòu)還是不是做并6/21購(gòu)業(yè)務(wù)，剛才所提到的這些法律是我們所有做律師需要掌握的基本法律。這個(gè)法律后面還包括相應(yīng)的司法解釋，這是一般的法律法規(guī)。2. 涉及

12、國(guó)有產(chǎn)權(quán)企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，這個(gè)法律第二條規(guī)定：什么樣的情況下適用這個(gè)管理辦法。在后面也規(guī)定了，如果沒(méi)有適用這樣的辦法，沒(méi)按這個(gè)程序去做，法律后果可能是導(dǎo)致無(wú)效。律師如果發(fā)生這樣的情況是最大的失誤。3. 涉及外資外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定、反壟斷法。4. 上市公司上市公司收購(gòu)管理辦法、上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法，這兩個(gè)辦法是我們做上市公司并購(gòu)時(shí)主要適用的法律。另外，針對(duì)不同行業(yè)的特別規(guī)定，比如房地產(chǎn)、廣告業(yè)、連鎖業(yè)等等，關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國(guó)有股和法人股有關(guān)問(wèn)題的通知，還要特別關(guān)注最高人民法院的相關(guān)司法解釋。并購(gòu)方案制定的依據(jù)是以事實(shí)為依據(jù)，以法律為依據(jù)。這句話在座的可能有所體會(huì)，

13、有的可能沒(méi)有體會(huì)到這句話的重要性，在我們做律師業(yè)務(wù)過(guò)程中，請(qǐng)大家時(shí)時(shí)刻刻記住這兩句話，無(wú)論是做訴訟業(yè)務(wù)還是做非訴訟業(yè)務(wù)，這兩個(gè)至關(guān)重要，做非訴訟業(yè)務(wù)，我們涉及證據(jù)然后帶開庭時(shí)表現(xiàn)，那就是事實(shí)。我們?cè)谧霾①?gòu)業(yè)務(wù)時(shí)，盡職調(diào)查就是事實(shí)依據(jù)，我們適用的法律就是我們的法律依據(jù)。第三章并購(gòu)方案的制定7/21這分兩小部分：一部分是講并購(gòu)的方式，一部分講并購(gòu)方案。關(guān)于并購(gòu)的方式，不同專家不同人做了相應(yīng)的不同啟示，據(jù)我目前所了解的，權(quán)威方面的啟示各說(shuō)各的理，所謂并購(gòu)我認(rèn)為就是合并，兼并、收購(gòu)這個(gè)詞的綜合，現(xiàn)在法律上沒(méi)有明確界定，合并是并購(gòu)的一種方式，關(guān)于合并，在公司法里有規(guī)定。一、公司合并有兩種：一個(gè)是吸收合并

14、，一個(gè)是新設(shè)合并。不需要清算程序而直接結(jié)合為一個(gè)公司的法律行為。吸收合并，指一個(gè)公司吸收其他公司而繼續(xù)存續(xù)，被吸收的公司解散的合并方式；新設(shè)合并是兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司在合并中同時(shí)解散，共同設(shè)立一個(gè)新公司。公司合并公司法有明確規(guī)定程序是什么，要注意哪些問(wèn)題等，并購(gòu)律師在制定并購(gòu)方案時(shí)，如果采用公司合并這個(gè)方案，有三個(gè)權(quán)利要引起大家的注意： 1. 債權(quán)人的知情權(quán)； 2. 債權(quán)人的異議權(quán)； 3.損害請(qǐng)求權(quán)。所謂知情權(quán)是當(dāng)協(xié)議簽訂之后要通知相關(guān)的債權(quán)人，法律規(guī)定是 10 天內(nèi)通知， 不能通知的要3 天內(nèi)登報(bào)， 我們做了這個(gè)事之后，對(duì)我們自己是一個(gè)權(quán)利的保護(hù)，登報(bào)之后債權(quán)人有權(quán)利要求公司提供擔(dān)保。二、產(chǎn)

15、權(quán)收購(gòu)根據(jù)并購(gòu)標(biāo)的不同，并購(gòu)有股權(quán)收購(gòu)和資產(chǎn)收購(gòu)。股權(quán)收購(gòu)是指并購(gòu)方協(xié)議購(gòu)買目標(biāo)公司股東的股權(quán)或認(rèn)購(gòu)目標(biāo)公司增發(fā)股份，實(shí)現(xiàn)并購(gòu)目的的方式；資產(chǎn)收購(gòu)是指并購(gòu)方協(xié)議購(gòu)買目標(biāo)公司資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)并購(gòu)目的的方式。這兩種方式統(tǒng)稱為產(chǎn)權(quán)收購(gòu)。8/21公司合并與產(chǎn)權(quán)收購(gòu)的主要區(qū)別：1. 收購(gòu)客體及變更手續(xù)不同2. 負(fù)債風(fēng)險(xiǎn)不同3. 稅負(fù)不同4.第五章選擇并購(gòu)方案的關(guān)鍵因素有很多種可能的并購(gòu)方案，這些并購(gòu)方案最后用哪一個(gè)，這需要選擇，大千世界美女如云，條件都很好，到底選擇哪一個(gè)，并購(gòu)律師在選擇并購(gòu)方案時(shí)也很糾結(jié)，有些時(shí)候很難做出決定，當(dāng)你需要做出決定時(shí)，在這個(gè)時(shí)候你要毫不猶豫的給當(dāng)事人一個(gè)明確意見，這個(gè)

16、意見的給出是一個(gè)復(fù)雜的長(zhǎng)期的綜合的分析和思想斗爭(zhēng)的過(guò)程，在這個(gè)過(guò)程中就要考慮很多因素：一、合法性與可行性這是一個(gè)前提，我們給出的方案如果不能夠滿足這樣的情形，就不能說(shuō)是律師，更不能說(shuō)是并購(gòu)律師。1. 合法性是并購(gòu)方案的前提并購(gòu)行為在參與主體、市場(chǎng)準(zhǔn)入、經(jīng)營(yíng)規(guī)模和范圍等方面都受到有關(guān)國(guó)家法律法規(guī)或相關(guān)政策的限制，特別是涉及到國(guó)有企業(yè)、外資并購(gòu)、上市公司并購(gòu)時(shí)。合法包括實(shí)體合法和程序合法。2. 可行性9/21在滿足合法性前提下，選擇并購(gòu)方案還要從成本、效率、審批等方面考量并購(gòu)能否實(shí)現(xiàn)既定目的。如政府對(duì)此類并購(gòu)政策收緊、并購(gòu)成本過(guò)高、并購(gòu)歷時(shí)是否過(guò)長(zhǎng)、存在風(fēng)險(xiǎn)可能造成的損失等等。二、并購(gòu)成本直接成本

17、：并購(gòu)方直接支付給目標(biāo)企業(yè)的收購(gòu)成本，即收購(gòu)價(jià)格，它由目標(biāo)企業(yè)凈資產(chǎn)的公允價(jià)值和會(huì)計(jì)確認(rèn)的并購(gòu)商譽(yù)組成，收購(gòu)價(jià)格是并購(gòu)成本中最主要的組成部分，此外，收購(gòu)價(jià)款的支付方式、融資方式也影響到并購(gòu)成本的高低，一般來(lái)說(shuō)，籌資方式所需付出成本的大小順序?yàn)椋汗善眰L(zhǎng)期借款 短期借款。間接成本：不直接支付給并購(gòu)企業(yè)，但需要在并購(gòu)過(guò)程中支付的費(fèi)用。包括：（ 1）獲取目標(biāo)企業(yè)及并購(gòu)企業(yè)自身財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)情況、環(huán)境狀況等信息所花費(fèi)的成本；（ 2）中介機(jī)構(gòu)費(fèi)用及專家費(fèi)用；（ 3）并購(gòu)過(guò)程中與目標(biāo)企業(yè)以及政府等各種利益相關(guān)者進(jìn)行溝通的成本；（4）并購(gòu)企業(yè)就并購(gòu)價(jià)格、 并購(gòu)責(zé)任等一系列問(wèn)題與目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行談判的成本；（

18、5）并購(gòu)企業(yè)獲得目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)后對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行整合的成本。如果說(shuō)并購(gòu)方方面面都沒(méi)有問(wèn)題，但兩個(gè)企業(yè)的文化、風(fēng)格差異太大，在將來(lái)一起過(guò)日子就會(huì)有很大的問(wèn)題，就會(huì)涉及到整合成本。三、支付能力1. 現(xiàn)金10/21從支付方式來(lái)講，現(xiàn)金是小規(guī)模收購(gòu)、私人企業(yè)主要的一種方式?，F(xiàn)金對(duì)被收購(gòu)方、目標(biāo)企業(yè)來(lái)說(shuō)比較喜歡的一種方式，對(duì)于收購(gòu)企業(yè)來(lái)說(shuō)直接涉及到現(xiàn)金流的問(wèn)題。2. 股票股票支付是指并購(gòu)公司通過(guò)增加發(fā)行本公司的普通股票, 以新發(fā)行的股票替換目標(biāo)公司的資產(chǎn)或者股票,從而達(dá)到收購(gòu)目的的一種出資方式。它包括以股票換資產(chǎn)和以股票換股票兩種方式。3. 承債式（零成本）即在標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)和債務(wù)等價(jià)的情況下，收購(gòu)方以承

19、擔(dān)目標(biāo)企業(yè)債權(quán)債務(wù)為條件接受其資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)收購(gòu)目的。4. 債權(quán)這個(gè)方式在現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常發(fā)生，即收購(gòu)方以其擁有的對(duì)目標(biāo)公司的債權(quán)作為并購(gòu)交易的價(jià)款，實(shí)質(zhì)上是目標(biāo)公司以資產(chǎn)抵沖債務(wù)。這種方式將并購(gòu)和清理債務(wù)有機(jī)結(jié)合起來(lái)，可以解決原并購(gòu)雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。四、融資方式企業(yè)籌措并購(gòu)資金的具體方式多種多樣，在選擇融資方式時(shí)要考慮融資成本、資本結(jié)構(gòu)等因素，盡量使資本成本最低。1. 銀行借款【案例】收購(gòu)好孩子神奇點(diǎn)金術(shù)杠桿收購(gòu)11/21先通過(guò)好孩子管理層組成的集團(tuán)籌集收購(gòu)價(jià)10%的資金，然后以好孩子公司的資產(chǎn)為抵押，向銀行借入過(guò)渡性貸款，相當(dāng)于整個(gè)收購(gòu)價(jià)50%的資金，并向的股東們推銷約為收購(gòu)價(jià)40%的債券。共計(jì)斥

20、資 1.225億美元。2. 發(fā)行債券對(duì)債券發(fā)行的條件以及發(fā)行的場(chǎng)所一個(gè)專門的專題可以討論，對(duì)于債券發(fā)行，金融危機(jī)之后，我國(guó)興起發(fā)行債的熱潮，現(xiàn)在在銀行間債券市場(chǎng)短期債、長(zhǎng)期債是一種常態(tài)，特別是有規(guī)模的一些企業(yè)可以結(jié)合債券發(fā)行的方式。3. 發(fā)行可轉(zhuǎn)債上市公司用得多一些。4. 并購(gòu)基金這種是把整個(gè)法律、金融其它方面的股份做一個(gè)整合，這是一個(gè)綜合應(yīng)用。12/215. 發(fā)行普通股上市公司可以發(fā)行，未上市的公司也可以增發(fā)，這是技術(shù)層面的問(wèn)題。這種方式是大家慣常用的，因?yàn)椴恍枰Ц冬F(xiàn)金對(duì)價(jià)，不影響現(xiàn)金流，大家很喜歡這個(gè)方式。6. 發(fā)行優(yōu)先股這涉及到境外，境外公司比較喜歡用這種方式，優(yōu)先股在投資過(guò)程中，過(guò)投

21、資者優(yōu)先權(quán)的股票?！景咐扛呤l(fā)行優(yōu)先股融資，巴菲特獲利頗豐2008 年，金融風(fēng)暴使華爾街國(guó)際領(lǐng)先的投資銀行和證券公司高盛集團(tuán)陷入危機(jī)，為緩解市場(chǎng)對(duì)其資金面的擔(dān)憂情緒，高盛通過(guò)向股神巴菲特集團(tuán)發(fā)行優(yōu)先股融資50 億元，巴菲特集團(tuán)可以享有10%的年度股利 , 即 5 億美元一年， 同時(shí)高盛有權(quán)在任何時(shí)候以10%的溢價(jià)回購(gòu)這些股票。在巴菲特投資期間，高盛股票從2008 年底的 84.39 美元上漲到159.96 美元。而對(duì)于巴菲特而言，每年5 億美元的股息相當(dāng)于每秒鐘進(jìn)賬 16 美元， 2011 年 3 月 19 日，高盛宣布回購(gòu)部分優(yōu)先股，巴菲特輕賺 37 億美元，收益率達(dá)74%。巴菲特表示，“

22、這使得時(shí)鐘每一次擺動(dòng)的滴答作響聽起來(lái)都像是音樂(lè)”。上面給大家說(shuō)了并購(gòu)具體方案時(shí)要考慮到的哪些點(diǎn)，合法性是前提。第六章上市公司并購(gòu)的方案分析一、非上市公司通過(guò)并購(gòu)基金收購(gòu)上市公司13/211. 背景非上市公司廣西華錫集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“華錫股份”）擁有得天獨(dú)厚的礦產(chǎn)資源，其中錫探明儲(chǔ)量居國(guó)內(nèi)第一，約占全國(guó)總量的三分之一；銦儲(chǔ)量居世界第一位；鋅儲(chǔ)量約占廣西總儲(chǔ)量的 60%，居全國(guó)第二位；銻儲(chǔ)量名列全國(guó)前茅。華錫股份的所有股東，包括廣西有色集團(tuán)、華融公司等十家現(xiàn)有股東，以及擬通過(guò)管理華錫股份 10%股權(quán)而成為華錫股份股東的廣西（中國(guó) - 東盟）礦業(yè)投資管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“廣西礦投”）華錫

23、股份控股股東為廣西有色金屬集團(tuán)有限公司。廣西有色集團(tuán)是廣西國(guó)資委以其所持有的華錫股份等國(guó)有股權(quán)出資設(shè)立的國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司，代表廣西國(guó)資委管理華錫股份的國(guó)有股權(quán)。廣西國(guó)資委為華錫股份的實(shí)際控制人。上市公司河南東方銀星投資股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“東方銀星”）為股票在上海證券交易所掛牌交易的上市公司，股票代碼為600753。該公司的注冊(cè)資本（“總股本”）為 128,000,000 股，每股面值 1 元。2008 年，在房地產(chǎn)行業(yè)蕭條背景下， 由于無(wú)新的開發(fā)項(xiàng)目，東方銀星經(jīng)營(yíng)較為困難，業(yè)績(jī)下滑明顯，主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)生虧損，再加上東方銀星對(duì)原生產(chǎn)冷柜時(shí)形成的其他應(yīng)收款計(jì)提減值準(zhǔn)備及處置冷柜相關(guān)資產(chǎn)安置職工，上

24、市公司在2008 年度產(chǎn)生了較大金額的虧損。2. 華錫集團(tuán)借殼東方銀星并購(gòu)時(shí)間表：14/21并購(gòu)是一個(gè)很復(fù)雜的事，特別涉及到上市公司的并購(gòu)那就更復(fù)雜了。3. 基金設(shè)立方案（ 1）股份轉(zhuǎn)讓15/21（ 2）清殼（ 3）上市前的華錫股份（ 4）銀星股份增發(fā)股份與華錫股份所有股東換股并吸收合并16/21二、上市公司收購(gòu)非上市公司1. 背景上市公司主營(yíng)節(jié)能燈業(yè)務(wù)，股本1.84 億股，利潤(rùn)1000 多萬(wàn)。目標(biāo)公司是父、子倆自然人股東，在不同地方平行設(shè)立了6 個(gè)公司，主營(yíng)玻璃管，公司經(jīng)營(yíng)不規(guī)范，報(bào)表反應(yīng)稅后利潤(rùn)和實(shí)際利潤(rùn)相差很大。17/212. 方案設(shè)計(jì)的基礎(chǔ)A. 在構(gòu)成重大資產(chǎn)重組情形下，需要向證監(jiān)會(huì)申

25、報(bào)交易標(biāo)的（即被收購(gòu)的目標(biāo)公司） 的最近兩年一期經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表， 但并不要求同時(shí)報(bào)送原始報(bào)表及其與申報(bào)報(bào)表的差異分析。B. 考慮到目標(biāo)公司是由6 家注冊(cè)于不同地域的公司整合而成，故申報(bào)的報(bào)表實(shí)際上是備考報(bào)表，即反映的是假定該等公司在兩年之前已經(jīng)是整合完成的架構(gòu)，并在此基礎(chǔ)上持續(xù)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生的經(jīng)營(yíng)成果和財(cái)務(wù)狀況。C. 上述備考報(bào)表需要公開披露。D. 證監(jiān)會(huì)會(huì)要求交易標(biāo)的（目標(biāo)公司） 的主管部門 （如工商、稅務(wù)、環(huán)保、海關(guān)等）出具交易標(biāo)的規(guī)范運(yùn)行的證明，但該等證明是基于目標(biāo)公司日常經(jīng)營(yíng)是否規(guī)范作出的，而非對(duì)申報(bào)的材料作出的。3. 并購(gòu)方案的制定方案一： 目標(biāo)公司 2010 年財(cái)報(bào)反映的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)

26、凈額和營(yíng)業(yè)收入控制在上市公司相關(guān)指標(biāo)50%以下。此種情形下，可先整合其中的 2、3 家，以使財(cái)務(wù)指標(biāo)不超過(guò)重大資產(chǎn)重組的標(biāo)準(zhǔn)，待12 個(gè)月之后，再由上市公司收購(gòu)剩下的幾家。此方案的優(yōu)點(diǎn)是操作程序簡(jiǎn)單，信息披露要求相對(duì)較低。缺點(diǎn)是其他幾家目標(biāo)公司不能同時(shí)被上市公司收購(gòu)，且未來(lái)會(huì)與上市公司產(chǎn)生頻繁的業(yè)務(wù)、人員、資金的往來(lái)，容易受到質(zhì)疑。18/21方案二：將 6 家目標(biāo)公司整合成一家公司，然后由上市公司受讓其部分股權(quán)，使之與上市公司形成較緊密的利益關(guān)系，再規(guī)范運(yùn)作一段時(shí)間后，擇機(jī)通過(guò)發(fā)行股份的方式取得剩余股份。其優(yōu)點(diǎn)在于：（ 1）對(duì)上市公司而言操作迅速，（ 2）對(duì)目標(biāo)公司而言披露其資產(chǎn)狀況和經(jīng)營(yíng)信息

27、的壓力較小、稅收風(fēng)險(xiǎn)小。其缺陷在于要分兩步完成上市公司整體收購(gòu)目標(biāo)公司的目的，且未來(lái)發(fā)行股份的定價(jià)存在較大不確定性。方案三：上市公司現(xiàn)金購(gòu)買整合后的目標(biāo)公司，父、子拿到現(xiàn)金后向上市公司控股股東購(gòu)買一定量的股份，現(xiàn)金回到控股股東處，重組完成后擇機(jī)進(jìn)行非公開發(fā)行，控股股東參與認(rèn)購(gòu)恢復(fù)或提高在上市公司的股比。其優(yōu)點(diǎn)在于： （1）交易價(jià)格可以提前鎖定。即雙方對(duì)目標(biāo)公司的估值和對(duì)上市公司股票的估值可以提前協(xié)商確定好，可以將二級(jí)市場(chǎng)波動(dòng)對(duì)交易影響的程度降到最低； （2）目標(biāo)公司的估值和目標(biāo)公司父子取得股票數(shù)量確定之后， 可以對(duì)應(yīng)最能匹配的目標(biāo)公司的資產(chǎn)規(guī)模、營(yíng)業(yè)收入水平和凈利潤(rùn)； （3）可以將交易規(guī)?？刂圃诓簧喜①?gòu)重組委的程度，加快交易進(jìn)程；（ 4）上市公司控股股東可選擇合適的時(shí)機(jī)，用現(xiàn)金參與公司增發(fā)，恢復(fù)股比或者提高股比。其缺陷在于上市公司需要籌集一部分現(xiàn)金，其次股東也可以委托貸款的方式將自有資金借與公司。方案四：上市公司發(fā)行股份購(gòu)買目標(biāo)公司。19/21其優(yōu)點(diǎn)在于上市公司以股份支付的方式購(gòu)買目標(biāo)公司，沒(méi)有現(xiàn)金壓力。其缺點(diǎn)在于： （ 1）目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)報(bào)表如何體現(xiàn)的問(wèn)題；（2）交易價(jià)格鎖定與交易完成的時(shí)點(diǎn)間隔較長(zhǎng)，需要承受二級(jí)市場(chǎng)波動(dòng)給交易