01楊文輝：IPO非財務(wù)審核

1、1101楊文輝：IPO非財務(wù)審核01楊文輝：IPO非財務(wù)審核【博注：本部分內(nèi)容來自2011年第二次保代培訓(xùn)的三個版本培訓(xùn)記錄以及保代遠(yuǎn)程培訓(xùn)的部分內(nèi)容】一、產(chǎn)業(yè)政策 1、國家發(fā)改委已于 2011年3月27日頒布了產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2011年本），該產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄自2011年6月1日起施行，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2005年本）同時廢止。今后應(yīng)以新的產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄為依據(jù)做好盡職調(diào)查工作。2、外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄預(yù)計近期將有新的調(diào)整，在做盡職調(diào)查時也應(yīng)關(guān)注?！旧虅?wù)部副部長王超18日表示，相關(guān)部門將盡快出臺外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄，繼續(xù)完善利用外資政策，引導(dǎo)外資投向高新科技、節(jié)能環(huán)保等戰(zhàn)略性新興產(chǎn)

2、業(yè)。】3、募投項目不能是限制類或淘汰類的產(chǎn)業(yè)。4、對于發(fā)行人目前從事的業(yè)務(wù)是否符合產(chǎn)業(yè)政策也應(yīng)進(jìn)行盡職調(diào)查，重點關(guān)注是否屬于淘汰的落后產(chǎn)能、落后技術(shù)，如果涉及到限制類或淘汰類的產(chǎn)業(yè)，必須要披露清楚。二、主體資格1、股份公司：依法成立和合法存續(xù)；同樣要符合公司章程的規(guī)定。【有的股份公司是由審批制設(shè)立，只要審批部門的確認(rèn)也不會構(gòu)成障礙?！?、持續(xù)經(jīng)營時間：3年以上。有限公司整體變更可以連續(xù)計算，也是可以評估調(diào)賬，只是不能業(yè)績連續(xù)計算。3、注冊資本：足額繳納，就算是分期出資也要繳納完畢。4、主要資產(chǎn)：產(chǎn)權(quán)清晰、財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)基本要辦理完畢。商標(biāo)、專利、土產(chǎn)、房產(chǎn)等資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)要辦理完成，未辦理

3、完成的，不宜上報。5、生產(chǎn)經(jīng)營：合法合規(guī)（特殊行業(yè)目前有些還不適合上市）6、主要業(yè)務(wù)和經(jīng)營管理：未發(fā)生重大變化；連續(xù)性、穩(wěn)定性、可比性；7、股權(quán)結(jié)構(gòu)：清晰、穩(wěn)定、規(guī)范。招商引資的過程要合法；股東須為合格的股東，如證券從業(yè)人員不能持股，有的產(chǎn)業(yè)外資不能入股，有些行業(yè)如銀行保險對股東有特殊要求，有的股東是特殊身份不適合做發(fā)行人股東；對于不能持股的人，在上報前要解決好，并且不能通過特殊的安排來解決。三、獨立性1、一完整四獨立：重點關(guān)注資產(chǎn)完整，生產(chǎn)經(jīng)營所必需的商標(biāo)、專利、廠房、設(shè)備等的所有權(quán)和土地使用權(quán)均應(yīng)進(jìn)入發(fā)行人，不宜將部分資產(chǎn)放在發(fā)行人之外；控股股東許可使用是不是可以？發(fā)行人能取得所有權(quán)的要盡

4、量取得所有權(quán)而不能不取得。除了土地使用權(quán)、特許經(jīng)營許可使用權(quán)外，其他資產(chǎn)應(yīng)以所有權(quán)而不能僅以使用權(quán)來出資，要核查發(fā)行人資產(chǎn)的所有權(quán)、控制權(quán)在誰的手里。【獨立的土地和廠房、商標(biāo)和專利等，原則上不能留在控股股東處，比如設(shè)備買過來了而土地和廠房租賃，也是有獨立性缺陷的。向控股股東租賃土地和廠房是有獨立性問題的，可能是考慮發(fā)行人的凈資產(chǎn)規(guī)模和現(xiàn)金流，但是這是有點可以規(guī)避的事情，發(fā)行人的資產(chǎn)是多少就應(yīng)該是多少，不然以后還有可能拿募集資金去收購控股股東的資產(chǎn)?！?、時間要求：報告期內(nèi)還是申報時點？資金占用或委托擔(dān)?？梢詴r點解決；有的問題可能規(guī)范運作需要一個過程，那個時點獨立了還需要時間考察。做項目發(fā)現(xiàn)問題

5、還是要及時整改而不是要求在申報時整改就可以了。盡量獨立運行的時間是越早越好的。3、其他關(guān)注：要求是實質(zhì)上而非形式上的獨立運營，是否獨立運營需有一定的時間來檢驗。同一控制下的合并，該運行的時間要運行夠；原來存在不獨立情形進(jìn)行規(guī)范后，也需要運行一段時間才能上報。四、募集資金運用關(guān)注發(fā)行規(guī)模是否合理、正常、匹配；關(guān)注投資項目是否審慎決策、是否可行；關(guān)注資金的實際需求，不可以編造項目；關(guān)注項目前景，包括盈利能力、風(fēng)險防范、使用效益等。五、整體上市1、慎重剝離鼓勵整體上市。讓投資者看到一個真實的公司而不是一個剝離干凈的公司，所以現(xiàn)在基本理念是鼓勵整合和整體而不是粗暴和單純的剝離。原來是持續(xù)經(jīng)營主體，無特

6、殊障礙的，在正常情況下不要再做分立或業(yè)務(wù)剝離；如果原公司業(yè)務(wù)多，部分業(yè)務(wù)受到限制而將受限制的業(yè)務(wù)予以剝離的，應(yīng)有合理的處理和安排，并且不能影響業(yè)績的連續(xù)計算。2、同業(yè)競爭這是紅線；一個行業(yè)不能太細(xì)，不能一個行業(yè)競爭變成一個產(chǎn)品的競爭，產(chǎn)品不競爭也不行；不能單純用區(qū)域界定不競爭；共用品牌、原材料等也是同業(yè)競爭。不能以細(xì)分的行業(yè)、產(chǎn)品、客戶或銷售區(qū)域來分析認(rèn)為不存在同業(yè)競爭。如果生產(chǎn)的流程、技術(shù)、設(shè)備具有通用性，或者雖有差異，但銷售渠道、客戶有重疊的，均應(yīng)納入發(fā)行主體整體上市。3、關(guān)聯(lián)交易重點關(guān)注持續(xù)性的關(guān)聯(lián)交易，建議盡量減少。必要的東西都應(yīng)納入發(fā)行主體。例如：必要的后勤保障類資產(chǎn)、后勤服務(wù)應(yīng)放在

7、發(fā)行人。代工企業(yè)，應(yīng)關(guān)注員工待遇和福利。新引進(jìn)的投資者中有客戶或供應(yīng)商的，要關(guān)注交易的定價公允性、可持續(xù)性、是否是做業(yè)績、必要性和真實性?？毓晒蓶|和實際控制人的親屬持有與發(fā)行人相同或相關(guān)業(yè)務(wù)的處理：專門開會討論了此事，中國國情是人情味比較濃，能整合在一塊的盡量整合一塊，如果不能整合就要判斷業(yè)務(wù)的獨立性了，要獨立性能分得很開；若親戚關(guān)系不緊密、業(yè)務(wù)關(guān)系不緊密、各方面都獨立運作（包括商標(biāo)等）的可考慮不納入發(fā)行主體；業(yè)務(wù)的歷史沿革、親屬關(guān)系的演變等去關(guān)注，有些家族比較復(fù)雜整合比較有難度。直系親屬必須進(jìn)來，旁系親屬能進(jìn)的也要盡量進(jìn)來親屬范圍界定上不能單純從準(zhǔn)則規(guī)定，直系親屬當(dāng)然構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，旁系親屬、姻

8、親親屬是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，建議仍應(yīng)予以關(guān)注并進(jìn)行盡職調(diào)查。個人認(rèn)為，有利益轉(zhuǎn)移的都可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。親屬關(guān)系并不構(gòu)成實質(zhì)性障礙，但一定要查清楚。單純的書面問卷調(diào)查遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，要訪談，并且去工商等部門走訪?！纠耗硵M發(fā)行人的重要供應(yīng)商的負(fù)責(zé)人是該發(fā)行人董事長同母異父的兄弟，竟然說不知道，這很難讓人信服；該項目已經(jīng)撤回。】發(fā)行人主要股東持股比例較高，并且控制著主要的技術(shù)或商標(biāo)，或者為發(fā)行人的主要客戶的，可能對獨立性構(gòu)成重大不利影響，應(yīng)重點關(guān)注。4、關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化應(yīng)關(guān)注非關(guān)聯(lián)化的真實性、合理性、合法性，受讓主體的身份，對發(fā)行人獨立性、完整性等的影響，非關(guān)聯(lián)化后的持續(xù)交易情況、是否存在重大違法行為。并且應(yīng)

9、詳細(xì)披露。5、引進(jìn)戰(zhàn)略投資者關(guān)注彼此間的交易是否公允、透明、真實，程序是否合法合規(guī)，是否存在糾紛或者潛在糾紛。六、董事、高管的重大變化1、發(fā)行條件：經(jīng)營的連續(xù)性、穩(wěn)定性和可比性；2、沒有具體量化指標(biāo)，建議具體問題個案分析，主要考慮變動原因、相關(guān)人員的崗位和作用、對生產(chǎn)經(jīng)營的影響等因素。3、董事、高管發(fā)生重大變化的，可能對公司經(jīng)營的連續(xù)性、穩(wěn)定性和可比性造成影響，這也涉及公司的治理結(jié)構(gòu)是否完善、有效，以及三會、經(jīng)理層的運行是否規(guī)范，因此應(yīng)關(guān)注變動原因、相關(guān)人員的崗位和作用、對生產(chǎn)經(jīng)營的影響等?！纠纾憾聲拇蟛糠殖蓡T都發(fā)生了變化，仍認(rèn)定為未發(fā)生重大變化的，則令人質(zhì)疑其三會是否形同虛設(shè)，并未實際

10、發(fā)揮作用?！?、特殊情況：一人公司的公司治理完善和優(yōu)化、同一控制下合并的處理；一般情況不會認(rèn)為是重大變化。七、董監(jiān)高的誠信問題1、重點關(guān)注董監(jiān)高的任職資格是否符合有關(guān)規(guī)定，應(yīng)關(guān)注董監(jiān)高是否受到證監(jiān)會的行政處罰或交易所的譴責(zé)，持續(xù)關(guān)注歷史上以及審核期間是否存在受處罰或譴責(zé)的情形。2、重點關(guān)注董監(jiān)高的競業(yè)禁止：與發(fā)行人是否存在利益沖突。如果從事相同或相近業(yè)務(wù)的，在申報前一定要合理解決，而非形式上的解決。3、關(guān)注董監(jiān)高是否履行忠實、勤勉義務(wù)：改制、出資、歷史沿革、架構(gòu)（子公司及兄弟公司）、資金往來、關(guān)聯(lián)交易的披露與回避。4、股東義務(wù)和董監(jiān)高義務(wù)：有時候身份是重合的，但是義務(wù)和職責(zé)不能重合。八、公司治

11、理1、家族企業(yè)：不能家族成員全部進(jìn)董事會，如果關(guān)聯(lián)交易回避就沒法開了；家族成員的親屬擔(dān)任監(jiān)事監(jiān)督自己肯定是不行的；公司治理結(jié)構(gòu)有時候也要關(guān)注到中層的結(jié)構(gòu)，家族成員不擔(dān)任高管但是控制了中層的關(guān)鍵崗位也是有問題的，盡管沒有要求詳細(xì)披露。2、特殊行業(yè)要符合行業(yè)監(jiān)管部門的要求（特別是銀行業(yè)）；關(guān)注章程中對公司治理的安排。3、引進(jìn)的新股東在公司治理中有特殊要求的，要符合上市公司有關(guān)公司治理的要求（有沖突要求在申報前解除）以及基本原則（比如股東平等原則）。八、重大違法行為1、重大違法行為的認(rèn)定：行政處罰、情節(jié)嚴(yán)重。2、認(rèn)定的基本原則：罰款以上的行政處罰；處罰的機關(guān)：工商、環(huán)保、稅務(wù)、海關(guān)、土地、財政、審計

12、等。3、關(guān)注控股股東、實際控制人是否受過重大行政處罰。4、關(guān)注控股股東、實際控制人是否有過犯罪行為：原則上報告期內(nèi)不能存在犯罪行為。對于雖在報告期外，但刑事處罰發(fā)生在報告期內(nèi)的情形，目前仍在研究中，尚無定論。但個人認(rèn)為仍應(yīng)從嚴(yán)考慮，因為控股股東、實際控制人的誠信很重要。此外，應(yīng)分析犯罪行為的性質(zhì)，綜合考慮是控股股東、實際控制人的個人犯罪行為還是與發(fā)行人業(yè)務(wù)有關(guān)的職務(wù)犯罪行為，主觀的狀態(tài)是過失還是故意，對發(fā)行人有無重大影響；并且要經(jīng)過一定時間的考驗。而公司法中有關(guān)董監(jiān)高任職資格的規(guī)定也可以作為參考因素。目前民營企業(yè)自然人作為實際控制人的情況很普遍，控股股東同時也是董監(jiān)高，可能會對公司的生產(chǎn)經(jīng)營有

13、重大影響。如果是個人犯罪，還是要從嚴(yán)要求，尤其是與發(fā)行人有關(guān)的事情；如果是純粹的個人行為，區(qū)別對待；不管怎樣，只要是有就要從嚴(yán)把握。一般來說，讓沒有污點的企業(yè)先上市，有污點的要等，改過自新的可能給機會。九、環(huán)保問題1、信息披露全面核查環(huán)保部門：環(huán)保核查文件環(huán)保行政處罰。2、不能簡單地以政府部門的文件作為依據(jù)，一定要自己把關(guān)、獨立核查，包括做訪談、走訪相關(guān)部門、實地觀察（有無廢氣、廢水排放等：排污設(shè)備是否正常運行；排污口的水是否干凈；了解當(dāng)?shù)鼐用袷欠裼胁涣挤磻?yīng)；了解員工的具體情況；不能簡單依賴環(huán)保部門核查文件。十、合伙企業(yè)作為股東問題1、一般而言，原則上不是為規(guī)避200名股東問題的都可以。2、實

14、際控制人的認(rèn)定：全體普通合伙人，合伙協(xié)議另有約定的從其約定。3、信息披露原則：比照招股說明書中有關(guān)法人股東的披露要求進(jìn)行處理，根據(jù)合伙企業(yè)的身份（發(fā)起人和非發(fā)起人）和持股比例高低（控股股東、實際控制人）來決定披露信息的詳略。4、中介機構(gòu)應(yīng)對合伙企業(yè)披露的信息以及合伙企業(yè)的歷史沿革和最近3年的主要情況進(jìn)行核查；合伙企業(yè)入股發(fā)行人的相關(guān)交易存在疑問的，不論持股的多少和身份的不同，均應(yīng)進(jìn)行詳細(xì)、全面核查。5、外商投資合伙企業(yè)、中外合作非法人創(chuàng)投企業(yè)：合伙的基本情況核查清楚；入股是否符合外資的規(guī)定，是否符合外資并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定。6、最高法院關(guān)于合法代持的司法解釋承認(rèn)了代持行為的合法性，但應(yīng)關(guān)注和核查

15、代持行為的屬性（比如是否借貸）。十一、出資不規(guī)范1、主要內(nèi)容包括：出資不實、抽逃出資、虛假出資?！究赡苌婕暗娇毓晒蓶|實際控制人的誠信問題】2、考察因素：是否構(gòu)成重大違法行為、金額與比例、其他股東與債權(quán)人的意見、主管部門的意見等。3、要求已經(jīng)采取措施予以規(guī)范，并且不構(gòu)成重大違法行為，不會對發(fā)行人產(chǎn)生重大不利影響。十二、實際控制人1、特別分散的，并不一定必須要有實際控制人；管理層共同控股的，不一定要挑選出其中的幾個人來作為實際控制人。如果治理規(guī)范、股權(quán)穩(wěn)定，按照股權(quán)比例鎖定51%以上即可。2、原則上要求根據(jù)持股比例從高到低來確定股份鎖定時間的長短，不能選擇性地鎖定，例如：不能第一大股東鎖1年而第二

16、大股東鎖3年的。3、單純的股份代持，不作為實際控制人的依據(jù)；境外的股份代持，也不作為實際控制人的依據(jù)。代持是否合法，應(yīng)依據(jù)最高人民法院的司法解釋。解除了代持，是否能認(rèn)定為實際控制人未發(fā)生變化？目前仍在討論中。4、單純的主導(dǎo)和控制企業(yè)經(jīng)營也不能作為依據(jù)，要提供其他客觀充分的證據(jù)綜合判斷，但首先要基于股權(quán)等權(quán)利基礎(chǔ)來判斷。十三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓與突擊入股1、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓和集體企業(yè)轉(zhuǎn)讓的不規(guī)范行為要取得省級國資委、省政府的確認(rèn)，核查范圍要涵蓋控股股東和實際控制人。2、個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓：是09年以來的核查重點，主要核查其真實性和合法性，要求不影響股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性，不影響正常的生產(chǎn)經(jīng)營，不存在爭議和糾紛，并且有相應(yīng)

17、的措施。3、突擊入股：不能就限定在申報前一年，要求對報告期內(nèi)，尤其是申報前入股的股東進(jìn)行重點核查，主要核查其身份、價格、資金來源，是否合法合規(guī)，是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、親屬關(guān)系或其他利益關(guān)系。【不僅媒體關(guān)注，國家很多部門都在關(guān)注】十四、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等涉及上市公司1、發(fā)行人的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等的取得是否合法合規(guī)。2）上市公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)的處置是否合法合規(guī)，是否符合規(guī)范要求，資產(chǎn)、業(yè)務(wù)與原募集資金的關(guān)系，發(fā)行人的人員與上市公司人員的關(guān)系，業(yè)務(wù)如何從上市公司出來。尤其是上市公司已經(jīng)ST、擬退市或已退市的，應(yīng)重點核查是否符合上市公司的監(jiān)管要求。3、是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，有無損害公眾投資者的利益。十五、訴訟與仲裁1、最近

18、審核發(fā)現(xiàn)比較多；披露很多沒有到位；盡職調(diào)查時還要做的更加全面。2、披露的一個標(biāo)準(zhǔn)是：發(fā)行人：較大影響；控股股東、實際控制人：重大影響；董監(jiān)高、核心技術(shù)人員：重大影響，刑事訴訟。4、正常的訴訟與仲裁僅為披露問題，目前存在的問題是未披露的情形較多。小訴訟簡要披露，大訴訟詳細(xì)披露，有些訴訟雖然不大，但訴訟金額卻獅子開大口，因此一定要謹(jǐn)慎判斷重要性原則。如果發(fā)行人有訴訟仲裁，而無法判斷是否存在較大影響的，都應(yīng)披露，一定不要隱瞞。尤其是有的發(fā)行人是控股型公司，那么就需要重點關(guān)注下屬子公司的訴訟和仲裁問題。5、訴訟或仲裁本身并不一定影響發(fā)行條件，關(guān)鍵是要及時、如實披露，特別是對申報后新增的訴訟和仲裁也要持

19、續(xù)關(guān)注，否則很容易觸發(fā)發(fā)行條件。訴訟和仲裁根本是瞞不住的。十六、信息披露1、招股說明書應(yīng)簡明扼要、通俗易懂、事實描述、實事求是，定量分析與定性分析相結(jié)合，要去廣告化。2、數(shù)據(jù)來源：實事求是的原則，如果行業(yè)很新競爭對手?jǐn)?shù)據(jù)實在沒有，那就不去披露，只要把企業(yè)本身的情況說明白就好了，并在招股說明書披露差異的說明中予以列明，不要故意編造數(shù)據(jù)。3、要重視招股說明書驗證版，只要注釋多于正文，就說明核查是基本到位的。所有的結(jié)論都應(yīng)有依據(jù)，找得到支撐。保薦機構(gòu)對招股說明書有核查的義務(wù)。4、盡量要列舉事實，盡量要定量分析，而不是單純定性的情形；高中端產(chǎn)品的定性如果沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)也盡量不要用。5、其他關(guān)注：概覽中沒必要大寫特寫公司的競爭優(yōu)勢、榮譽獎項等；風(fēng)險因素要言之有物，有針對性，不要將對策寫出來；業(yè)務(wù)與技術(shù)、募投、發(fā)展目標(biāo)中內(nèi)容要特別注意去廣告化要求；對公司的行業(yè)地位、數(shù)據(jù)不強求數(shù)據(jù)，關(guān)鍵是引用要客觀、權(quán)威、真實；有關(guān)主要客戶的內(nèi)容要與其他章節(jié)披露的公司前幾大客戶相對應(yīng)，不要貼金；重大合同的