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文檔簡介

1、民法易錯知識點黃亞飛 2012.091. 效力待定:1.狹義無權代理,2.限民實施超出其能力范圍的合同行為,3.債務承擔,4.無權代理。2. 僅此撤銷權是即可訴訟也可仲裁:可撤銷合同中的撤銷權。其他通過訴訟方式行使。3. 也可通知行使的撤銷權,1.效力待定合同中相對人的撤銷權,2.贈與合同中贈與人的撤銷權。4. 物權請求權沒有訴訟時效的限制,類型有確認物權、返還原物、排除妨害、消除危險、恢復原狀請求權。5. 物權法定主義:類型法定、內容法定。6. 不需要進行公示即可發(fā)生物權變動:1.法院、仲裁機構的法律文書、2.政府的征收決定、3.繼承、受遺贈、4.建造房屋、拆除房屋。7. 更正登記:權利人、

2、利害關系人(經(jīng)權利人書面同意),異議登記:利害關系人(權利人不同意,不作實質審查)8. 預告登記后,未經(jīng)預告登記的權利人同意,處分該不動產的,不發(fā)生物權效力;預告登記失效:債權消滅或超過三個月未申請登記。9. 更正登記:第三人提供虛假材料導致登記機關登記錯誤,此時登記機關與第三人承擔不真正連帶責任。10. 債權形式主義:債權合同+交付=動產物權變動;債權合同+登記=不動產物權變動11. 債權意思主義:債權合同=物權變動;債權合同+登記善意第三人12. 動產抵押、土地承包經(jīng)營權、地役權是債權意思主義13. 船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。14.

3、共有:以按份共有為原則,共同共有為例外,共有只有一個所有權。15. 占有改定、指示交付不能善意取得。16. 占有是事實。17. 善意占有和惡意占有是基于無權占有。18. 抵押權不構成有權占有。有權占有包括所有權、他物權(要求直接占有)、合同關系。19. 李四借給張三一杯子,張三死后,張小三繼承這個杯子,但不知道是李四的,張小三生氣把杯子摔碎,張小三不承擔賠償責任,因為沒有傷害他人財產的故意。20. 善意占有不承擔賠償責任,惡意占有要負。21. 籌集、使用維修資金;改建、重建建筑物面積和人數(shù)>=2/3,其他情形>1/222. 需役地轉讓,地役權不受影響;供役地轉讓,非經(jīng)登記不得對抗善

4、意第三人。23. 需役地與供役地的部分轉讓不影響地役權的效力.24. 抵押權、質押權是意定擔保物權,留置權是法定擔保物權。25. 除抵押權、地役權之外,其余的他物權都需要占有客體。26. 流質條款無效:抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。27. 浮動抵押:無論是否登記,無論買受人是否善意,都不得對抗付款的買受人。28. 抵押權行使期限:主債權訴訟時效內。29. 抵押權雙方達不成協(xié)議的,請求人民法院拍賣、變賣,不得自行變賣。30. 抵押權人有權收取孳息,孳息先充抵收取孳息的費用。收取并不是所有權。31. 質押權有動產質權與權利質權之分。32.

5、質權人又返還質物予出質人的,質權有效,但是不得對抗第三人,不分善意、惡意。33. 從物未隨同質物移交質權人占有的,質權的效力不及于從物。34. 有價證券出質:書面成立,成立生效;交付設立,背書對抗。35. 基金份額、股權、知識產權、應收賬款出質:書面成立、成立生效、登記設立。36. 留置權要件:動產+合法占有+債權屆清償期+同一法律關系37. 留置權行使中的寬限期:寬限期不得少于兩個月,但鮮活易腐等不易保管的動產、債務人要求債權人行使留置權的除外。38. 登記的抵押權優(yōu)于質押權,未登記的抵押權不得對抗質權。39. 抵押權于抵押權:登記的>未登記的,先登記的>后登記的,都沒有的公示的

6、平等受償。40.41.42. 監(jiān)護人確定:協(xié)商不成、要指定、不服指定、要裁定。指定監(jiān)護中不包括其他親友、不包括民政機關。43. 監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人合法權益的責任:非為被監(jiān)護人的利益不得處分其財產;怠于或侵害被監(jiān)護人的合法權益,應當承擔賠償責任;依有關人員或單位申請可撤銷其監(jiān)護。44. 宣告失蹤法律效果:1.離婚法定事由,2.設立財產代管人。45. 要約和承諾是兩個意思表示,只有達成一致才能構成雙方行為,所以說要約、承諾既不是單方行為也不是雙方行為,除非達成一致。46. 意思表示:明示口頭、書面,默示行為、沉默。47. 贈與(包括死因贈與)為雙方行為(單務合同),遺囑和遺贈為單方行為。48. 財

7、產行為可以區(qū)分為處分行為和負擔行為,處分行為直接發(fā)生財產轉移或消滅效果的行為主要是物權行為,此外,債權讓與和債務免除也屬于處分行為;負擔行為是發(fā)生給付義務效果的行為,負擔行為都是債權行為,包括單方行為和合同行為等。49. 所有的無償合同都是單務合同,有償合同原則上都是雙務合同,例外的是附利息的自然人借貸,仍然為單務合同。50. 單方:單方允諾、形成權的行使、拋棄、代理權的授予雙方:合同共同:合伙、法人合并、公司章程。51. 招手打車為明示,特殊的肢體語言。52. 單方的約定,不能推定為意思表示。53. 保管、定金、自然人借貸是實踐合同。54. 物權行為、代理權授予行為、票據(jù)行為為無因行為。55

8、. 無權代理:a)無授權;b)超越代理權;c)代理權終止。56. 表見代理要件:表見事由、第三人善意。57.58.59. 訴 訟 時 效,可變期間,可以中止、中斷、延長;訴訟時效經(jīng)過,債務人取得時效抗辯權;除斥期間,不變期間,不中止中斷延長,除斥期間經(jīng)過,消滅的是權力本身。60. 一年訴訟時效:一) 身體受到傷害要求賠償?shù)模?(二) 出售質量不合格的商品未聲明的;(三) 延付或者拒付租金的;(四) 寄存財物被丟失或者損毀的。61. 若是產品缺陷造成的人身傷害訴訟時效是2年62. 特定之債與種類之債必須要有標的物存在。63. 簡單之債與單一之債的區(qū)別:單一之債看主體,簡單之債看行為64. 法定之

9、債:不當?shù)美?、無因管理、侵權之債、締約過失;意定之債:合同行為(雙方行為)單方允諾(單方行為)65. 無因管理:主觀為他人,客觀為他人。66. 清償他人之債務為典型之無因管理,但如該債務已過時效或者有其他抗辯權的,則違反被管理人意思,不構成無因管理。為本人履行法定或者公益?zhèn)鶆罩袨椋词惯`反本人意思,也構成無因管理(如繳納稅款、贍養(yǎng)老人等)。67. 無因管理:管理人權利:必要費用請求權、所負債務請求權、所受損害請求權68. 贈與、無償保管、無償委托、無因管理緊急情況、遺失物拾得人輕過失免責。69. 返還的不當?shù)美?,應當包括原物和原物所生的孳息利用不當?shù)美〉玫钠渌?扣除勞務管理費用后,應

10、當予以收繳70. 不當?shù)美姆颠€范圍:1. 不當?shù)美麤]有滅失無論受益人是否惡意,都需要返還所受利益,2. 不當?shù)美糠只蛘呷繙缡绻芤嫒松埔?,返還現(xiàn)存利益,3. 不當?shù)美糠只蛘呷繙缡绻芤嫒藧阂?,返還所受利益。71. 過錯推定責任:醫(yī)療機構動物園,管理非法危險物;毫無行為能力人,教育機構受傷害;物件侵權都推定(建筑物構筑物及其擱置物懸掛物發(fā)生脫落墜落、堆放的物品倒塌、林木折斷、地下施工),只有一個是例外。72. 無過錯責任:替代責任:1.監(jiān)護人責任,2.用人單位責任,3.接受勞務單位責任,4.動物侵權。高科技責任:1.機動車侵權,2.環(huán)境污染,3.高度危險責任,4.產品責任。73.

11、公平分擔損失:1因防止、制止他人民事權益被侵害而使自己受到損害的,由侵權人承擔責任。侵權人逃逸或者無力承擔責任,被侵權人請求補償?shù)?,受益人應當給予適當補償。.對第三人正當防衛(wèi),2. 自然原因引發(fā)的緊急避險:緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險,3. 完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害沒有過錯的,根據(jù)行為人的經(jīng)濟狀況對受害人適當補償。暫時無意識,4.高空拋物,5. 一方為對方利益或共同利益活動中受損的74.75.76. 教唆侵權監(jiān)護人過錯按份責任:1.監(jiān)護人盡到監(jiān)護職責,監(jiān)護人不承擔責任(過錯為零,責任為零)教唆人承擔全部責任。2. 監(jiān)護人沒有盡到監(jiān)護職

12、責,監(jiān)護人承擔與其過錯相當?shù)呢熑危ㄟ^錯多少,責任多少) 其余責任由教唆人承擔責任。77. 精神損害賠償:侵權可,違約不可;自然人可,法人不可;嚴重損害可,非嚴重損害不可;人身權可,財產權不可;死者近親屬可,其他人不可;78.法定情形 故意 重大過失 輕過失 民用核設施(不可抗力不免責,戰(zhàn)爭免責)免責 不免責 不免責 民用航空器(不可抗力、戰(zhàn)爭都不免責) 免責 不免責 不免責 占有和使用高度危險物 免責 減輕 不免責 動物侵權 (烈性、未采取安全措施的動物沒有例外)免責 減輕 不免責 機動車致行人損害 免責 減輕 減輕 地下挖掘、速軌道交通工具高空、高壓、地下挖掘 高速軌道交通工具免責 減輕 減

13、輕 79.連帶責任 不真正連帶責任 以誰為被告(對外) 以甲或者以乙或者以甲乙 以甲或者以乙 如何追償 (對內) 對內按份,份額追償 終局責任,全部追償 80. 無、限制民事行為能力人侵權,監(jiān)護人責任:監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的,可以減輕其侵權責任(盡責不免責),監(jiān)護人被指定后,不得自行變更。擅自變更的,由原被指定的監(jiān)護人和變更后的監(jiān)護人承擔監(jiān)護責任(變更不免責)。81. 校內侵權(學生打學生) 校外第三人侵權82. 無行為 過錯責任(學生)+過錯推定(學校)過錯責任(第三人)+過錯補充(學校)83. 限制行為 過錯責任(學生)+過錯責任(學校)過錯責任(第三人)+過錯補充(學校84. 過錯補充責任

14、:1.安保義務人對第三人,2.教育機構校外第三人侵權,3.勞務派遣單位對用人單位,4.旅行社對酒店食物中毒。85. 醫(yī)療機構責任:過錯責任為原則,過錯推定為例外。86. 環(huán)境污染分別侵權不承擔連帶責任:兩個以上污染者污染環(huán)境,污染者承擔責任的大小,根據(jù)污染物的種類、排放量等因素確定。排除11條二人以上分別實施侵權行為人承擔連帶責任。87.將高度危險物交由他人管理 (1)管理人; 無過錯責任 限于法律規(guī)定 (2)有過錯的所有人承擔連帶責任 過錯責任 非法占有高度危險物 (1)非法占有人; 無過錯責任 限于法律規(guī)定 (2)有過錯所有人、 管理人承擔連帶責任 過錯推定 所有人證明盡到高度注意義務防止

15、他人非法占有 88. 建筑物倒塌致人損害的責任:1. 由建設單位和施工單位承擔連帶責任。施工單位包括承包人、分包人、轉包人。負有質量責任的其他單位(勘查單位、設計單位、監(jiān)理單位、供貨單位)不對外承擔責任。3. 建設單位、施工單位承擔責任后,可以負有質量責任的其他單位追償89. 履行治愈和行為推定意思表示的區(qū)別在于:前者已經(jīng)達成意思表示的一致,只是欠缺一個形式;后者則以行為直接作為意思表示的內容。90. 缺乏必要條款,合同不能成立;欠缺重要條款,漏洞可以補充。(一)當事人的名稱或者姓名和住所;(二)標的;(三)數(shù)量;為必要條款。(四)質量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限、地點和方式;(七)違

16、約責任;(八)解決爭議的方法。為重要條款。91. 合同條款的漏洞補充:1.履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產的,在不動產所在地履行;其他標的,在賣方所在地履行。2. 履行期限不明確的,債務人可以隨時履行,債權人也可以隨時要求履行,但應當給對方必要的準備時間。3. 履行費用的負擔不明確的,由履行義務一方負擔。92. 提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。93. 可撤銷的格式條款限制責任條款未盡提示與說明義務94. 無效的格式條款提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的95. 格式合同的解釋:對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應當按照通常

17、理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。96. 要約的失效:承諾期滿、要約撤銷、要約拒絕、實質變更;97. 要約不得撤銷:(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。98. 要約發(fā)出后要約到達前,要約可撤回。99. 要約到達后承諾發(fā)出前,要約可撤銷。100.承諾發(fā)出后承諾到達前,承諾可撤回。101.合同成立時間(1)承諾到達,合同成立(2)例外:成立的特殊要件(承諾雖生效,合同未成立):1. 保管合同要交付標的物合同成立

18、,2. 法定要式合同,3.當事人約定采用合同書或確認書。生效的特殊要件(合同雖成立、合同未生效):1.定金合同、自然人借貸要交付價款合同生效,2.附始期和附延緩條件的合同,3.需要審批的合同,中外合資、合作、向外國技術轉讓合同。102.合同成立地點:有約定從約定,無約定,以最后簽字地位合同成立地。103.未經(jīng)過招標、投標的建設工程合同,未取得商品房預售證明的都是效力性規(guī)定。104.不安抗辯權的行使:1.有確切證據(jù),2.中止履行,3.及時通知,4.對方?jīng)]有來履行能力或沒有擔保的,5.解除合同。105. 讓與人與第三人達成合意后債權讓與合同成立并生效。106. 受讓人與債務人之間:抗辯延續(xù),抵銷權

19、延續(xù)。107.旅游經(jīng)營者將旅游業(yè)務轉讓給其他旅游經(jīng)營者,旅游者不同意轉讓,請求解除旅游合同、追究旅游經(jīng)營者違約責任的,人民法院應予支持。擇一行使。108. 擔保債權(保證債權)不得單獨讓與。109.不可抗力:自然災害、政府行為、社會異常事件。110.不可抗力產生解除權的前提:因不可抗力而導致合同目的不能實現(xiàn)111. 抵銷權為形成權,以通知方式行使;抵銷不得附條件或附期限112. 違約解除權:1.一方遲延履行主要債務,經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行,另一方當事人可解除,2. 因履行遲延而導致合同目的不能實現(xiàn),不須催告即可解除合同,3一方預期違約、根本違約,另一方可解除合同,4. 分期付款買受人未付

20、款達合同總額1/5以上,出賣人有解除權或要求一次性付清,5. 借款人違反貸款用途時,貸款人有解除權113.代位權 撤銷權 如何傷害債權 消極不作為 積極作為 要件 要求兩個債權都到期 未到期也可撤銷 以誰為被告 次債務人 債務人 向誰返還 債權人(就低不就高) 債務人 費用承擔 訴訟費由次債務人承擔;其他費用由債務人承擔 訴訟費和其他費用都由債務人承擔,第三人有過錯(惡意)的,以適當分擔其他費用可行使撤銷權主觀1年,客觀5年114. 任意解除權:1. 承攬合同的定作人;(單方+賠償損失)2. 貨運合同的托運人;(單方+賠償損失交付貨物給收貨人之前)3.委托合同的雙方;(雙方+賠償損失)4. 旅

21、游合同中的旅游者(單方+退費)5. 不定期租賃合同的解除(承租人隨時解除,出租人在合理期限之前通知承租人)6.保管物的領?。ú欢ㄆ?,定期的不得隨時要求寄存人領取)115. 合同解除權的異議:合同自通知到達對方時解除。對方有異議的,可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。有約定異議期限的,按約定,沒有預定異議期限的,解除合同三個月后不得提異議。116.合同以無過錯為原則,過錯為例外;贈與、承攬、委托、保管、客運(自帶物品)為過錯責任,贈與、無償保管、無償委托為輕過失免責,其中無償保管合同舉證責任倒置。117.金錢債務的遲延責任不得因不可抗力而免除。遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責效力

22、。118.格式條款中的免責條款無效,非格式條款中兩種情況不得約定免責: (1)人身傷亡,(2)故意、重大過失造成財產損失119.違約責任形式強制履行與補救措施三種情況不適用強制履行: 1)法律上或者事實上不能履行(2)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高(3)債權人在合理期限內未要求履行。120.違約責任形式損害賠償:1.懲罰性法定損害賠償金,2.補償性法定損害賠償金,(1)完全賠償規(guī)則(2)合理預見規(guī)則(3)減損規(guī)則,當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方承擔。121.三金:賠償金、違約金、定金,只有定金和賠償金合一并用,但不得超過合同標的額,其他的不得并用。122. 當事人就遲

23、延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。123.當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,可以認定為過分高于造成的損失124.定金罰則:雙倍返還、一倍賠償、定金最高20%,超過部分不具有定金效力。125.當回人既約定違約金,又約定定金的 一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。126.締約過失責任:發(fā)生階段合同生效之前:1.無效合同2.被撤銷、被解除3.成立未生效的合同127.買賣合同風險負擔:以交付主義為原則,有約定依約定地點交付,無約定的出賣人所在地交付,無約定但需要運輸?shù)模贺浗坏谝怀羞\人;兩項例外:1. 路貨買賣合同成立時風險轉移,2. 一方特定違約違約人承擔

24、。128.買賣合同所有權轉移以交付主義為原則,兩項例外:1. 所有權保留:支付全部價金所有權轉移,2. 不動產:登記。129. 不動產買賣合同和附所有權保留的買賣合同在風險負擔上仍為交付主義。130. 上門提貨:超市;送貨上門:京東;代辦托運:淘寶。131.張三李四簽訂買賣合同,雙方約定標的物所有權轉移于李四,但暫由張三代為保管。李四:所有權,風險,孳息;因為占有改定也是交付。132.試用買賣:試用期間出賣人享有所有權、風險、孳息;此合同要么出賣人全部,要么買受人全部。133. 違法建筑出租的,合同無效。在一審辯論終結前,取得規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門批準或者經(jīng)主管部門批準延期的,合同有效。13

25、4.出租人就同一房屋訂立數(shù)份租賃合同,法院按照下列順序確定履行合同的承租人:(一)已經(jīng)合法占有租賃房屋的;(二)已經(jīng)辦理登記備案手續(xù)的;(三)合同成立在先的。135. 查封的、權屬有爭議的、危房,承租方有解除權136. 先租后抵不能破,先抵后租可打破。抵押必須是已登記的。137. 按照約定的方法使用租賃物如違反,出租人解除權并得請求賠償損失138. 租賃期限六個月以上當事人未采用書面形式的,視為不定期租賃。139.未經(jīng)同意轉租:1. 租賃合同:出租人對承租人:解除合同2. 轉租合同:出租人主張轉租無效3. 六個月以后:出租人既不能解除,也不能宣告無效140. 因租賃合同產生的糾紛案件,法院和通

26、知次承租人作為第三人參加訴訟。141.租賃合同中的裝修物處理: 三個前提:經(jīng)出租人同意,已經(jīng)形成附合,租賃合同未能正常屆滿,1. 出租人同意利用的,折價或者補償,2. 出租人不同意利用的:按過錯分擔或者誰違約誰承擔。142.租賃合同中經(jīng)同意擴建的,為辦理合法建設手續(xù)的,擴建費用由雙方按照過錯分擔。143.(一)房屋共有人行使優(yōu)先購買權的;(二)出租人將房屋出賣給近親屬,(三)出租人履行通知義務后,承租人在十五日內未明確表示購買的;(四)第三人善意購買租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。承租人主張優(yōu)先購買權的,法院不予支持。144. 贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。145.附義務的贈與,贈

27、與的財產有瑕疵的,贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。146.融資租賃合同與租賃合同不同,承租人負擔維修義務和物件侵權責任;與買賣合同不同,出賣人向承租人承擔交付標的物和瑕疵擔保責任147. 承攬合同:原材料提供者承擔風險。148. 建設工程合同:承包人所行使的優(yōu)先權優(yōu)于抵押權,自竣工之日6個月(除斥期間)149.隱名代理: AB(以B的名義)C(不知情) 合同約束BC,B有披露義務:誰違約,向對方披露,A違約,B向C披露,C獲得C對B,B對A的抗辯權;C違約,B向B披露,C可對A行使C對B的的抗辯權。150. 旅游經(jīng)營者對旅游項目未履行告知、警示義務,承擔連帶責任。151.在自行安排活動期間,旅游經(jīng)營者對旅游項目未履行告知、警示義務,承擔過錯相應責任152.當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。沒有明確約定的一律為連帶保證。153. 因飛機、火車、班輪、城際客運班車等

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