關(guān)于無形資產(chǎn)出資所涉及的法律問題

1、關(guān)于無形資產(chǎn)出資所涉及的法律問題一、 什么是無形資產(chǎn)出資公司法（2005年版）第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。公司登記管理條例規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。綜上，無形資產(chǎn)主要是指知識產(chǎn)權(quán)、先進技術(shù)等可以用貨幣評估并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)

2、。根據(jù)公司法，無形資產(chǎn)及其他全部非貨幣資產(chǎn)出資總額不得高于有限責(zé)任公司注冊資本的70%。二、 無形資產(chǎn)的出資程序用于出資的無形資產(chǎn)需是對公司經(jīng)營起到重要作用，能產(chǎn)生一定收益的無形資產(chǎn)。一般來說，無形資產(chǎn)出資需經(jīng)過評估、所有權(quán)轉(zhuǎn)移、驗資幾個程序。（1） 無形資產(chǎn)評估無形資產(chǎn)出資時應(yīng)需要由第三方評估機構(gòu)進行價值評估。評估一般首選“收益法”。收益法常用指標(biāo)有收益額、收益期限和折現(xiàn)率。收益額是指由無形資產(chǎn)直接帶來的未來的超額收益。收益期限是指無形資產(chǎn)具有的實現(xiàn)超額收益能力的時間?？傮w來說，用收益法進行評估只是一種預(yù)測，難免帶有主觀偏差。因此，如涉及無形資產(chǎn)出資的，保薦人在盡調(diào)時會對無形資產(chǎn)所涉及的收入

3、部分進行調(diào)查，確保無形資產(chǎn)在評估的收益期限內(nèi)實現(xiàn)了評估的收益價值。如需要，還會聘請具有證券及期貨資格的評估機構(gòu)重新復(fù)核當(dāng)時的評估結(jié)果。（2） 對于無形資產(chǎn)出資，根據(jù)公司法，應(yīng)辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，即需將無形資產(chǎn)所有權(quán)屬由股東變更為公司。（3） 驗資無形資產(chǎn)出資和貨幣出資、實物出資一樣，須在出資完成后，由會計師驗資后計入實收資本。三、 什么是無形資產(chǎn)出資不實如出資的無形資產(chǎn)價值被高估或產(chǎn)權(quán)權(quán)屬存在問題，均可能造成無形資產(chǎn)出資不實。（1） 無形資產(chǎn)價值高估（a）評估出資的無形資產(chǎn)對公司根本沒有價值。（b）評估出資的無形資產(chǎn)價值明顯過高。無形資產(chǎn)的評估方法一般是收益法，是要預(yù)測未來超額收益的現(xiàn)金流量，評

4、估價值完全依賴于預(yù)測，可以拿捏的空間很大。在現(xiàn)在來看以前的盈利預(yù)測，投入公司后的實際收益根本達(dá)不到預(yù)測的水平。（2）無形資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)權(quán)屬存在問題（a） 將公司擁有的技術(shù)評估一下，用于股東對公司的增資。這實際上是公司資產(chǎn)的重估入賬，在法律和會計上都存在明顯錯誤。（b）公司擁有非專利技術(shù)，大股東就相似的技術(shù)申請了專利，之后就用專利評估增資。而股東無法就增資用的專利與公司的非專利的差異解釋清楚。（c）股東出資的非專利技術(shù)與其他機構(gòu)，如原任職單位，就產(chǎn)權(quán)問題存在糾分。四、 證監(jiān)會關(guān)于無形資產(chǎn)出資有何特殊規(guī)定或?qū)徍艘螅?） 無形資產(chǎn)占比首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第33條，發(fā)行人應(yīng)符合的條件

5、規(guī)定：最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法并未對無形資產(chǎn)的比例作出限定。綜上，發(fā)行人股東無形資產(chǎn)出資在注冊資產(chǎn)中的占比不得高于70%，如果發(fā)行人擬在主板或中小板上市時，還需確保最近一期末無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不得高于20%。（2） 出資不實的審核要求（a）2009年保代培訓(xùn)材料“對于企業(yè)歷史上的出資資產(chǎn)質(zhì)量差、評估價值較高的情況，屬于會計問題，應(yīng)合理計提減值。如要對評估增值過高的出資進行現(xiàn)金補足，不需要對出資資產(chǎn)的會計處理進行追溯調(diào)整，補足的現(xiàn)金直接計入資本公積?！保╞）2010年保代培訓(xùn)材料“如歷史

6、上確實存在出資問題，如出資不實、虛假出資、資產(chǎn)高估、抽逃出資等，應(yīng)有相應(yīng)的補救措施，補救后不會對現(xiàn)在造成不利影響，補救完后應(yīng)運行一段時間，這與創(chuàng)業(yè)板是一致的?！蓖瑫r，根據(jù)保代培訓(xùn)顯示的信息:-出資不到位比例50%，補足并等待36個月；-出資不到位30-50%之間，補足并等待個會計年度；-出資不到位<30%，補足即可。一般來說，比例越大風(fēng)險越高。五、 關(guān)于（無形）資產(chǎn)出資不實的補救措施1、 產(chǎn)權(quán)問題如果出資的無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)上存在瑕疵，將可能直接導(dǎo)致虛假出資，如解釋不清楚，則在過會上可能存在較大難度。2、 價值問題如果不存在產(chǎn)權(quán)問題，且價值評估手續(xù)完備的，則可能需要結(jié)合當(dāng)時情況做具體分析，有時并不一定被認(rèn)為出資不實。一般來說，在處理價值高估問題時，應(yīng)在相關(guān)的董事會、股東會或交易文本中按以下口徑說明比較好：發(fā)現(xiàn)技術(shù)未能發(fā)揮原來估計的作用，作價偏高，經(jīng)重新評估，股東協(xié)商調(diào)低作價或者原股東補足作價偏高的部分，這樣比較容易解釋為價值評估或客觀情況發(fā)生變化等方面的問題而非出資不實。一般的會計處理方式是：如果出資資產(chǎn)對公司沒有價值或不適用于公司經(jīng)營，由出資股東將賬面余額用等值