民事訴訟的基本原則和基本制度

1、文章來源：中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載司法考試民事法輔導：民事訴訟的基本原則和基本制度一、基本原則民事訴訟的基本原則， 是指在民事訴訟中起指導作用的基本原理和基本規(guī)則， 對立法和司法均有指導意義。( 一 ) 訴訟權利平等原則這是民事訴訟法第8 條規(guī)定的原則。學習這一基本原則，應當掌握其含義。其含義是：1. 在民事訴訟中，雙方當事人訴訟地位平等，訴訟權利和義務對等， 不受其社會地位， 以及是原告還是被告的影響。2. 人民法院應當保障當事人能夠平等地行使其訴訟權利。( 二 ) 同等原則和對等原則這是民事訴訟法第5 條規(guī)定的原則。根據(jù)民事訴訟法第 5 條的規(guī)定，外

2、國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在我國人民法院進行訴訟，與中國當事人有同等的訴訟權利和義務。 即中國法給在中國人民法院進行民事訴訟的外國當事人以國民待遇。 但是，如果外國法院對在外國法院進行民事訴訟的中國當事人的訴訟權利加以限制，訴訟義務予以增加的話，中國人民法院采取對等的做法。即你怎么限制我，我也怎么限制你。同等原則是目的，對等原則是手段，是為了通過限制而取消限制。( 三 ) 法院調解原則這是民事訴訟法第9 條規(guī)定的原則。學習這一基本原則，應當掌握以下幾個問題：1. 法院調解原則的含義根據(jù)民事訴訟法第9 條的規(guī)定，我國民事訴訟中的法院調解原則有兩個含義：第一，人民法院審理民事案件，應當根據(jù)自愿

3、與合法的原則進行調解。第二，如果調解不成，應當及時判決。2. 司法實踐中應當注意的幾個問題：第一，法院調解應當貫徹自愿與合法原則，既不能強迫調解，也不能違法調解。文章來源：中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載第二，法院調解并不是民事訴訟的必經(jīng)程序。第三，特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序和執(zhí)行程序中不存在法院調解。( 四) 辯論原則這是民事訴訟法第12 條規(guī)定的原則。根據(jù)民事訴訟法第 12 條的規(guī)定，辯論是民事訴訟當事人依法享有的一項訴訟權利。學習辯論原則，應當掌握以下幾個問題：1. 辯論的內(nèi)容可以是實體上的，也可以是程序上的，還可以是適用法律上的。2. 辯

4、論的方法可以是口頭的，也可以是書面的。3. 人民法院審理民事案件，應當給當事人提供辯論的機會和條件。4. 一切證據(jù)材料，都要經(jīng)過當事人的辯論和質證。否則，不能作為認定案件事實的根據(jù)。( 五) 處分原則這是民事訴訟法第13 條規(guī)定的原則。根據(jù)民事訴訟法第 13 條的規(guī)定，處分權是當事人依法享有的一項訴訟權利。學習處分原則，應當掌握以下幾個問題：1. 當事人行使處分權處置的權利， 既可以是實體權利， 也可以是訴訟權利。 而且，一般情況下，當事人對實體權利的處分，是通過對訴訟權利的處分來實現(xiàn)的。2. 在民事訴訟中，當事人享有處分權，法院享有審判權。 處分權和審判權的關系是：處分權制約審判權，審判權監(jiān)

5、督處分權。3. 處分原則貫穿民事訴訟的全過程，具體體現(xiàn)是：(1) 民事糾紛發(fā)生后，是否起訴，以及在什么范圍內(nèi)起訴，由當事人自行決定;(2) 訴訟程序開始后，原告可以變更或者放棄訴訟請求，被告可以承認或者反駁原告提出的訴訟請求，也可以對原告提出反訴 ;(3) 雙方當事人可以自行和解，也可以請求法院調解 ;(4) 一審判決后，可以提起上訴 ;(5) 裁判生效后，可以申請強制執(zhí)行 ;(6) 在訴訟過程中，當事人可以撤回起訴、撤回上訴、撤回執(zhí)行申請。文章來源：中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載( 六 ) 檢察監(jiān)督原則這是民事訴訟法第14 條規(guī)定的原則。根據(jù)民事訴訟法第14

6、 條的規(guī)定，我國民事訴訟中的檢察監(jiān)督原則有以下兩個含義：1. 檢察監(jiān)督的對象是法院的審判活動，不包括當事人和其他訴訟參與人的訴訟活動。2. 檢察監(jiān)督的方式為事后監(jiān)督。 即法律文書生效后， 如果檢察院認為確有錯誤， 可以依法提出抗訴，要求法院通過再審程序予以糾正。( 七 ) 支持起訴原則這是民事訴訟法第15 條規(guī)定的原則。根據(jù)民事訴訟法第 15 條的規(guī)定，支持起訴原則，指對因侵權行為引起的民事糾紛，有關單位可以支持受害人向人民法院起訴，尋求司法保護。學習這一原則，需注意三個問題：1.支持起訴的主體是有關機關、團體、企業(yè)事業(yè)單位。2.支持起訴的對象是民事權益受到侵害的單位或者公民個人。3.支持起訴

7、的前提是受害人由于種種原因沒有起訴。二、基本制度民事訴訟的基本制度， 是人民法院進行民事審判活動應當遵守的基本規(guī)程，避制度、公開審判制度和兩審終審制度。包括合議制度、 回( 一) 合議制度合議制度，指由若干審判人員組成合議庭對案件進行審理和裁判的制度。合議制度重點掌握合議庭的組成。1. 第一審合議庭的組成有兩種方式， 其一是全部由審判員組成， 其二是由審判員和陪審員共同組成。2. 第二審合議庭只能由審判員組成。3. 發(fā)回重審的案件，按照第一審程序另行組成合議庭。4. 再審案件，由第一審法院審結，又由第一審法院再審的，按照第一審程序另行組成合議庭 ; 由第二審法院審結， 又由第二審法院再審的，

8、按照第二審程序另行組成合議庭 ; 由上級法院提審的，按照第二審法院組成合議庭。文章來源：中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載( 二) 回避制度回避，即不參與審理活動，是為保障司法公正而設立的制度。1. 回避人員包括審判員、陪審員、書記員、鑒定人、勘驗人和翻譯人員。2. 回避的法定情形根據(jù)民事訴訟法第45 條的規(guī)定，回避的法定情形是：(1) 是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬。(2) 與本案有利害關系。(3) 與本案當事人有其他關系，可能影響對案件公正審理的。3. 申請回避的程序(1) 當事人申請回避，應當在法庭辯論終結前提出。(2) 法院接到回避申請，應當在

9、 3 日內(nèi)作出是否回避的申請。(3) 申請人對駁回申請不服的，可以申請復議一次。但復議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的審理工作。4. 申請回避的效力被申請回避的人員， 在人民法院作出是否回避的決定前， 應當暫時停止參與本案工作， 但案件需要采取的緊急措施除外。5. 回避的批準權限根據(jù)民事訴訟法第 47 條的規(guī)定，院長擔任審判長時的回避，由審判委員會決定 ; 審判人員的回避，由院長決定 ; 其他人員的回避，由審判長決定。( 三 ) 公開審判制度公開審判制度， 指人民法院審理民事案件， 應當將審判過程和結果向社會公開， 向群眾公開的制度。人民法院審理民事案件，公開是原則，但也有例外情況。根

10、據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，下列案件不公開審理：1. 涉及國家秘密的案件 ;文章來源：中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載2. 涉及個人隱私的案件 ;離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。不論案件是否公開審理，宣判都應是公開的。( 四 ) 兩審終審制度兩審終審制度，指民事案件經(jīng)過兩級法院審理即告終結的制度。人民法院審理民事案件，兩審終審是原則，但也有例外情況。具體說來，適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序審理的案件，實行一審終審。這一章涉及的重點法條是：民事訴訟法第5、 8、9、1215、 40、41、43、 4548、

11、 120 條。民事訴訟法與仲裁法重點知識的記憶方法( 一 ) 民事訴訟法重點知識的記憶方法從以往司法考試來看， 民事訴訟法一般有以下重點知識， 各部分重點知識的記憶方法從實質上來看是一致的，即應采取理解記憶的方法，但針對不同部分，其具體記憶方法又存在一定區(qū)別。1. 主管與管轄部分。該部分知識的考查歷來以法律規(guī)定的內(nèi)容為主，可分為兩種具體情況：(1) 可以采取直接記憶相關法律條文核心內(nèi)容的方法，像主管、級別管轄、地域管轄中的一般地域管轄和專屬管轄、移送管轄、指定管轄以及管轄權異議問題。例如關于移送管轄問題，民事訴訟法第 36 條以及民訴意見第34 條和第 35 條作了規(guī)定，考生可根據(jù)這三條規(guī)定掌

12、握以下幾點：第一，移送管轄系人民法院的自我判斷行為，即受理案件的人民法院認為沒有管轄權， 即可將案件移送給其認為有管轄權的人民法院。 第二，移送管轄的次數(shù)為一次， 受移送法院不得再自行移送，只能報請上級人民法院指定管轄。 第三，根據(jù)管轄恒定的原則，人民法院的管轄權不受當事人住所地、經(jīng)常居住地以及行政區(qū)域變更的影響。(2) 需根據(jù)若干法律條文的內(nèi)容總結記憶該部分法律規(guī)定的一般規(guī)律，如地域管轄中的特殊地域管轄問題，除民事訴訟法第 24 條至第 33 條對實行特殊地域管轄的九種案件分別作出規(guī)定外，還涉及到民訴意見中的相關規(guī)定。直接記憶法律條文內(nèi)容不僅很困難，而且易忘記，因此，考生如能經(jīng)過分析發(fā)現(xiàn)確定

13、特殊地域管轄的兩條基本規(guī)律， 即：第一，被告住所地人民法院有管轄權，但因海難救助費用和共同海損提起的訴訟除外。 第二，有管轄權的人民法院是與案件事實存在密切聯(lián)系或者行為所在地的人民法院。 例如，對于票據(jù)糾紛而言， 因票據(jù)關系中最為重要的行為就是付款行為，故與票據(jù)糾紛最密切聯(lián)系的自然是票據(jù)支付地等。 那么再根據(jù)這兩條規(guī)律記憶特殊地域部分的法律條文，不僅會感覺輕松一些，而且記憶的效果也會比較好。文章來源：中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載2. 當事人與訴訟代理人。(1) 對于當事人部分而言，經(jīng)?？疾榈念}型就是請考生根據(jù)案例資料準確確定當事人的訴訟地位，對此考生需注意幾

14、點： 第一，以民事法律關系為基點確定訴訟中的當事人，即基于民事法律關系認為合法權益受到侵犯或者發(fā)生爭議提起訴訟， 并引起訴訟程序發(fā)生的人為原告， 與其發(fā)生法律關系的對方為被告， 與其中一方當事人具有共同權利義務關系的人為必要共同訴訟人， 對當事人之間爭議的訴訟標的主張獨立請求權的人為有獨立請求權的第三人， 雖然沒有主張獨立的請求權， 但與案件處理結果存在法律上的利害關系的人為無獨立請求權的第三人。 第二，掌握民訴意見 關于法人、其他組織作為當事人的規(guī)定。第三，對于必要共同訴訟人，民訴意見第 43 條、第 46條、第 47 條、第 50 條、第 52 條、第 53 條、第 54 條、第 55 條

15、和第 56 條分別規(guī)定了九種具體情形，但經(jīng)過分析可將必要共同訴訟人形成的學理原因歸結為三點： 即特殊身份關系、 共同侵權或者共同危險行為、內(nèi)部不可分合同關系可以導致必要共同訴訟人。 第四，其他知識，如必要共同訴訟人的關系與追加、 普通共同訴訟人的關系、 有獨立請求權第三人的法律地位、 無獨立請求權第三人的訴訟權利等，可采取直接記憶法律條文規(guī)定的方法。(2) 對于代理人部分，只要直接掌握法律條文對法定代理人與委托代理人的代理權限、委托代理人的本人是否需要出庭等問題的規(guī)定即可。3. 民事證據(jù)部分。該部分內(nèi)容有三種具體情況：(1) 基本無法律的具體規(guī)定，只能借助于對有關知識的理論理解來掌握。如證據(jù)的

16、立法種類中書證、物證等在實際案例中的鑒別、 證據(jù)的理論分類中本證與反證等的鑒別、 案件中具體證明對象的確定等。(2) 直接理解記憶法律條文即可。如不能單獨作為認定案件依據(jù)的證據(jù)的法定情形、證人確有困難不出庭的法定情形、 無需證明對象的法定情形、 舉證時限制度、 二審程序與再審程序中新證據(jù)的具體情形等。(3) 需總結規(guī)律輔助記憶的內(nèi)容。如舉證責任倒置制度。對于舉證責任倒置的法定情形，考生根據(jù)證據(jù)規(guī)定第 4 條即可直接掌握，但對于具體案件究竟如何在原告與被告之間分配舉證責任，直接記憶條文則很困難， 考生可分析總結出以下規(guī)律： 第一，舉證責任倒置制度適用于侵權糾紛案件。第二，原告應當就其遭受侵權行為

17、損害所依據(jù)的事實負責舉證。第三， 被告需要就自己的行為無過錯、行為與原告損害事實之間無因果關系所依據(jù)的事實負責舉證。4. 通常審判程序，即普通程序、 簡易程序、二審程序與審判監(jiān)督程序。該部分的考查很明顯側重于法律條文的具體規(guī)定，主要有以下幾種情況：(1) 需以法院行使審判權處理案件為線索將幾個程序中的相關內(nèi)容聯(lián)系起來掌握。如從一審中的不予受理、 駁回起訴或者駁回訴訟請求， 到二審程序中的調解與裁判， 再到審判監(jiān)督程序中的具體程序適用以及調解、裁判。(2) 直接理解記憶法律條文的有關內(nèi)容。如普通程序中對起訴審查后的特殊處理、撤訴、缺席判決、延期審理、 訴訟中止與訴訟終結的法定情形、不得適用簡易程

18、序的法定情形、 提起上訴的條件、對上訴案件的審理方式與審理范圍、 人民法院行使審判監(jiān)督權再審案件的程序、 檢察院抗訴的主體與程序、當事人申請再審的條件與范圍等。文章來源：中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載(3) 需綜合分析若干相關法律條文規(guī)定，并總結其適用特點從而記憶的方法。如人民法院對上訴案件處理問題，不僅涉及到 民事訴訟法第 153 條和第 154 條關于對上訴案件的裁判問題， 而且還涉及到民訴意見第 182 條、第 183 條、第 184 條和第 185 條關于對上訴案件的調解問題，那么究竟如何適用如此之多的法律條文 ?其實經(jīng)過分析，考生只要從幾點入手，就可

19、掌握該部分條文的適用。首先，看當事人在一審中的訴訟請求。其次，結合一審判決看當事人的上訴請求，如存在一審人民法院漏審或者漏判當事人訴訟請求的問題，則涉及到民訴意見第182 條的適用 ; 如存在當事人新增加訴訟請求或者反訴，則涉及到民訴意見第 184 條的適用。再次，如果有遺漏必要共同訴訟人的情況，則涉及民訴意見第 183 條的適用。最后，如無上述情況，則應當適用民事訴訟法第 153 條的規(guī)定。5. 民事執(zhí)行程序。該部分內(nèi)容較為簡單，考生只要掌握有關執(zhí)行的具體制度的法律規(guī)定即可，如執(zhí)行管轄、執(zhí)行救濟、執(zhí)行和解、執(zhí)行措施、執(zhí)行中止、執(zhí)行終結等。6. 其他審判程序。即特別程序、 督促程序、公示催告程

20、序和涉外民事訴訟程序，該部分程序從以往的司法考試情況來看， 一般主要圍繞各程序中較為特殊的知識點考查相關的法律規(guī)定， 如特別程序中的審判組織、 一審終審制度、 選民資格案件中的申訴處理前置與起訴人起訴、 認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件中的代理人與鑒定問題、 宣告公民失蹤與死亡案件中的公告與法律后果問題、 認定財產(chǎn)無主案件中的公告問題、 督促程序中的支付令申請的條件以及支付令異議的界定問題、公示催告程序中適用范圍、公示催告公告、申報權利的期限以及無效判決的作出，涉外民事訴訟程序中的管轄、期間、 財產(chǎn)保全以及司法協(xié)助制度。對于該部分內(nèi)容，考生只要直接掌握相關法律條文規(guī)定的內(nèi)容即可。

21、7. 其他制度。在民事訴訟中， 還存在一些程序保障性制度， 該部分內(nèi)容一般為直接測試法律條文規(guī)定，只要考生掌握一些關于主要制度的規(guī)定即可。 如財產(chǎn)保全的管轄與措施問題、 先予執(zhí)行的案件范圍問題、妨害民事訴訟的行為及措施運用、法院調解的法律效力問題等。( 二 ) 仲裁法重點知識的記憶方法由于仲裁法所涉及的內(nèi)容較民事訴訟法而言簡單得多， 因此，從以往資格考試來看， 仲裁法一般有以下重點知識，各部分重點知識的記憶方法從實質上來看是一致的， 即應采取理解記憶的方法，但針對不同部分，其具體記憶方法又存在一定區(qū)別。1. 仲裁協(xié)議。該部分是仲裁法中最為重要的內(nèi)容， 也是以往歷年資格考試都要考查的內(nèi)容。 該部

22、分知識可分為兩種情況： (1) 直接記憶法律條文的內(nèi)容即可。如仲裁協(xié)議的內(nèi)容、形式、仲裁協(xié)議效力的確認機構、仲裁協(xié)議的獨立性以及無效問題。 (2) 需理解記憶的知識。如仲裁協(xié)議的法律效力問題，不僅需要考生理解仲裁協(xié)議對當事人、人民法院以及仲裁機構的法律效力的具體體現(xiàn)，而且理解時還需結合仲裁法第 26 條的規(guī)定。2. 仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行。該部分也是仲裁法中經(jīng)?？疾榈闹R點。也有兩種情況： (1) 直接通過單一法律條文記憶即可掌握的知識點， 如當事人申請撤銷仲裁裁決的法定管轄、 法定期限、人民法院通知仲裁庭重新仲裁、 人民法院對撤銷仲裁裁決申請的處理以及人民法院裁定撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決后

23、當事人的權利問題。 (2) 需要綜合分析比較方能較好掌握的問題，如撤銷仲裁裁決與不予執(zhí)行仲裁裁決制度的區(qū)別、 撤銷國內(nèi)仲裁裁決與涉外仲裁裁決法定情形的比較、 不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決與涉外仲裁裁決法定情形的比較、撤銷與不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決法定情形的比較。文章來源：中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載3. 仲裁程序。該部分內(nèi)容有兩種情況： (1) 仲裁程序中獨特的制度，直接借助相關法律條文的記憶即可掌握。如仲裁程序中向雙方當事人送達的特殊文件、仲裁庭的組成。 (2) 仲裁程序與民事訴訟程序相區(qū)別的知識點。這一問題已在前文關于教材的學習方法中分析過，在此不再贅述。4. 其他內(nèi)容。從以往情況來看， 仲裁法中的其他內(nèi)容一般直接考查法律條文