解讀國美公司治理問題

1、宏觀管理19企業(yè)0解讀國美公司治理問題鄧 莉 李宏勝 李 杰摘 要 :隨著公司不斷擴張 , 公司治理問題 日益凸現(xiàn) 。 國 美電 器控股 有限 公司 (簡稱 國美 的 控制權(quán)之 爭就 是公司 擴張 過程中 典型的公司治理案例 。 本文從公司治理的 兩種典型問題 , 即 內(nèi)部 人控制 的代 理問題 和大股東控制 的剝 奪問題 , 對 國美 公司進 行剖析 , 并得出相應(yīng)的啟示 。關(guān)鍵詞 :國美 ; 公司治理 ; 控制權(quán)中圖分類號 :F123. 16 文獻標識碼 :A文章編號 :CN 43-1027/F (2011 03-019-02作 者 :鄧 莉 , 重 慶工商 大學管 理學 院 , 重 慶

2、, 400067; 李宏勝 , 中 國信 達資 產(chǎn)管 理股份公司重慶分公司 , 重慶 , 400010; 李杰 , 中 國農(nóng)業(yè)銀行股 份有 限公司 重慶 市分 行 , 重 慶 , 400010公司治理問 題主 要表現(xiàn) 兩大 類 :一是 股東與管理層 的利 益沖突 , 即 作為 受托的 人管理層與委 托人 股東 之間的 利益 沖突 , 突出表現(xiàn)為內(nèi) 部人 控制 ; 二是 大股 東與小 股東的利益沖 突 , 表現(xiàn) 為大股 東對 小股東 利益的剝奪 , 主要 通過 關(guān)聯(lián)交 易等 手段轉(zhuǎn) 移公司資產(chǎn) , 為關(guān) 聯(lián)人 士提供 擔保 而加大 公司風險 , 造成 對小 股東利 益的 侵蝕。本 文將從這兩類公

3、司治理問題著手剖析國美 公司的治理問題。一 、 國美控制權(quán)之爭始末2010年 5月 11日 股 東周 年 大會 , 黃 光裕 夫婦在 12項 決議中 連續(xù)投 了五項否 決票 , 導 致委任貝 恩投 資董事 總經(jīng) 理竺稼 等三名前任董事為非執(zhí)行董事的議案未能 通過。而根據(jù) 此前簽 署的 協(xié)議 , 如果 貝恩 投資在國美董 事會 中失去 董事 席位 , 將造 成公司違約并 須做 出賠償 , 相 關(guān)賠 償額高 達人民幣 24億 元。隨后 國美電 器董 事會 召開緊急會議 , 強 行委 任貝恩 三名 高管加 入董事會。從 此 , 股 東與 董事 會領(lǐng)導 的管 理層之間的矛盾開始公開化。2010年 8月

4、 4日 黃光 裕 全資 控 股的 Shinning Crow n Ho ldings Inc. 公司向國美電器發(fā)函要求 召開 股東大 會 , 要求 撤銷陳 曉、 孫一丁 的 職務(wù) , 至 此 , 彼 此 矛盾 激 化。 2010年 8月 5日 晚 , 國 美在 港 起 訴 黃 光 裕 , 理由是黃光裕在 2008年 1月及 2月前 后回購公司股份中違反公司董事的受信責 任和信托責任。2010年 8月 23日國美 電器公司 通告將于 9月 28日 在港 召 開特 別 股 東 大會 。 2010年 9月 28日 特 別 股 東 大 會 表 決 結(jié) 果 , 通過了四 項議案 , 包 括重 選竺稼 先

5、生 、 Ian A ndr ew Rey no lds 先生、 王 勵弘女 士為 本公司非執(zhí)行董事及實時撤銷本公司于二 零一零年五月十一日召開的股東周年大會 上通過的配發(fā)、 發(fā)行 及買賣 本公 司股 份的 一般授權(quán)。否決了 四項 動議 , 包括 撤銷 陳 曉國美執(zhí)行董事 兼董事 會主 席的 職務(wù)、 撤 銷孫一丁先生執(zhí) 行董事 的職 務(wù)、 委任 鄒曉 春先生 、 黃燕虹 女士 作為國 美公 司執(zhí) 行董 事。 2010年 12月 17日的 特別股 東大會 , 將國美董事會人數(shù)增至 13人 , 鄒曉春作為 執(zhí)行董 事 , 黃燕 虹作 為非執(zhí) 行董 事吸 收到 董事會中。自此 , 一 場以 黃 陳之爭

6、 的 控 制權(quán)爭奪戰(zhàn)告一段落。一場轟轟烈烈的控制權(quán)爭奪戰(zhàn)雖然已 落下帷 幕 , 而正如有的專家所言 , 它是中國 公司治理的經(jīng)典 案例 , 反映 的只 是中 國企 業(yè)公司 治理問題的冰山一角。國美控制權(quán) 為什么會發(fā)生 爭奪 , 是如 何配 置的 ? 這 些 都值得深思。二 、 國美內(nèi)部人控制格局基本形成 國美公司 治 理 的內(nèi) 部 人 控 制特 征 明 顯 , 主要表現(xiàn)在 董事 會成員 主要 由內(nèi) 部執(zhí) 行董事構(gòu)成 , 董 事會 成為事 實上 的權(quán) 力核 心、 缺乏監(jiān)控 , 公 司在董事會控制下董事違 背誠信義務(wù) , 并 直接 給包括 自己 在內(nèi) 的高 管高薪。1. 公司董事會已實為內(nèi)部人掌控

7、 從 2006年 2009年 報披露 的董 事會 信息表 明 , 國美 董事 會基本 上被 內(nèi)部 管理 層控制。從獨立 董事的 數(shù)量 結(jié)構(gòu)上 看 (見 表 1 , 2006年 獨立 董 事 占 44%, 2007和 2008年占 比為 55%, 2009年獨 立 董事 占 為降為 27%; 而 相 反執(zhí) 行 董事 在 2007和 2008年占比 36%, 2009年 增 為 45%。而被內(nèi)部人控制的特征最明顯的是董事會在2008和 2009年董 事身份 的變化 上。由于 2008年 11月 由于黃光裕 夫婦被公 安機關(guān) 調(diào)查 , 陳曉 2008年 11月 27日獲委任為國 美公司代理主 席 ,

8、 于 2009年 1月 16日獲 委任為董事局主席。陳曉任董事會代理主席期間 , 就開始 將公司管理層的王俊洲、 魏 秋立納入董事會。并分別于 2008年 12月 和 2009年 1月獲 得確 認進 入董 事會。特 別地 2009年 6月管 理層孫 一丁 也以 執(zhí)行 董事身 份進入 公司董 事會 , 于同年 8月貝恩公司的三位高管以非執(zhí)行董事身份進入 公司董事會。這三位高管與管理層關(guān)系密 切 , 至此國美董 事會內(nèi)部人占有絕對優(yōu)勢 , 獨立董事只有 3人 , 力量較弱。 2010年 12月 27日特 別股東 大會通 過了將董 事會人 數(shù)增至 13人 , 并將代表大股東的兩位代表 吸收進董事會

9、, 原執(zhí)行層有 5位董事 , 大股 東有 2位董事 , 第二 大股東 貝恩有 3位董 事 , 獨 立董事有 3位。可 見董事 會被 內(nèi)部 人掌控的局面已成定局。2. 董事會已成為公司權(quán)力核心足以控 制公司走向國美內(nèi) 部人 控 制 還 體現(xiàn) 在 其 權(quán) 力過 大 , 甚 至有高于 股東大 會之 嫌。主要 從貝 恩公司三位董事的委任和向管理層發(fā)行認 股權(quán)證等決策上表現(xiàn)充分 :根據(jù)國美 2010年 5月 12日董事委任 公告 :董事會 宣布 委任 竺 稼先 生、 Ian A n dr ew Rey no lds 先生 及王 勵弘 女 士為 非執(zhí) 行董事 , 由二零 一零年五月十一日起生效。 國美公司

10、章程 關(guān)于 董事退 任、 委任 及免職 的規(guī)定除 董 事會 主 席和 執(zhí) 行 董事 總 經(jīng)理 外 , 董 事須至少每 3年輪流退任一次 , 每次 退任 1/3的董事 , 公 司可 于每次 有任 何董 事退任的股東大會上填補有關(guān)空缺。董事 會可在股東大會上以普通決議案推選任何 人士為董事 , 以填 補臨 時空缺 或增 加董事 名額。但公司章程并沒有明確指出董事會 可以將股東會未獲得通過的董事可以進行 委任的規(guī)定 , 可見 上述 國美董 事會 推翻了 股東大會的決 議 , 其權(quán) 力已凌 駕于 股東會 之上。2009年 6月 30日 的周年股 東大會通宏觀管理過了 授 予本公司 董事 發(fā)行股 份之

11、一般授 權(quán) ; 授予 本公司董事購回股份之一般授權(quán) ; 授權(quán) 董 事 會 厘 定 本 公 司 董 事 酬 金 等。 2009年 7月 7日 國 美對 管理 層 幾乎 全面 實行 了股票 期權(quán)計劃 , 并 公告 : 國美電器 控股有限公司 董事 會宣布 , 本 公司 根據(jù)其 于 2005年 4月 15日的購股權(quán)計劃向本集 團若干董事及 雇員 授出購 股權(quán) , 將 讓承授 人認購 本公司 股本中 合共 38. 3億 股每股 面值 0. 025港元 的新 股份 , 惟須 待承 授人 接納購股權(quán)后 , 方可作實。 至此 , 國美公司 高管薪 酬 大 幅 度 上 升 , 內(nèi) 部 人 控 制 特 征 明顯

12、。三 、 國美紛爭的啟示國美公 司 治理 問 題 的焦 點 是 在 董事 會 , 其權(quán) 力缺乏約束 , 缺乏股東大會制約的 董事會中心主義在國美公司治理中得到充 分體現(xiàn)。黃光裕作為大股東對小股東和公 司的侵害是通過其在董事會中的權(quán)力地位 實現(xiàn)的 , 國美董事 會否 決股東 會對 董事重 選結(jié)果而進行的委任決策也是利用董事會 的權(quán)力。由此我們可以得出如下啟示 : 1. 還原公司權(quán)力制衡機制重塑股東大 會的 權(quán)力 , 完善 股東 大會 對董事會的制 衡 , 同時 平衡與 董事 會之間 的權(quán)力分配。由于公司規(guī)模的擴張而導致 公司股東對公司的影響力和控制力日漸微 弱 , 實際 控制權(quán)落入管理層手中 ,

13、 而一個缺 少束縛的管理 層容 易出現(xiàn) 疏忽 懈怠 , 甚至 自謀私利的傾 向 , 并最 終損害 公司 以及股 東們的權(quán)利 , 這已 被近 幾十年 來的 公司治 理丑聞一再印證。錢玉林 (2002 也提到如 果真的是董事 會中 心 , 股東大 會被 剝奪權(quán) 力 , 從而 喪失控制公司機會的功能的話 , 設(shè) 想會有誰愿意 投資 創(chuàng)立公 司 , 而為 別人做 嫁衣裳呢 ? 而 與之相 反 , 片面 追求股 東權(quán) 力至上同樣會 產(chǎn)生 副作用 , 特 別是 大股東 過分侵蝕董事 會的 控制權(quán) 的激 進做 法 , 甚 至出現(xiàn)部分股東利用手中權(quán)力犧牲公司長 遠利益而謀取私利的危險。如國美在黃光 裕作為 董

14、事長時 期作 為大股 東控 制公司 ,犧牲其他小股東 利益 , 而陳 曉作 為董 事長時期又出現(xiàn)內(nèi)部 人控制 的代 理問 題 , 他們都利用了董事會作為公司權(quán)力核心這一制度。因 此 , 重構(gòu) 公司權(quán) 力的 制衡機 制至 關(guān)重要。這次國美 的特別股東大會投票表決結(jié)果也表明 , 中 小股 東有他 們自 己的 利益訴求并且只能通過股東大會投票才能得到體現(xiàn)。因此 , 應(yīng) 該恢復 股東 大會是 公司 的最高權(quán)力機構(gòu)性 質(zhì) , 對董事 會進 行監(jiān) 督制約 , 董事會只擁有經(jīng)營決策權(quán) , 且應(yīng)該在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)開展工作。2. 優(yōu)化董事會結(jié)構(gòu)由于公司規(guī)模 擴大 , 所有 權(quán)與 經(jīng)營 權(quán)相分離 , 進而股

15、東承 擔有限 責任 的制 度得以確立 , 這時最 大利 益的犧 牲者 不是 股東而是公司債權(quán)人 , 于 是在立 法上 就有 可能將經(jīng)營權(quán)從股東 權(quán)中分 離出 來 , 規(guī)定 為董事會的 權(quán)限 , 從而保障經(jīng)營的中立性 , 保護公司利 益相關(guān)者的權(quán)利。但是董事畢竟是代理人 , 董事 會的 勤勉盡 責至 關(guān)重 要。董事如何能 做 到自 覺 履 行 職責 ? 根 據(jù) SCP理論 , 即結(jié)構(gòu)決定功能 , 功能決定績效?？梢妰?yōu)化董事會結(jié)構(gòu)是優(yōu)化國美公司治理的重要環(huán) 節(jié)。目前 國美董事會內(nèi)部執(zhí)行董事比例過高 , 獨 立董 事比例 偏低。美 國一 些大公司獨立董事比例過 80%以 上 , 而 目前國美只有 2

16、7%的獨立董 事 , 27%的貝 恩公司派駐的董事 , 46%的內(nèi)部執(zhí)行董事 , 董事會的經(jīng) 營中立性值得懷疑。因此應(yīng)該引進更多的 獨立董事 , 降低執(zhí)行董事比例 , 減少內(nèi)部人控制的 風險。另 外 , 根據(jù)美 國等 的做法 , 不僅要保護小股東利益 , 還要保護創(chuàng)始人利 益 , 如不 管創(chuàng) 始人股 權(quán)被 稀釋 到何種程度 , 其本身 或經(jīng) 由其提 名的 董事 都要占據(jù)董 事 會 的 多 數(shù) 席 位 , 這 些 做 法 值 得借鑒。3. 改善董事會功能首先董事應(yīng)該履行其信用義務(wù)。董事信用義務(wù)包括忠實義務(wù)和注意義務(wù)兩個方面。忠實義務(wù) , 主要 是指 在董事 處理 與自 身利益發(fā)生沖 突的 公司事

17、 務(wù)時 , 不 得將自 身利益置于 公司 利益之 上。注意 義務(wù) , 則 是指公司董事在處理公司事務(wù)時應(yīng)本著誠 信和普通謹慎之人處于同樣情況下應(yīng)有的 注意為公司最大利益行事。而陳曉等管理 層令公司與貝恩公司簽署可換股債券協(xié)議 并沒有從公司 利益 最大化 角度 考慮 , 違反 了上述義務(wù)。因此 , 改善國美董事會功能 , 首要的 是 要求 董 事履 行 其 信用 義 務(wù)。其 次 , 制 衡董事會 的權(quán)力 。董事會 的權(quán) 力來 自法律規(guī)定和 股東 會的授 權(quán) , 如董 事由股 東會選舉產(chǎn)生 , 股 東會 通過制 定和 修改公 司章程或通過股東會決議來限制董事會的 權(quán)力范圍及其 行使 方式 , 并且 股東 會的決 定董事會不能隨意修改。參考文獻 :1程書強 , 家族企業(yè)成 長與控制 權(quán)轉(zhuǎn)移的 相關(guān)性分析 , 中國軟科學 2006(9 :130136。 2鄧莉 , 張 宗益 , 李宏勝 , 基 于權(quán)力視角的 公司治理研究及啟示 , 西南大 學學報 (社會科學 版 2009(5 :133136。3黃建勛 , 董事 會內(nèi) 部權(quán) 力構(gòu) 架辨 析 , 當 代法學 2003(8 :3942。4劉岳川 , 董事 的忠 實義 務(wù)和 立法 完善 , 法制與社會 2009(1 上 :6768。5錢玉林 , 股東大會中 心主義與 董事會中 心主 義 公 司權(quán) 力結(jié) 構(gòu)的 變遷