企業(yè)法務(wù)工作新模式

1、探索企業(yè)法務(wù)工作新模式按：為促進(jìn)企業(yè)依法經(jīng)營，加強(qiáng)企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范，經(jīng)發(fā)投集團(tuán)公司進(jìn)行了大量的嘗試和探索：準(zhǔn)確定位法律顧問機(jī)構(gòu)在企業(yè)中的角 色，明確法律顧問機(jī)構(gòu)的服務(wù)內(nèi)容，綜合發(fā)揮企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員與與 外聘法律顧問機(jī)構(gòu)的互為補(bǔ)充、相互促進(jìn)的作用，深入發(fā)掘法律顧問的價(jià) 值創(chuàng)造功能。現(xiàn)將經(jīng)發(fā)投集團(tuán)公司作法編印出來， 希望各出資企業(yè)從中得 到啟示。探索企業(yè)法務(wù)工作新模式2006年以來，武漢經(jīng)濟(jì)發(fā)展投資（集團(tuán)）有限公司（以下簡稱“經(jīng) 發(fā)投集團(tuán)”）在企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范工作中引入“外腦”， 聘請湖北瑞通天元 律師事務(wù)所作為法律顧問，通過外包的方式，讓法律專業(yè)人員提前介入企 業(yè)經(jīng)營管理活動的各個(gè)環(huán)節(jié)，從源頭

2、上控制法律風(fēng)險(xiǎn)，收到了良好的效果。 現(xiàn)將有關(guān)情況總結(jié)如下：一、準(zhǔn)確定位法律顧問機(jī)構(gòu)在企業(yè)中的角色2004年，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會頒布實(shí)施了國有企業(yè) 法律顧問管理辦法（國務(wù)院國資委2004第6號令），要求國有資產(chǎn) 監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立防范風(fēng)險(xiǎn)的法律機(jī)制，建立健全企業(yè)法律顧 問制度。經(jīng)發(fā)投集團(tuán)聘請的法律顧問，不同于國務(wù)院國資委上述管理辦法 所指的“企業(yè)法律顧問”，屬于律師法第 26條特指的律師作為企業(yè) 外部人員擔(dān)任企業(yè)法律顧問的情形。從經(jīng)發(fā)投集團(tuán)聘請法律顧問開展工作的實(shí)際情況來看，法律顧問 作為出資企業(yè)外聘的專業(yè)機(jī)構(gòu)和專業(yè)人員， 在企業(yè)經(jīng)營管理中主要擔(dān)當(dāng)以 下角色：（一）公司合法權(quán)益

3、的捍衛(wèi)者。這是法律顧問最基本的職責(zé)。法 律顧問在參與集團(tuán)公司重大法律事務(wù)、處理集團(tuán)公司及下屬企業(yè)與他人的 經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，首要任務(wù)是最大限度地防范集團(tuán)公司可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)、 保護(hù)集團(tuán)公司的合法權(quán)益。當(dāng)集團(tuán)公司面對法律風(fēng)險(xiǎn)和管理風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，法律 顧問要進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評估，提出解決風(fēng)險(xiǎn)的對策，采取必要和可行的法律措施， 以防范企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。特別是法律顧問全面負(fù)責(zé)合同的 起草、審查、談判等事項(xiàng)，可以確保合同的合法性和有效性，并充分體現(xiàn) 和保障集團(tuán)公司的利益。（二）公司法人治理的維護(hù)者。第一，相對于二級公司來說，集團(tuán)公司是出資人，法律顧問應(yīng)成為出資人的法律監(jiān)護(hù)者， 從法律上保護(hù)出 資人的利益；第二

4、，法律顧問應(yīng)成為集團(tuán)公司決策執(zhí)行的監(jiān)督者，防止發(fā)生企業(yè)重大決策在執(zhí)行中走樣的問題；第三，法律顧問應(yīng)成為企業(yè)管理的 風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控員，通過具體的法律事務(wù)，為企業(yè)管理者提供法律幫助和支持， 解決企業(yè)運(yùn)行過程中的法律問題。（三）公司董事會和管理層的參謀者。法律顧問的一個(gè)重要職責(zé)是向董事會和管理層提供法律意見，為集團(tuán)公司的重大決策當(dāng)好參謀?，F(xiàn) 代企業(yè)競爭是全方位、多層次和國際化的，企業(yè)決策的任何疏忽都可能帶 來巨大的經(jīng)濟(jì)損失，特別是決策中的法律風(fēng)險(xiǎn)，是每一個(gè)決策者都必須關(guān) 注的。經(jīng)發(fā)投集團(tuán)對所有擬投資的重大項(xiàng)目和擬進(jìn)行的重大資產(chǎn)處置項(xiàng)目 決策，都請法律顧問全過程參與，請法律顧問分析每個(gè)環(huán)節(jié)可能存在的風(fēng) 險(xiǎn)點(diǎn)

5、，提出相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)控制措施。由于法律顧問具有超然獨(dú)立的地位， 可 以在日常決策和業(yè)務(wù)處理中幫助集團(tuán)公司協(xié)調(diào)業(yè)績和風(fēng)險(xiǎn)之間的矛盾， 使 集團(tuán)公司在實(shí)現(xiàn)業(yè)績最大化的同時(shí)， 將風(fēng)險(xiǎn)控制在可以接受的限度，從源 頭上預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)。（四）公司執(zhí)行法律法規(guī)和制度的監(jiān)督者。保證集團(tuán)公司嚴(yán)格依 法依規(guī)經(jīng)營，是法律顧問的又一重要職責(zé)。法律顧問通過直接參與集團(tuán)公 司決策過程，審查集團(tuán)公司各項(xiàng)內(nèi)部管理制度與上位法律法規(guī)和制度的一 致性，確保了相關(guān)法律法規(guī)和政策在集團(tuán)公司得到切實(shí)有效執(zhí)行。（五）公司內(nèi)部糾紛的仲裁者。在現(xiàn)代企業(yè)中，職工與職工之間、 職工與企業(yè)之間難免發(fā)生爭議和糾紛，這時(shí)法律顧問就成了依法依規(guī)處理 爭議、糾紛的

6、仲裁者。勞動合同法出臺后，集團(tuán)公司法律顧問及時(shí)對 用工制度進(jìn)行了檢查，提出了完善勞動合同管理制度的建議， 審查修改了勞動合同格式文本，有效防止了勞動糾紛的產(chǎn)生。（六）公司員工學(xué)法普法的培訓(xùn)者。法律顧問在推動企業(yè)開展普 法教育宣傳活動、實(shí)施依法治企方面起著不可替代的重要作用。一方面， 集團(tuán)公司在常年法律顧問服務(wù)合同中專門明確了法律顧問開展員工法 律培訓(xùn)服務(wù)的要求；另一方面，法律顧問在參與日常經(jīng)營管理涉及的法律 事務(wù)時(shí)，結(jié)合集團(tuán)公司不同部門、不同崗位、不同人員的需要，運(yùn)用在實(shí) 際工作中出現(xiàn)的具體案例，使每一個(gè)員工在工作中得到學(xué)習(xí)、培訓(xùn)和鍛煉， 真正發(fā)揮了“法律進(jìn)企業(yè)”的作用。二、明確界定法律顧問的

7、服務(wù)內(nèi)容根據(jù)律師法的規(guī)定和與律師事務(wù)所簽訂的常年法律顧問服 務(wù)合同，法律顧問的主要服務(wù)內(nèi)容包括四個(gè)方面：一是法律參謀服務(wù)。一般又將這個(gè)方面的內(nèi)容細(xì)化為兩大類。一 類是法律咨詢業(yè)務(wù)，具體包括：解答法律咨詢、依法提供建議；對企業(yè)生 產(chǎn)、經(jīng)營、管理方面重大決策的可行性、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測及對策提供法律依據(jù)和 法律意見；就企業(yè)深化企業(yè)改革、完善法人治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)生產(chǎn)經(jīng)營管理、 提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益等問題提供法律意見；提供與企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)的法律 信息。另一類是草擬和審查法律文書。具體包括：出具律師意見書、律師 函；協(xié)助草擬、制訂、審查或者修改合同等法律文書。二是法律保障服務(wù)。主要是代理參加訴訟、調(diào)解或者仲裁活動，

8、辦理聘請人委托的其他法律事務(wù)。在常年法律顧問服務(wù)合同中，這個(gè) 方面的內(nèi)容具體包括：參與磋商、談判，進(jìn)行法律分析、論證；簽署、送 達(dá)或者接受法律文件；代理各類訴訟、仲裁、行政復(fù)議案件；代理企業(yè)涉 及經(jīng)濟(jì)、民事、知識產(chǎn)權(quán)、勞動、行政、刑事等必須進(jìn)入訴訟或者仲裁法 律程序的專項(xiàng)事務(wù)；代理企業(yè)涉及長期投資、融資、企業(yè)改制、重組、購 并、破產(chǎn)、股票發(fā)行、上市等專項(xiàng)事務(wù)。三是法律培訓(xùn)服務(wù)。主要是在常年法律顧問服務(wù)合同中明確 法律顧問進(jìn)行法制宣傳、教育、培訓(xùn)方面的內(nèi)容，定期或不定期地舉辦由 法律顧問單位委派律師所作的法務(wù)講座。四是法律監(jiān)督服務(wù)。主要是對企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營、管理方面的重大 決策和日常工作的合法性提

9、出意見，保證企業(yè)依法依規(guī)運(yùn)作。三、綜合發(fā)揮“內(nèi)腦”和“外腦”的整體效益企業(yè)外聘律師事務(wù)所作為法律顧問，并不意味著企業(yè)就可以不培 養(yǎng)自己的法律服務(wù)隊(duì)伍。事實(shí)上，律師事務(wù)所永遠(yuǎn)也無法替代企業(yè)內(nèi)部法 律專業(yè)人才的作用。究其原因：一是“內(nèi)腦”和“外腦”對公司了解的深度不同。律師事務(wù)所作 為外部機(jī)構(gòu)，其委派的律師作為外部人員，他們對公司戰(zhàn)略發(fā)展需要和內(nèi) 部運(yùn)作要求的了解程度很難達(dá)到企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員的深度，很難做到像公司內(nèi)部人員那樣對公司業(yè)務(wù)了解得那么透徹。二是“內(nèi)腦”和“外腦”的利益取向和目標(biāo)不同。企業(yè)內(nèi)部法律 專業(yè)人員作為企業(yè)的有機(jī)組成部分， 對企業(yè)一般具有很深的感情，二者的 目標(biāo)在很大程度上是一

10、致的。而外聘法律顧問及其人員的發(fā)展并不完全與 委托單位休戚相關(guān)，所以在提供服務(wù)時(shí)很難做到跟公司內(nèi)部法律專業(yè)人員 那樣盡心盡力，也很難像企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員那樣時(shí)刻關(guān)注企業(yè)面臨的 風(fēng)險(xiǎn)。三是“內(nèi)腦”和“外腦”的專業(yè)知識側(cè)重點(diǎn)不同。外聘律師事務(wù) 所一般只是從法律法規(guī)層面對企業(yè)的經(jīng)營管理活動作出一般的分析。而出資企業(yè)本身的管理有其特殊性，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的制度規(guī)定已經(jīng)形成一 個(gè)龐大、復(fù)雜而又完整的體系。受成本、時(shí)間因素所限，很難有律師事務(wù) 所的律師在通曉某一方面的法律法規(guī)的同時(shí)， 又能通曉國有資產(chǎn)日常監(jiān)管 的各項(xiàng)規(guī)定。在這個(gè)方面，企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員具有更多優(yōu)勢。四是“內(nèi)腦”和“外腦”看待風(fēng)險(xiǎn)的角度

11、不同。外聘律師事務(wù)所 側(cè)重于從法律法規(guī)和制度層面分析企業(yè)經(jīng)營管理活動存在的風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)分析容易表面化、一般化。而企業(yè)內(nèi)部法律專業(yè)人員平時(shí)就介入了企業(yè)經(jīng)營 管理的各個(gè)環(huán)節(jié)，不會停留在就“風(fēng)險(xiǎn)”論“風(fēng)險(xiǎn)”、 就“效益”談“效 益”的水平，他們更懂得將企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展與眼前利益結(jié)合起來、將政府 對企業(yè)的要求和企業(yè)自身利益訴求結(jié)合起來，辯證地、完整地分析風(fēng)險(xiǎn)， 控制風(fēng)險(xiǎn)。上述原因也正是國務(wù)院國資委在律師法規(guī)定了律師的法律顧 問服務(wù)之后，又專門提出建立企業(yè)（內(nèi)部）法律顧問制度的主要原因。在企業(yè)日常經(jīng)營管理中，如何采取“內(nèi)外結(jié)合”的方法，充分發(fā) 揮“內(nèi)腦補(bǔ)充外腦”的作用，是廣大出資企業(yè)面臨的一個(gè)重大課題。 要

12、解 決好這個(gè)問題，建議還是以“內(nèi)腦”為主：出資企業(yè)必須注重培養(yǎng)自己的 法律專業(yè)人員，擁有自己精干、專業(yè)的法務(wù)工作隊(duì)伍。在此基礎(chǔ)上，再充 分利用外部專業(yè)力量，妥善解決好企業(yè)經(jīng)營管理過程中遇到的各種問題?！皟?nèi)腦”和“外腦”兩者不可或缺，不可偏廢，互為補(bǔ)充，相互促進(jìn)，共 同構(gòu)筑企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范的“銅墻鐵壁”。四、深入發(fā)掘法律顧問的價(jià)值創(chuàng)造功能法律顧問的價(jià)值創(chuàng)造功能主要體現(xiàn)在防風(fēng)險(xiǎn)于未然、為企業(yè)謀利 益上。法律顧問服務(wù)作為一種專業(yè)服務(wù)在市場中產(chǎn)生， 標(biāo)志著企業(yè)的法律事務(wù)工作的重點(diǎn)正逐步從過去的事后法律救濟(jì)轉(zhuǎn)移到事前風(fēng)險(xiǎn)控制。這是現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營管理演變和發(fā)展的一個(gè)必然趨勢。2006年以來，經(jīng)發(fā)投集團(tuán)法規(guī)審計(jì)部

13、會同法律顧問累計(jì)起草合同、協(xié)議 32份，審查合同、協(xié)議 246份，出具書面法律意見176份，為集團(tuán)公司的又好又快發(fā)展提供了有 力的法律保障，為企業(yè)創(chuàng)造了巨大的價(jià)值。面對金融危機(jī)的嚴(yán)峻考驗(yàn)，在當(dāng)前特定的階段，法律顧問更應(yīng)該 根據(jù)企業(yè)運(yùn)作的整體狀況，著眼于大局而不是個(gè)案，著眼于戰(zhàn)略謀劃而不 是日常瑣碎事務(wù)，進(jìn)一步發(fā)掘法律服務(wù)的價(jià)值。建議當(dāng)前的法律顧問工作 重點(diǎn)圍繞三個(gè)方面展開：一是高度關(guān)注企業(yè)資金鏈情況。當(dāng)前，大多數(shù)出資企業(yè)的現(xiàn)金流 比較緊張。在這種情況下，第一，必須加大企業(yè)債權(quán)清收力度。法律顧問 在處理債權(quán)債務(wù)糾紛時(shí)，應(yīng)盡量以調(diào)解為主，規(guī)避訴訟時(shí)耗，幫助企業(yè)盡 快收回資金。目前，經(jīng)發(fā)投集團(tuán)的法律

14、顧問正積極參與下屬交投公司與中 意公司、利荷華公司的委托貸款糾紛處置等工作。第二，法律顧問可以幫助企業(yè)開拓新的融資渠道，并在企業(yè)融資過程中做好法律設(shè)計(jì)。目前， 經(jīng)發(fā)投集團(tuán)的法律顧問正在參與經(jīng)發(fā)投集團(tuán)發(fā)行企業(yè)債的工作。律師的工作目標(biāo)應(yīng)該是促成企業(yè)債發(fā)行，并且在促成的前提下盡量降低企業(yè)融資的 法律風(fēng)險(xiǎn)。第三，法律顧問對投資金額巨大的新項(xiàng)目應(yīng)加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)分析， 特別注意新項(xiàng)目能否形成可靠現(xiàn)金流的風(fēng)險(xiǎn)分析和控制。二是高度關(guān)注企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債狀況。目前，很多出資企業(yè)面臨著資產(chǎn) 負(fù)債率不斷上升的現(xiàn)實(shí)情況，法律顧問可以積極參與完善政府投融資平臺 的方案設(shè)計(jì)，向政府有關(guān)部門提出補(bǔ)充企業(yè)流動性的措施和建議。根據(jù)破 產(chǎn)法的規(guī)定，只要處于不能償還到期債務(wù)的破產(chǎn)狀態(tài)或破產(chǎn)邊緣狀態(tài)， 都可以盡早申請破產(chǎn)保護(hù)；否則，一旦引發(fā)訴訟和出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)、帳戶被查封 的情況，企業(yè)就難以迅速恢復(fù)正常經(jīng)營。法律顧問在這個(gè)方面應(yīng)多做宣傳 和風(fēng)險(xiǎn)提示工作。三是高度關(guān)注企業(yè)的用工狀況。在金融危機(jī)的大背景下，盡